第三章合同与公证与鉴证ppt课件.ppt

第二章经济合同的公证与鉴证 第一节经济合同的公证一 经济合同公证的概念和原则经济合同的公证 是指国家公证机关对自然人之间 法人之间 法人与个体工商户 专业户 承包经营户 农户之间 根据当事人的申请 依照法定程序 证明他们之间所签订的经济合同是否真实 合法 并使其具有法律效力的一种非诉讼活动 公证的原则 自愿原则 便民原则 保密原则 只服从法律的原则 回避原则 使用本民族文字原则 公证员与当事人直接接触原则等 二 公证的管辖 公证事务由申请人户籍所在地 法律行为地或者事实发生地的公证处管辖 涉及财产转移的公证事务由申请人户籍所在地或者主要财产所在地的公证处管辖 申请办理同一公证事务的若干个当事人的户籍所在单位不在一个公证处辖区 或者财产所在地跨几个公证处辖区时 由当事人协商 可向其中任何一个公证处提出申请 如当事人不能达成协议 由有关公证处从便民出发协商管辖 公证处之间如因管辖权而发生争议 由其共同上级司法行政机关指定管辖 司法部 各省 自治区 直辖市司法行政机关有权指定某项公证事务由某一公证处办理 我国驻外国大使馆 领事馆可以接受在驻在国的我国公民的要求 办理公证事务 公证处业务 公证处业务 三 合同公证的内容及效力 1 合同当事人是否有权利能力和行为能力 2 合同主要条款是否违反国家现行法律 政策和计划 3 合同的订立是否贯彻了平等互利 协商一致 等价有偿的原则 4 合同内容是否违反国家利益和社会公共利益 5 合同条款是否严密完备 一 合同公证的内容 二 合同公证的效力 公证机关代表国家行使证明权 它所作的法律文书 在法律上有证据效力 四 办理合同公证程序 1 公证的申请公民和法人办理公证都要提出申请 法人申请办理公证应当由法定代表人认真填写公证申请表 同时应当提交以下材料 一 申请与受理 A 有关身份证明 法人资格证明及其法定代表人的身份证明 代理人代为申请的 委托代理人需提交委托授权书 其他代理人需提交有代理权资格的证明 B 需公证的文书 C 与公证事项有关的财产权证明 D 与公证事项有关的其他材料 2 公证的受理 公证机关根据当事人的申请初步作出接受办理的决定 符合以下条件的应予受理 A 申请人与申请公证的事项有利害关系 B 申请公证事项的当事人 利害关系人对申请公证的事项无分歧 C 申请公证的事项属于公证处的业务范围D 公证无管辖争议 二 审查 公证员办理公证时要求证明材料客观 真实 合法 要审查清楚当事人的身份 当事人有无行使权利 履行义务的能力 申请公证的事项的内容是否清晰 三 出证 出证是指经过审查符合条件的公证 由公证员出具公证证明 公证书应当按照司法部规定或批准的格式要求去制作 合同公证书样例 公证书从审批人批准之日起生效 法律另有规定的除外 合同公证书 字第 号兹证明当事人 应写明姓名 年龄 性别 职业 住址 民族等内容 于 年 月 日来到我处 或者某地点 在我的面前 自愿在前面的 合同 上签字 或者盖章 同时应写明合同名称 合同编号 合同签订日期 生效日期等主要内容 经审查 当事人姓名 所签订的 合同 符合 法 和 条例 或者其他法律法规 列出名称及条款 第 条之规定 是合法有效的 中华人民共和国 市 县 公证处公证员 签名 年 月 日 四 特别程序 特别程序是指对办理某些特殊的公证事项应遵守的程序 主要指以下几种公证 1 公证处办理招投标 开奖 拍卖等公证事项 承办人应亲临现场予以核实 对真实合法的 当场宣读公证词 并在7日内作出公证书发给当事人 公证证明从宣读之日起生效 2 遗嘱公证需由两名公证人员共同办理 其中一人在公证书上署名 样例 3 公证处办理提存公证应以通知书或公告方式通知债权人 在确定期限内领取提存标的物 对债权人要求领取提存标的物时应提供有关身份和债权证明并承担因提取所支出的费用 不宜保存或债权人到期不领取提存物 公证处可拍卖保存其价款 从提存之日起超过20年无人领取的视为无主财产 上交国库 字第 号兹证明 应写明姓名 性别 出生年月日和现住址 于 年 月 日在 地点或者公证处 在我和 可以是其他公证员 也可以是见证人 的面前 立下了前面的遗嘱 并在遗嘱上签名 或者盖章 经查 遗嘱人的行为和遗嘱的内容符合 中华人民共和国继承法 第 条的规定 是合法有效的 中华人民共和国 市 县 公证处公证员 签名 年 月 日 遗嘱公证书 五 复议 复议是指当事人对公证处作出的不予受理 拒绝公证 撤销公证书的决定不服 在法定期限内向司法行政机关申请复议 有权提出申请复议的时限是接到决定之日起10日内 受理复议的司法行政机关要在收到申诉书之日起两个月内作出决定 六 办理合同公证的其他特别规定 1 办理合同公证原则上在供方所在地公证处办理 2 申请合同公证的当事人 须持有申请书和法人介绍信 或单位负责人签署的委托书 前往外省 外地区签订数额较大合同的当事人 应先在本地办理委托书公证 然后到外地签订合同 申请公证 3 双方当事人经过协商订立的合同 须经双方当事人签字 法人还应加盖公章 4 审查合同的权利与义务关系是否明确 有无违约责任条款 5 如按有关法律 法规规定 必须经有关合同管理机关审核或核准登记的 则必须办完法定手续 才能按有效合同进行公证 6 公证员认为合同内容需作必要修正 补充 而当事人拒绝的 不予公证 五 合同公证的收费标准 依国家发展计划委员会 司法部1998年5月3日发出的 关于调整公证收费标准的通知 的规定 证明其他经济合同按下列标准收取 1 标的额2万元以下的 收取比例为1 2 20001元 5万元 收取0 8 3 50001 10万元 收取0 6 4 100001元 50万元 收取0 5 5 500001元 100万元 收取0 4 6 元 200万元 收取0 3 7 元 300万元 收取0 2 8 元 400万元 收取0 1 9 元以上部分 收取0 05 第二节合同的鉴证 鉴证是合同监督管理机关审查合同真实性和合法性 及时发现合同中存在的问题 预防合同争议和欺诈的一项合同监督管理制度 一 合同鉴证的概念与作用 合同鉴证是指合同双方当事人向合同管理机关提出申请 合同管理机关在依法证明其合同具有真实性 合法性后给予盖章鉴证的一项制度 合同鉴证的作用 1 审查合同的真实性 审查合同是不是当事人真实意思表示的结果 2 审查合同的合法性 审查合同主体及内容 程序是否符合有关法律规定 3 实质性审查 对合同主体资格 注册资金状况和经营范围等作适当的调查了解 当事人在签订合同时 由于对对方的主体资格 履约能力等情况的真实性和可靠性了解程度有限 或者对合同的内容和形式是否符合法律的规定没有把握 在这种情况下 通过合同管理机关对合同的真实性 合法性和有效性作出证明就很有必要 这对减少争议和欺诈 提高履约率具有十分重要的作用 据统计 近年来经过鉴证的合同履约率一直保持在95 以上 经未鉴证的合同履约率 60 左右 高三十多个百分点 二 合同鉴证的原则 合同鉴证以自愿原则为主 但要与少数合同必须鉴证原则相结合 国家法律 法规的规定必须鉴证的合同 国务院有关主管部门和省级人民政府规定必须鉴证的合同 如棉花交易合同 以及双方当事人都要求鉴证的合同 则必须鉴证 三 合同鉴证办理地 合同鉴证可以到合同签订地 合同履行地工商行政管理机关办理 经过工商行政管理机关登记的当事人还可以到登记机关所在地办理鉴证 法律 法规 规章另有规定的 从其规定 双方当事人商定到登记机关所在地工商行政管理机关办理鉴证 但双方当事人不在同一地登记或者虽在同一地但不在同一登记机关登记的 由当事人选择 合同当事人登记机关所在地与当事人住所地不一致的 由当事人协商 四 合同鉴证的程序 一 申请申请合同鉴证双方当事人应当提出合同鉴证申请 申请书格式 并提供下列材料 合同鉴证包括申请 受理 审查和鉴证四个环节 1 合同原本 合同鉴证申请书 工商行政管理局 甲乙双方的名称 法定代表人姓名 委托代理人姓名 营业执照号码 经济性质 注册资金 生产经营范围 主营或兼营 甲 乙双方签订的合同名称 编号 申请鉴定的具体内容 甲方 乙方 法定代表人 法定代表人 附 营业执照副本各1份 2 营业执照副本或者其他主体资格证明文件 有关专项许可证的正本或副本 3 签订合同的法定代表人的资格证明或者委托代理人的委托代理书 4 申请鉴证经办人的资格证明 5 其他有关材料证明 二 受理 工商行政管理局在接到当事人要求办理合同鉴证的申请后 首先要审查该合同的鉴证权是否属于本局 属于本局管辖的 应当受理 对于不属于本局管辖的 就告知当事人向有管辖权的工商行政管理局重新提出申请 工商行政管理局在受理当事人提出的办理合同鉴证的申请后 应当通知合同当事人交纳鉴证费 合同鉴证费一般由双方当事人平均分担 也可双方协商按比例分担 根据国家工商行政管理局和财政部关于合同鉴证费收取标准的有关规定 鉴证费的交纳标准如下 1 购销 订货 建筑安装工程承包合同收取价款或工程造价的0 2 2 加工承揽 建设工程勘察设计 科技协作合同及其它经济合同收取价款或酬金的1 上述各类经济合同鉴证费最高收取3000元 最低收取2元 三 审查 工商行政管理局决定受理合同鉴证申请后 鉴证人员应当认真审查当事人双方提供的合同文本及有关证明材料是否真实合法 合同鉴证应当审查下列主要内容 1 合同主体是否合格 2 合同的内容是否违反法律 法规 规章 3 合同标的是否为国家禁止买卖或者限制经营的 4 合同当事人的意思表示是否真实 5 合同签字人是否具有合法身份和资格 代理人的代理行为是否合法有效 6 合同主要条款是否完全 文字表达是否准确 手续是否完备 四 鉴证 工商行政管理局在审查合同双方当事人提供的合同文本及有关证明材料后 认为符合鉴证条件的 应当对合同予以鉴证 鉴证人员应当在合同文本上签名并加盖工商行政管理局合同鉴证章 对于条款不完备 文字表述不准确的合同 应督促当事人重新补充和修正 然后再予以鉴证 对不真实 不合法的合同 鉴证人员应当向当事人说明不予鉴证的理由 并在合同文本上注明 1 应当办理合同鉴证的情况 工商行政管理机关鉴证法人 其他经济组织 个体工商户 农村承包经营户 个体合伙组织相互之间为实现一定经济目标 明确相互权利义务关系而订立的合同 可以办理合同鉴证 合同鉴证根据双方当事人的申请办理 法律 法规 规章规定应当鉴证的 双方当事人应当到工商行政管理机关办理鉴证手续 合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理 有条件的工商行政管理所 经上级机关确定后 可以以县 市 区工商行政管理局的名义办理合同鉴证 2 合同不予鉴证的情况 有下列情况之一的不予鉴证 A 不真实 不合法的合同 B 有足以影响合同效力的缺陷且当事人拒绝更正的 C 当事人提供的申请材料不齐全 经告知补正而没有补正的 D 不能即时鉴证 而当事人又不能等待的 办理合同鉴证应当认真负责 需要对当事人 合同标的物及其他有关情况进行调查的 不得先鉴证后调查 需要委托外地工商行政管理机关协助调查的 应当出具委托调查函 明确调查项目和要求 接受委托的工商行政管理机关应当认真办理 在收到委托调查函之日起10个工作日内回复 并不得收取鉴证协查费 五 鉴证错误的行政诉讼及赔偿责任 最高人民法院1996年4月19日向四川省高级人民法院作出的 关于鉴证机关对经济合同鉴证错误给当事人造成损失 应当承担赔偿责任的答复 中指出 工商行政管理机关对经济合同鉴证是国家对经济合同进行管理和监督的一项措施 根据 行政诉讼法 国家赔偿法 的有关规定 鉴证机关没有严格依法审查合同 对主体不合格或没有履约能力的经济合同予以鉴证 致使一方当事人受到经济损失的 受到损失的当事人可以向人民法院提起行政诉讼 并要求鉴证机关予以赔偿 鉴证机关除退还收取的鉴证费外 应承担与其过错相应的赔偿责任 六 鉴证费收取标准 鉴证费按下列标准收取 由当事人双方各负担一半 1 购销 订货 建筑安装工程承包合同收取价款或工程造价的万分之二 2 加工承揽 建设工程勘察设计 科技协作合同及其他经济合同收取价款或酬金的1 上述各类经济合同鉴证费最高收取三千元 最低收取二元 鉴证费的支出 企业单位从企业管理费中支付 事业 行政单位从经费预算中支付 七 合同公证与鉴证的区别 合同鉴证与公证就其所审查的内容而言 基本上是相同的 都是证明合同真实性与合法性的一种活动 两者都有证明作用 但两者却有原则上的严格区别 1 两者的性质不同 公证是一种法律行为 是国家公证机关依据法律程序对合同的真实性和合法性进行审查后签署的证明 它在合同纠纷进入诉讼阶段后 可以起到法律证据的作用 2 发生的根据不同 公证一般以当事人的请求为根据 坚持自愿的原则 公证机关不能强迫当事人进行公证活动 而鉴证有两种情况 除当事人自愿要求鉴证外 如果国家规定某种合同 如一定金额以上 合同标的为特定的合同 必须经过鉴证才能成立的 不管当事人是否愿意 都应进行鉴证 而鉴证是一种行政管理手段 是合同管理机关对合同进行管理的一种方法 合同鉴证后如果发生合同纠纷或违约 违法事件 合同鉴证机关应继续自己的工作 完善合同 监督履约 制止违法 解决纠纷 3 处理纠纷的程序不同 经公证后 如果发生纠纷 公证书可作为一种特殊的证据 如果没有相反的证据足以推翻公证证明时 人民法院或仲裁机关应当作为认定事实的证据 如果受损一方不愿诉诸法院 而申请公证机关作出强制执行的证明时 公证员有权依法作出许可证明 请求人民法院强制执行 而经过鉴证的合同产生纠纷时 由于鉴证仅是行政审查 监督性活动 它在产生纠纷后 有纠纷监督的行政作用 鉴证在诉讼中仅能当一般证据 不能向法院申请