国际贸易~争议的预防与处理

第五章 争议的预防与处理教学目的通过对本章的学习，认识商检工作的重要性，了解主要进出口商品检验机构、检验标准。掌握商品检验的时间和地点、检验证书的作用、检验条款的内容。,第一节 商品检验一、相关知识准备（一）进出口商品检验的含义是指在国际贸易活动中，由商品检验机构对进出口商品的质量、数量、包装和有关安全、卫生指标等进行检验、鉴定，以确定其是否符合相关技术标准或合同规定的要求，通常简称商检工作。,进出口商品检验根据其性质不同分为行政性质的法定检验民事性质的委托检验,(二)、货物的交接交接货物的过程：1.交货(Delivery)；2.接收、检验或检查(Inspection or Examination)；3.接受或拒收(Acceptance or Rejection)。,(三)、进出口商品检验的重要性1、进出口商品检验是国家主权的体现2把好出口质量关，维护出口商品和出口企业的良好信誉。3把好进口质量关，维护进口国政府、企业和消费者的切身利益。4办好公证鉴定业务，为国际贸易提供服务和便利。,5、法律意义（1）公约规定：“买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物”；“如果涉及货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。”（2）我国商检法规定：“列入商检机构实施检验的进出口商品种类表的进出口货物和其他法律、行政法规规定须经商检机构检验的进出口货物，必须经过商检机构或者国家商检部门、商检机构指定的检验部门检验。”凡是列入商检机构实施检验的进出口商品种类表的进出口货物，除非经国家商检部门审查批准免予检验的，进口货物未经检验或检验不合格，不准销售、使用；出口货物未经检验合格的，不准出口。,二、 商品检验的时间和地点(重点掌握 ） （一）在出口国检验1、在产地检验 2、装运港(地)检验：即以离岸品质、重量、数量为准常用于EXW、FAS、DAF合同。,否定买方复验权，对买方不利,（二）、在进口国检验 1、目的港(地) 检验：即以到岸品质、重量为准2、买方营业处所或最终用户所在地检验用于DES、DEQ、DDU、DDP。,对卖方较为不利,（三）、在出口国检验，进口国复验1、用于象征性交货贸易术语，即FOB、CFR、CIF、FCA、CRT、CIP。2、复验期即索赔期（四）、装运地检验重量，目的地检验品质,第三种方法较为常见，已成为公认的准则。,三、 检验机构（一）.国际上的检验检疫机构1、官方检验机构。2、 半官方检验机构3、非官方检验机构。,（二）、我国检验机构1、国家质检总局(General Administration Of Quality Supervision，Inspection and Quarantine of the Peoples Republic of China，英文简称为：AQSIQ）2.中国检验认证（集团）有限公司,2、中国商检的职责1）对进出口商品实施法定检验。2）对进出口商品实施监督管理3）办理进出口商品的公证鉴定业务。,四、 商检证书（一）、种类1、品质检验证书2、重量或数量检验证书 3、包装检验证书4、价值检验证书5、产地检验证书,6、卫生检验证书7、兽医检验证书8、消毒检验证书9、残损检验证书,注:签发时间一般不迟于提单日期,（二）、作用1、作为买卖双方交接货物的依据2、作为索赔和理赔的依据3、作为买卖双方结算货款的依据4、作为海关验关放行的凭证,五、 检验标准（一）、国际上对检验标准的分类1对买卖双方具有法律约束力的标准2与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准3国际权威性标准（1）国际标准（2）区域性标准化组织标准（3）国际商品行业协会标准。（4）某国权威性标准。,（二）、我国商检机构对进出口商品实施检验的标准（了解）根据中华人民共和国进出口商品检验法实施条例的有关规定，我国商检机构按下述标准对进出口商品实施检验：1法律、行政法规规定有强制性标准或者其他必须执行的检验标准的，按照法律、行政法规规定的检验标准检验；2法律、行政法规未规定有强制性检验标准或者其他必须执行的检验标准的，按照对外贸易合同规定的检验标准检验；凭样成交的，并应当按照样品检验；,3法律、行政法规规定的强制性检验标准或者其他必须执行的检验标准，低于对外贸易合同约定的检验标准的，按照对外贸易合同约定的检验标准检验；凭样成交的，并应当按照样品检验；4法律、行政法规未规定有强制性检验标准或者其他必须执行的检验标准；对外贸易合同又未约定检验标准或者约定检验标准不明确的，按照生产国标准、有关国际标准或者国家商检部门指定的标准检验。,六、 进出口商品检验方法（了解）（一）、感官检验方法（二）、物理检验方法（三）、化学检验方法（四）、仪器分析方法（五）、生物检验方法,七、 买卖合同中的检验条款,内容,确定检验方式,确定检验内容,选定检验机构,明确检验费用由谁承担,确定检验证书,出口合同中检验条款的规定目前，在我国出口贸易中，一般采用在出口国检验、进口国复验的办法。,举例：It is mutually agreed that the Certificate of Quality and Weight is issued by the China Import and Export Commodity Inspection Bureau at the port of shipment shall be part of the documents to be presented for negotiation under the relevant L/C。The buyer shall have the right to reinspect the quality and weight of the cargo。The reinspect fee shall be borne by The buyer 。,Should the quality and/or weight be found not in conformity with the contract，The buyer are entitled to lodge with the seller a claim which should be supported by survey reports issued by a recognized surveyor approved by the seller。The claim shall be lodged within 30 days after arrival of the cargo at the port of destination。,进口合同中的检验条款在进口业务中，我方处于买方地位。因此，合同条款的订定既应持慎重态度，也要贯彻平等互利的原则。进口合同中的检验条款，常见的有如下订法：,It is mutually agreed that the Certificate of Quality and Quantity or Weight is issued by the Manufacturer shall be part of the documents for payment under the relevant L/C。However the inspection of quality and quantity or weight shall be made in accordance with the following：,In case the quality and quantity or weight of the goods be found not in conformity with those stipulated in the contract after reinspection by the China Import and Export Commodity Inspection Bureau within 45 days after arrival of the goods at the port of destination，the buyer shall return the goods to or lodge claims against the seller for compensation of losses upon the strength of Inspection Certificate issued by the said Bureau，with the exception of those calaims for which the insurers or the carriers are liable。,All expenses （including inspection fees）and losses arising from the returon of the goods or claims should be borne by the seller。In such case ，the buyer may，if so requested，send a sample of the goods in question to the seller，provided that the sampling is feasible。,案例分析1：A公司与B公司签定了进口合同，按照合同规定，A公司及时给B公司开来信用证。B公司将信用证转给国内厂家，国内厂家经B公司抽检后通过装船，但到目的地后A公司认为部分货物不符，来函索赔。问B公司应该如何处理?,案例分析2，进口方委托银行开出的信用证上规定：卖方须提交“商品净重检验证书”。进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。进口方立即委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经议付。事后，议付行向开证行催付货款，并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。问：（1）重量单与净重检验证书一样吗？（2）开证行能否拒付货款给议付行？,案例3，我方向某国出口一批冻鸡，到货后进口方在合同规定的索赔期内向我方提出品质索赔，索赔额达十万元人民币，占合同金额的半数以上。进口方提交的证明文件有（1）法定商品检验证，证明部分商品有变质现象（表面呈乌黑色），实际上这部分商品表面呈乌黑色，是我方在装运时误装了一小部分的乌鸡所致，价值是千余元。但证书未标明货物的详细批号，也未标明变质货物的数量。（2）商品变质证明书：这是当地官方化验机构根据当地某食品零售商店送检的食品作出的。我方在函复对方时，既未承认也未否认商品品质变质问题，只是含糊其词要求对方减少索赔金额，但对方不同意。分析：在这一事件中双方各有什么漏洞？我方应如何处理这一事件？,第二节 争议的预防和处理一、争议与索赔（一）含义1争议(Dispute)争议是指交易的一方认为对方未能部分或全部履行合同规定的责任与义务而引起的纠纷。卖方的基本义务： (1)交付货物；(2)移交单据买方的基本义务：(1)支付货款；(2)收取货物2索赔(Claim)索赔是指受损方向违约方提出损害赔偿要求。,根据损失的原因和责任的不同，索赔有三种情况：（1）属承保责任范围内的货物损失，向保险公司索赔。（2）系承运人责任所造成的货物损失，向承运人索赔。（3）系贸易合同当事人责任造成的损失，向责任方提出索赔。,（二）、合同中的异议和索赔条款(Discrepancy and C1aim clause):（掌握）该条款规定，一方当事人如果违反合同，另一方当事人有权提出异议并且索赔。,1、索赔的依据法律依据：对一方当事人违约提出索赔，必须符合合同和有关国家法律的规定。事实依据：具体是指违约的事实、情节及其证据。规定索赔依据的出证机构。,2、索赔期限或称索赔时效：受损方向违约方提起索赔的有效时间。1）、在合同条款中明确订立索赔期限合同中索赔期限的起算方法 ：(1)货物到达目的地后*天起算。(2)货物到达目的港卸离海轮后*天起算。(3)货物到达买方营业处所或用户所在地后*天起算。(4)货到检验后*天起算。,2）、如果合同未订明索赔时效，就按公约规定的两年为索赔期限，自买方实际收到货物之日起算。3）、索赔期限的长短应合理食品、农产品等易腐商品的索赔期可规定得短一些 一般货物的品质索赔期限，通常为货到目的港后30-45天。 有关数量的索赔期一般为货物到目的港后60天 有关机器设备的规格、性能等品质方面的索赔期一般为1年或1年以上,3、索赔办法与索赔金额通常在合同中只作一般的笼统的规定4、合同中的异议和索赔条款实例例1：Should the buyer fail to perform any of his obligation stipulated in this contract, the seller shall have the right to terminate all or any part of this contract or to postpone shipment or to stop delivery of the goods in transit. In any of such cases, the buyer shall be liable for all damage and expense the seller has sustained thereform.,二、 违约金与定金（一）、违约金条款(Penalty clause) 1、违约金：是指为保证合同的履行，由双方当事人事先约定，当一方违反合同时，应向另一方支付的金钱。 一般适用于卖方延期交货，或者买方延迟开立信用证和延期接运货物等情况,例如，合同规定:如卖方不能如期交货，每延误1周，买方应收取相当于货款05%的违约金;不足1周者，按1周计算;延误10周时，买方除要求卖方支付延期交货违约金外，还有权撤销合同。按国际惯例，违约金数额以不超过货物总金额的5%为宜，卖方支付违约金后，并不能解除其继续履行合同的义务。,2、性质(重点掌握）1）、补偿性的违约金在功能上主要是为了弥补一方违约后另一方所遭受的损失判断依据是要有实际损失 法庭或仲裁庭要求请求人就损失举证,2）、惩罚性的违约金不以造成损失为前提条件即使违约的结果，并未发生任何实际损害，也不影响对违约方追究违约金责任在功能上具有惩罚的性质 法庭或仲裁庭不要求请求人就损失举证,各国法律对违约金的性质有不同规定：（1）德国法：违约金具有惩罚性，违约金赔偿并不受限于实际损失。法国法：违约金就是约定的损害赔偿金英美法：与损失相当的违约金就是补偿违约金；大大超过损失的违约金，就是惩罚违约金我国合同法：违约金具有“赔偿”和“惩罚”的双重性质,3、签订违约金条款的注意事项1）、违约金条款的订立涉及到不同国家法律的运用，因此违约金的数额不宜定得过高，以防产生不被有些国家法律承认的风险。2）、违约金条款要结合货物的性质、种类、交易对方所属国别等因素，选用对自己有利的法律3）、英美法系国家的法律，只承认损害赔偿，不承认对于带有惩罚性的罚金。,（二）、定金1含义是指合同一方当事人根据合同的约定，预先付给另一方当事人一定数额的金额，以保证合同的履行，是作为债权担保而存在的。 2、定金的法律效力债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。定金既是履约的保证，又是一种支付，同时还是一种赔偿 3、定金应当以书面形式约定。,2、运用定金条款的注意事项1）注意定金条款内容与预付款条款内容的区别，二者不能混同使用。2）定金条款的规定应明确具体。3）在合同中同时约定违约金和定金的情况下，如出现一方违约，对方只能选择其中之一适用，不能同时并用。,案例1某公司对德国出口一批小五金工具，合同规定货到达目的港后30天内检验，买方有权凭检验结果提出索赔。我公司按期发货，德国客户也按期凭单支付了货款。可半年后，我公司收到德国客户的索赔文件，上称：上述小五金工具有70%锈损，并附有德国某检验机构在内地签发的检验证书。对德国客户的索赔要求，我公司应如何处理？,案例2，中国A公司向意大利B公司出口100桶盐渍蘑菇，合同规定分两批交货，总价CIF Genova 10万美元，办理平安险，索赔期为到目的港后一个星期。合同成立后，买方应在一个月内交付1万美元定金，卖方发货后，定金作为货款，卖方不交货应双倍返还定金。第一批货物50桶，卖方按期装运货物，但货物延期一个星期到港，买方收到卖方寄来的清洁提单提货，经买方自己检验，发现50桶货物有5桶缺重80千克（每桶应为50千克）。第二批货物到港后，详细开箱检验，发现因盐度不够，每桶蘑菇都有腐烂变质现象，买方出具了检验机构签发的商检证明，双方因索赔不成请求仲裁。买方要求卖方：（1）赔偿第一批货物短重损失1000美元。（2）赔偿第一批货物因延迟到港的罚金500美元。（3）第二批货物退回，赔偿买方因此遭受的利润损失2000美元，同时应双倍返还定金2万美元。你认为仲裁机构应如何处理？,案例3我国从国外进口一批家用电器，经检验，发现品质有严重缺陷。因买卖合同中没有订立索赔条款，所以，有人认为无法向外商提出索赔。你认为这种说法对吗?为什么?,案例4我国某公司以CIF 条件从美国进口一套设备。合同总价款为800万美元。合同规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方需向对方支付的违约金最高到达7 00万美元。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到我方的生产、经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出异议，并要求其支付违约金，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下，美国法院将任何判决？,注意：英美法系把违约金严格地区分为“惩罚违约金”和“预约赔偿金”。认为前者是无效的，不可强制执行；后者是有效的，可以强制执行。至于二者之间怎样区分，要以当事人订立合同时的真实意图而定。如果当事人的意图是要惩戒或预防违约的发生，则违约金就是“惩罚违约金”；如果当事人是为减少将来计算违约损害的麻烦而规定的，即属于“预约赔偿金”。,案例7我国A公司与国外B公司签订了购销合同。B公司向A公司供应一批化工产品，货款价值10万美元。A公司向B公司交纳了1万美元的定金，并与其约定，任何一方违约，将支付违约金1.5万美元。后来，B公司违约，不能向A公司发货。A公司想通过法律手段维护自己的权益。试问，A公司是否可以向B公司既要求双倍返还定金，又要求承担违约金？如何选择？,第三节 不可抗力（ Force Majeure）一、含义是指合同签订后，不是由于任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人无法预见、无法避免和无法克服的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除其不能履行合同的责任或延期履行合同的责任。不可抗力是一项免责条款,各国对不可抗力的不同称呼英美法：合同落空大陆法：情势变迁或契约失效,二、构成条件 （重点掌握）事件发生在合同订立之后； 事件的发生不是任何一方的过失或故意造成的； 事件的发生及其所造成的后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和无法克服的。,三、不可抗力事件的范围自然力量引起的社会力量引起的,四、不可抗力的处理 （重点掌握）案例，有一份CIF合同，合同规定在9月15日以前装船，但在同年8月20日，卖方所在地发生地震，由于卖方存货的仓库距震中较远，因此货物未受到严重损失，仅因交通受到破坏而使货物不能按时运出。但事后，卖方以不可抗力为由通知买方撤销合同，买方不同意。试分析：卖方的主张对否？,1、不可抗力事件的发生对合同产生实质影响：（1）造成合同完全不能履行；（2）造成合同部分不能履行；（3）造成合同不能按时履行。,2、不可抗力事件发生后的处理方式解除合同 替代履行变更合同 减少履行 延期履行,五、不可抗力的通知和证明文件 1、通知义务当事人一方因不可抗力不能履行合同时，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失 。对方在接到通知后，应及时答复，如有异议也应及时提出。,2、证明义务发生事件的一方当事人应在合理期限内按约定的办法出具证明文件，作为发生不可抗力事件的证据。在国外，这种证明文件一般由当地的商会(Chamber of International Commerce)或法定公证机构出具。在我国，由中国国际贸易促进委员会出具。( the China Council for the Promotion of International Trade ),六、不可抗力条款的订立概括式规定列举式规定综合式规定,例如：If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake, flood, fire, storm, heavy snow or other causes of Force Majeure, the seller shall not be liable for non-shipment or late shipment of the goods of this contract. However, the Seller shall notify the buyer by cable or telex and furnish the letter within * days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade (or China Chamber of International Commerce) attesting such event or events.,案例11976年我国唐山发生地震，在此之前某外贸企业与日商签订了三份煤炭出口合同，合同的标的物为：（1）开滦煤，而且没有存货；（2）在某堆场存放的开滦煤；（3）中国煤；就以上情况分别说明我方如何向日方提出免责要求。,案例2我国某贸易商从广州某厂取得普通雨伞的报价单后，转向意大利某客户报价。成交后国外开来信用证并规定7月底以前交货。哪知在7月初该伞厂仓库失火，成品、半成品及原料均烧毁，以致无法交货。请问该贸易商可否以不可抗力为由要求免交货品？,案例3某进出口公司于90年11月20日与伊朗签订了一项进口合同，价格条件FOB价，后因海湾战争爆发，我方接货货轮无法驶抵伊朗，到91年4月海湾战争结束后，我方才能派船接货，而外商以我方未能按期接货为由，要求我方赔偿其仓储费。请问外商的要求是否合理？,案例4某外贸公司于今年10月同外商签订了一份