应收账款质押法律风险及控制

1 应收账款质押法律风险及控制应收账款质押法律风险及控制 应收账款的范围 1 仅限于金钱债权 2 既可以是已经存在的债权 也可以是有稳定预期的未 来债权 首先是对质押应收账款的标准要求 也就是说我们可以做的 应收账款应该具备的条件一般而言 合格的应收账款须同时满足 以下要求 1 应收账款项下基础合同真实合法 且属于卖方正常 已确实履行合同义务取得的债权 2 应收账款的相关要素必须明确 具体和固定化 诸如 基础合同金额及期限 支付方式等内容均有详细描述 3 买卖双方有一定时期或数量的交易记录 且合作稳定 良好 不存在长期拖欠现象 4 买方为善意的购买人 且是信誉良好 具有充分付款 能力的大中型企业或公用事业单位 政府机关等 5 双方对应收账款高度认可 不存在履约纠纷 反索 抵消等争议 6 应收账款不存在可转让 其他优先受偿权 诉讼时效 约束 关联交易等权利瑕疵情形 2 再一个问题是应收账款质押融资业务主要操作要点 对应收账款的合规性审核与价值确定及后续监管是该类业务 的关键操作要点 1 合规性审核 1 形式审核 形式审核 2 除营业执照 机构代码证等基本资料外 应重点关除营业执照 机构代码证等基本资料外 应重点关 注应收账款的支持性文件 注应收账款的支持性文件 3 应收账款对应的基础合同 订单 发运单及验收应收账款对应的基础合同 订单 发运单及验收 证明 证明 4 证明实际销售额的增值税发票 商业发票及完税证明实际销售额的增值税发票 商业发票及完税 证明等 证明等 5 借款人生产经营现况 财务状况及可供担保资产借款人生产经营现况 财务状况及可供担保资产 等情况 等情况 6 法人代表及主要股东个人的信用记录和品行资料 法人代表及主要股东个人的信用记录和品行资料 7 应收账款和应付账款总额 账龄清单等总账及明应收账款和应付账款总额 账龄清单等总账及明 细账 细账 8 以往交易的有关合同 发运单 检验证明 回款以往交易的有关合同 发运单 检验证明 回款 凭证等资料 凭证等资料 2 实质审核 3 应收账款现金流 包括但不限于对借款人在生产设施 技应收账款现金流 包括但不限于对借款人在生产设施 技 术上是否具备履约能力 现有原材料与存货状况 以及竞争地位术上是否具备履约能力 现有原材料与存货状况 以及竞争地位 和与竞争者相比所体现的比较竞争优势等分析 和与竞争者相比所体现的比较竞争优势等分析 应收账款的真实性 为确认应收账款的真实性 应派人前应收账款的真实性 为确认应收账款的真实性 应派人前 往买方所在地实现场核实买方资信状况 以往合同履行情况和付往买方所在地实现场核实买方资信状况 以往合同履行情况和付 款意愿 以及对应收账款的支持性文件进行对账核查等 款意愿 以及对应收账款的支持性文件进行对账核查等 应收账款质量 主要评估指标有 收款效率指数 最佳应应收账款质量 主要评估指标有 收款效率指数 最佳应 收账款平均回收期 应收账款集中度 应收账款平均金额大小等 收账款平均回收期 应收账款集中度 应收账款平均金额大小等 各指标既可单独分析 也可结合使用 以综合评价应收账款的理各指标既可单独分析 也可结合使用 以综合评价应收账款的理 想状况 想状况 应收账款的可回收性 主要调查买卖双方历史交易情况 应收账款的可回收性 主要调查买卖双方历史交易情况 分析今后的合作意向 是否已建立长期 稳固的业务关系合作 分析今后的合作意向 是否已建立长期 稳固的业务关系合作 是否属于关联交易等 需要特别关注的是 假如应收账款当事人是否属于关联交易等 需要特别关注的是 假如应收账款当事人 双方互为交易方 则应当视为该应收账款不具有可回收性 因为双方互为交易方 则应当视为该应收账款不具有可回收性 因为 如果双方相互行使抵消权 可能会导致质权实现价值低于放款额如果双方相互行使抵消权 可能会导致质权实现价值低于放款额 甚至为负值 甚至为负值 应收账款账龄 实践中 一般以应收账款账龄 实践中 一般以 90 天以内天以内 作为标准以作为标准以 评判账龄是否合理 另外 账龄虽未超过评判账龄是否合理 另外 账龄虽未超过 90 天 但发现应收账天 但发现应收账 款债务人有不良信用记录或拖欠货款的习惯 则应予以扣减或直款债务人有不良信用记录或拖欠货款的习惯 则应予以扣减或直 接列为不合格 接列为不合格 应收账款回款账户确认 要求借款人开立具有担保性质的应收账款回款账户确认 要求借款人开立具有担保性质的 4 回款监控专户 并向应收账款债务人发出回款监控专户 并向应收账款债务人发出 应收账款质押通知函应收账款质押通知函 与此同时 约定该专户专门用于质押应收账款的款项回收和结 与此同时 约定该专户专门用于质押应收账款的款项回收和结 转 转 3 不合格应收账款剔除 实践中 不合格应收账款具有如 不合格应收账款剔除 实践中 不合格应收账款具有如 下特征 下特征 账龄已超过 90 天的 也就是说次债务人有预期付款超过 90 天的情形 说明次债务人的诚信已经有了很大的问题 已经 出现了违约情形 典当行要实现质权大部分都得通过诉讼的形式 予以解决 如行使代位权诉讼 针对同一购货方 有 30 的账龄已超过 90 天的 当事人双方互为应收账款持有方 此种情形 次债务人可 以根据合同法的规定与出质人进行债务的抵销行为 使应收账款 质押落空 合同法规定 双方互负到期金钱债权 可以予以抵销 这个问题最好的方式是通过三方协议解决 出质人 典当行 次 债务人签订一份三方协议 次债务人要对典当行作出承诺 不抵 销债权 应收账款债务人有多次不良信用记录的 关联交易产生的应收账款 这里面的道道实在太多 大部 分都是资本运作的老手 所以关联交易产生的债权基本上不做 集中度严重单一且偏高的应收账款 这种应收账款不具有风险 分散的特点 最好慎重一点 如果所有的应收账款的债务人都是 5 同一个人或者企业 把保都押在一个人身上 风险较大 虽已开发票但尚未发货的应收账款 这种情况就是我们前 面所说的会计学上应收账款与物权法上应收账款的区别 单笔超过总应收账款金额 40 的应收账款 境外应收账款 应收账款质押主要存在以下十一个大的风险点 应收账款基本风险规避必须有三方协议 三方协应收账款基本风险规避必须有三方协议 三方协 议签订视为出质人主张权利一次 诉讼时效中断议签订视为出质人主张权利一次 诉讼时效中断 定 定 质押登记失效风险 质押登记失效风险 与一般物权抵押登记所采用的实质审查不同 有关法规明确规定 登记机关对应收账款的质押登记采用形式审查方式 质权人在办理 质押登记时需要提交的资料仅是当事人双方签订的协议 而登记内 容则由出质人自行填写 登记机关只审查要素是否完备 既不要求 登记人提交质押合同 也不对双方主体的合法性 真实性进行审查 更不对权利范围的真实性 准确性进行审查 因此 是典型的形式 审查 这样一来 对应收账款的实质审查责任责无旁贷地由典当行 来承担 并由此产生以下两个问题 一是登记机关对质押登记错误 不承担赔偿等法律责任 二是质押登记不具有公信力 当所登记的 权利与真实权利不一致时 以真实权利为准 一旦所登记的应收账 6 款出现不真实的问题 质押登记便失去了实际意义 典当行也就没 有优先受偿权 就会面临潜在的风险损失 这也是会长所提到的登 记机关形式审查义务 对错误登记不予赔偿的问题 当所登记的权利与真实权利不一致时 以真实权利为准 这是最主 要的 就要求典当行去核实应收账款的真实情况 风险控制问题风险控制问题 用于质押的应收账款必须满足一定的条件 1 应收账款项下的产品已发出并由购买方验收合格 2 购买方资金实力较强 无不良信用记录 3 购买方确认应收账款的具体金额并承诺只向销售商在典 当行的指定专用账户付款 4 应收账款的到期日早于贷款合同规定的还款日等 必须注意 下列应收账款不能用于设立质押 需从应收账款 总量中剔除 一是对冲账款 即贷款企业同时欠应收账款债务人的钱 二是账龄超过 90 天的应收账款 三是信用质量较差的应收 账款债务人的全部应收账款 四是有瑕疵的应收账款 五是法律 法规明确规定不得 或限制 设立质押的应收账款 比如医院 学校 公园等带有公益性质的民事主体基于公益而产生的收费权 政府土地储备中心的土地收益金等都不宜质押 7 三 合理确定贷款质押担保率 贷款担保率是指担保贷款额与担保物价值的比率 确定一个 合理的贷款担保率 可以在一定程度上降低贷款风险 应收账款 的贷款质押担保率通常取决于应收账款的性质和质量 一般应为 60 80 而应收账款质量又主要取决于应收账款债务人的信 用等级 债务人中财务稳健 无不良信用记录的企业数量越多 应收账款的质量越高 同时 还要特别关注应收账款的集中度 集中度越高 应收账款的质量越差 风险越大 对集中度较高的 企业发放贷款时 质押担保率不应超过 20 即贷款额不能超 过应收账款的 20 四 约定严密的风险防范措施 六 重视对应收账款的贷后跟踪管理 贷款发放后 典当行应当对产生应收账款的基础合同的履行 情况继续进行跟踪 及时全面搜集出质人已经完