关于什么是保证担保合同

关于什么是保证担保合同关于什么是保证担保合同 一 合同担保的概念和特征 合同的担保 是指法律规定或者当事人双方约定的一方向另一方提 供的履行合同的保证手段 合同的担保具有如下特点 1 担保措施是为债权人的利益设立的 设立担保的目的是保证债权 实现 2 担保合同是从属于被担保的主合同的从合同 主合同无效 则担 保合同也无效 但是 担保合同另有约定的 按照约定 3 合同担保关系中的权利人是主合同的债权人 义务人则可以是主 合同的债务人或者第三人 在第三人为债务人向债权人提供担保时 可以要求债务人提供反担保 中华人民共和国担保法 以下简称 担保法 规定了五种担 保方式 即保证 抵押 质押 留置和定金 二 保证 一 保证的概念 保证 是指保证人和债权人约定 当债务人不履行债务时 保证人 按照约定履行债务或者承担债务的行为 相对于抵押 质押 留置 三种以物为标的的担保方式而言 保证是人的担保 实践中 保证 是适用最广泛的担保方式之一 二 保证合同 保证是一种合同关系 是保证人与债权人达成的以担保主合同的履 行为目的的从合同 保证合同的成立以主合同的成立为前提 主合 同无效 保证合同也无效 保证合同是单务合同 保证人只负担保 合同履行的义务 对债权人不享有权利 而债权人只享有请求保证 人担保合同履行的权利 不负担义务 保证合同是诺成合同 只要 保证人与债权人协商一致合同即告成立 保证合同是无偿合同 债 权人对保证人的保证行为不承担任何对等给付义务 保证合同是要 式合同 依照我国 担保法 第13条规定 保证人与债权应当以书 面形式订立保证合同 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同 也可以协议 在最高债权额度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交 易合同订立一个保证合同 根据我国 担保法 第15条规定 保证 合同应当包括以下内容 1 被保证的主债权种类 数额 2 债务人 履行债务的期限 3 保证的方式 4 保证担保的范围 5 保证的期 间 6 双方认为需要约定的其他事项 实践中 对于不完全具备上 述规定内容的保证合同 可以补正 或者依照法律规定确定 保证合同依法有效成立后 任何一方不得随意变更或解除 保证合 同可以因债务人履行债务 或者保证人与债权人协商同意 或者因 符合法律规定的条件而变更或终止 l 债权人与债务人协议变更主合同的 应当取得保证人书面同意 未经保证人书面同意的 保证人不再承担保证责任 但是 保证合 同另有约定的 应当遵守约定 2 在保证期间 债权人与债务人转让债权 债务给第三人的 如果 增加了保证人负担的 必须征得保证人同意 其中应区别两种情况 一是债权人依法将主债权转让给第三人 保证人在原保证担保的 范围内继续承担保证责任 但保证合同另有约定的 应按照约定 二 是债权人许可债务人转让债务的 应当取得保证人书面同意 保证 对未经其同意转让的债务 不再承担保证责任 3 根据 担保法 第27条的规定 保证人与债权人协议在最高债权 额度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立 保证合同 但没有约定保证期间的 保证人可以随时书面通知债权 人终止保证合同 但保证人对于通知到达债权人之前所发生的债权 应承担保证责任 三 保证人 保证人是保证合同中对被担保合同承担保证义务具有代为清偿债务 能力的当事人 保证人只有具备以下条件 才能确认为具有保证人 资格 第一 保证人必须是独立的民事主体 公民作保证人应具有 完全民事行为能力 不具备法人条件的企业法人的分支机构 职能部 门不得为保证人 但是 企业法人的分支机构有法人书面授权的 可以在授权范围内提供担保 第二 保证人应当具有代为清偿债务 的能力 保证人可以是公民 法人或者其他组织等经济组织 第三 须不是国家机关及其他以公益为目的的事业单位 社会团体 依 照我国担保法规定 国家机关不得担任保证人 但是经国务院批准 为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外 学校 幼儿 园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体不得为保证人 两个以上的保证人对同一项债务承担保证责任的为共同保证 共同 保证人应当按照保证合同的约定的保证份额 承担保证责任 没有约 定各自的保证份额 共同保证人应承担连带责任 债权人可以要求 任何一个保证人承担全部保证责任 保证人都负有担保全部债权实 现的义务 保证涉及到保证人 债权人和债务人 作为被担保的主合同当事人 以外的第三人 保证人应当对主债权实现承担责任 为了保护保证 人的合法权益 我国担保法赋予保证人下列权利 第一 担保自愿的权利 法人 其他组织或者公民享有自愿为他人 提供保证的自由 任何单位和个人都不得强令银行等金融机构或者 企业为他人提供保证 对于强令其为他人提供保证的行为 当事人 有权拒绝 第二 抗辩权 抗辩权是指债权 人行使债权时 债务人根据法定事由 对抗债权人行使请求权的权 利 保证人享有债务人的抗辩权 即使债务人放弃对债务的抗辩权 的 保证人仍有抗辩权 第三 拒绝保证权 保证应建立在自愿合法的基础上 否则 保证 人有权拒绝承担保证责任或者不再继续承担保证责任 根据我国 担保法 第30条规定 有下列情形之一的 保证人不承担民事责任 1 主合同当事人双方串通 骗取保证人提供保证的 2 主合同债 权人是采取欺诈 胁迫等手段 使保证人在违背真实意思的情况下 提供保证的 另外 如果债权人许可债务人转让债务 或者债权人 与债务人协议变更主合同 但未经保证人书面同意的 保证人不再 继续承担保证责任 第四 追偿权 追偿权是指保证人在实施了保证合同确定的保证责 任以后 向债务人或其他义务人请求对其代偿行为予以补偿的权利 由于保证人并非被担保的主合同的当事人 因此 在保证人根据 保证合同代债务人履行了合同或赔偿损失后 债权人与债务人之间 的主合同关系消灭 而在债务人与保证人之间建立了新的债的关系 保证人有权向债务人追偿 这是一种附条件的债的关系 只有保 证人实施了代偿行为 才享有对债务人的追偿权 追偿权的行使 在实践中应注意