长沙理工大学商法总论作业

案例 1 答 我认为樊改改不能获得 凤翔改改 樊改改 的商标注册及 陕西凤翔改改商贸有限 责任公司 的核准登记 因为我 企业名称登记管理规定 对商号的选定做出了一系列 限制 在 商号的内容和文字涉及法律所列举的不得使用的事项 这类商号将被禁止 使用 中有 可能对公众和社会造成欺骗和误解的商号 而案例中的 改改 成为愚笨 和傻瓜的代号 可能对公众和社会造成误解 并且依照 商标法 第 10 条的规定 禁 止作为商标注册或使用的标志 有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的 所以我认为樊改改不能获得 凤翔改改 樊改改 的商标注册及 陕西凤翔改改商贸有限 责任公司 的核准登记 案例 2 答 如果我作为本案的主审法院 我会做出以下判决 一 佛山澳珀在佛山以外地方 的宣传活动中停止突出使用 澳珀 字样的行为 以区分市场主体 二 佛山澳珀在 佛 山日报 上刊登道歉声明 以消除影响 三 佛山澳珀赔偿温州澳珀经济损失 1 万元 四 驳回温州澳珀的其他诉讼请求 法律依据 我国商标法第五十二条第 五 项 第五十六条第一 二款 最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问 题的解释 第一条第 一 项 第二十一条之规定 案例 3 答 1 商事登记是指商主体或商主体的筹办人 为了设立 变更或终止其主体资格 依照商事登记法规定的内容和程序 向登记机关提出申请 经登记机关审查校核 并 将登记事项记载于登记簿的法律行为 其效力 1 对商事主体的效力 法人资格 营 业资格 商号权等 2 对第三人的效力 登记的公信力 2 中华人民共和国公司登记管理条例 第二十二条 经公司登记机关核准设立登 记并发给 企业法人营业执照 公司即告成立 公司凭公司登记机关核发的 企业 法人营业执照 刻制印章 开立银行账户 申请纳税登记 3 中华人民共和国合同法 第一百九十七条借款合同采用书面形式 但自然人之 间借款另有约定的除外 借款合同的内容包括借款种类 币种 用途 数额 利率 期限和还款方式等条款 第一百九十八条订立借款合同 贷款人可以要求借款人提供担保 担保依照 中华人 民共和国担保法 的规定 第二百零一条贷款人未按照约定的日期 数额提供借款 造成借款人损失的 应当赔 偿损失 借款人未按照约定的日期 数额收取借款的 应当按照约定的日期 数额支 付利息 中华人民共和国担保法 第六条本法所称保证 是指保证人和债权人约定 当债务 人不履行债务时 保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 第七条具有代为清 偿债务能力的法人 其他组织或者公民 可以作保证人 第十六条 保证的方式有 一 一般保证 二 连带责任保证 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约 定不明确的 按照连带责任保证承担保证责任 第三十一条 保证人承担保证责任后 有权向债务人追偿 4 如果我是本案的主审法官 我将这样判决本案 依据 中华人民共和国公司法 第一百九十四条 清算组应当自成立之日起十日内通知债权人 并于六十日内在报纸上 至少公告三次 债权人应当自接到通知书之日起三十日内 未接到通知书的自第一次 公告之日起九十日内 向清算组申报其债权 债权人申报其债权 应当说明债权的有关事项 并提供证明材料 清算组应当对债权 进行登记 第一百九十六条 因公司解散而清算 清算组在清理公司财产 编制资产负债表和财产 清单后 发现公司财产不足清偿债务的 应当立即向人民法院申请宣告破产 公司经人民法院裁定宣告破产后 清算组应当将清算事务移交给人民法院 中华人民共和国民法通则 第八十四条 债是按照合同的约定或者依照法律的规定 在当事人之间产生的特定的权利和义务关系 享有权利的人是债权人 负有义务的人 是债务人 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务 中华人民共和国担保法 第三十一条 保证人承担保证责任后 有权向债务人追偿 第三十二条人民法院受理债务人破产案件后 债权人未申报债权的 保证人可以参加 破产财产分配 预先行使追偿权 判决依照 B 制药厂的要求 A 工贸公司组织清算以 偿清债务 若公司财产不足清偿债务的 应由公司股东承担债务 并依据 中华人 民共和国公司法 第二百一十七条 公司在合并 分立 减少注册资本或者进行清算时 不按照本法规定通知或者公告债权人的 责令改正 对公司处以一万元以上十万元以 下的罚款 处于 A 工贸公司五万元的罚款 案例 4 答 1 是 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十四条 入伙的新合伙人与原 合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 2 不合法 因为 中华人民共和国合伙企业法 第三十一条 除合伙协议另有 约定外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 五 以合伙企业名义为 他人提供担保 而案例中的甲私自以合伙企业的名义为其朋友张某贷款提供担保体合 伙人一致同意 3 张某到期不能清偿货款 银行无权要求合伙企业承担担保责任 因为 中华人民 共和国合伙企业法 第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得 以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 4 如果其他合伙人在得知甲某私自提供担保后一致决议将其除名 该决议合法 因 为 中华人民共和国合伙企业法 第四十九条 合伙人有下列情形之一的 经其他合伙 人一致同意 可以决议将其除名 二 因故意或者重大过失给合伙企业造成损失 5 应承担偿债责任 因为 中华人民共和国合伙企业法 第九十一条 合伙企业注 销后 原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 第九十二条 合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算 申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 案例 5 1 无效 因为 中华人民共和国合伙企业法 第二十九条 合伙人分别执行合伙事 务的 执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议 提出异议时 应当暂 停该项事务的执行 如果发生争议 依照本法第三十条规定作出决定 受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的 其 他合伙人可以决定撤销该委托 而案例中的赵某擅自以合伙企业的名义与甲公司签订 了合同金额为 6 万元的销售合同 违反了其合同 由赵某执行合伙企业的事务 对外 代表合伙企业 其他三人均不再执行合伙企业事务 但签订 1 万元以上的销售合同应 经其他合伙人的同意 的约定 2 不成立 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十四条 入伙的新合伙人与原 合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 第五十三条 退伙人对基于其退 伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 第五十四条 合伙人退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依照本法 第三十三条第一款的规定分担亏损 所以李某 周某的主张不成立 3 赵某 钱某 孙某 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十条 合伙人由于 承担无限连带责任 清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的 有权向其他合伙人追偿 赵某 钱某每人 8 万 孙某 4 万 4 不合法 因为 中华人民共和国合伙企业法 第三十一条 除合伙协议另有约定 外 合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意 五 以合伙企业名义为他人 提供担保 六 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员 而案例中 赵 某为了改善企业的经营管理 于 2006 年 4 月 独自决定聘任田某担任该合伙企业的 经营管理人员 并以合伙企业的名义为丙公司提供担保 违反了本条规定 5 符合 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十二条 合伙人的自有财产不足 清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清 偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于 清偿 人民法院强制执行合伙人的财产份额时 应当通知全体合伙人 其他合伙人有优先购 买权 其他合伙人未购买 又不同意将该财产份额转让给他人的 依照本法第五十一 条的规定为该合伙人办理退伙结算 或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算 6 属于经全体合伙人一致同意和 中华人民共和国合伙企业法 第四十六条 合伙 协议未约定合伙期限的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下 可 以退伙 但应当提前三十日通知其他合伙人的情况 条件 合伙协议未约定合伙期限 的 合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响 应当提前三十日通知其他合伙人 案例 6 答 1 符合 因为 中华人民共和国合伙企业法 第十六条 合伙人可以用货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 也可以用劳务出资 合伙人以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可 以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 合伙人以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 2 是 因为 中华人民共和国合伙企业法 第三十三条 合伙企业的利润分配 亏 损分担 按照合伙协议的约定办理 合伙协议未约定或者约定不明确的 由合伙人协 商决定 协商不成的 由合伙人按照实缴出资比例分配 分担 无法确定出资比例的 由合伙人平均分配 分担 而案例中 合伙企业的盈利按照出资比例马某 50 李某 30 孙某 20 分配 亏损由马某一人承担 违反本条规定 3 由马某 因为 中华人民共和国合伙企业法 第二十五条 合伙人以其在合伙企 业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行 为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 而案例中 马 某未同李某 孙某商议 以合伙事务执行人的身份同某装修公司丁某签订装修歌舞厅 的协议 费用 50 万元 4 孙某能宣布退伙 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十五条 合伙协议约 定合伙期限的 在合伙企业存续期间 有下列情形之一的 合伙人可以退伙 三 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 对退伙前的债务应承担连带责任 因为 中华人民共和国合伙企业法 第五十三条 退 伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 第五十四条 合伙人退伙时 合伙企业财产少于合伙企业债务的 退伙人应当依照本法 第三十三条第一款的规定分担亏损 5 根据 中华人民共和国合伙企业法 第九十一条 合伙企业注销后 原普通合伙 人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任 所以该企业的债务应由合伙人 一起承担 案例 7 答 1 A 的观点正确 因为 中华人民共和国合伙企业法 第二十五条 合伙人以其 在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同 意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 B 的观点错误 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十一条 合伙人发生与合伙企 业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 也不得代位行使 合伙人在合伙企业中的权利 C 的观点错误 因为 中华人民共和国合伙企业法 第五十三条 退伙人对基于其退伙 前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 D 的观点错误 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十四条 入伙的新合伙人与原 合伙人享有同等权利 承担同等责任 入伙协议另有约定的 从其约定 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 而案例中 D 当初自己与 C 有约 定 对入伙前的债务不承担责任 的约定并未经全体合伙人同意 所以是无效的 所以 D 对入伙前的债务应承担责任 2 根据 中华人民共和国合伙企业法 第九十二条 合伙企业不能清偿到期债务的 债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请 也可以要求普通合伙人清偿 合伙企业依法被宣告破产的 普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任 所 以合伙企业资产不足以抵偿债务的部分应由合伙人一起承担 案例 8 答 1 某市税务局办公室主任李三与其在郊区务农的哥哥李大以及儿时好友 现 为个体户的张某经协商举办一家合伙企业 从事商品买卖 是违法的 因为 中华 人民共和国合伙企业法 第三条 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事 业单位 社会团体不得成为普通合伙人 而案例中的李三是某市税务局办公室主任 所以不能成为普通合伙人 2 三方口头约定了有关事项 是违法的 因为 中华 人民共和国合伙企业法 第十四条 设立合伙企业 应当具备下列条件 二 有书面 合伙协议 而案例中只是三方口头约定了有关事项 并没有书面合伙协议 3 张 某在合伙前曾欠周某 万元未还 而周某又欠合伙企业债务 万元 于是周某提出以 其对合伙企业的债权抵消它对合伙企业的债务 所剩余的 万元债券由他代位行使张 某在合伙企业中的权利 是违法的 因为 中华人民共和国合伙企业法 第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务 相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债 务 也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 4 一周后 张某提出退伙 并 私