保理业务的法律问题梳理及法律风险防控︱“众”说法度

保理业务的法律问题梳理及法律风险防控 众 说法度 赊销是市场经济主体间贸易往来中一种重要的信用销 售方式 该方式可以促进企业以及商业流通领域的高速发 展 但由于我国中小企业普遍面临 融资难 的困境 同 时代销的扩大及买方的拖欠等问题 使得不少企业需要面 临较大的资金周转压力 在此背景下 我国保理业务应运 而生 根据中国保理企业营收情况数据统计 2009 2013 年 国内 保理市场规模持续扩张 特别是 2012 年以后 保理业的发 展速度显著提升 2015 年 11 月 20 日 中国银行业协会发 布 中国保理产业发展报告 2014 据报告显示 截至 2014 年底 中国银行业协会保理业务专业委员会全体成员 单位保理业务量达 2 92 万亿元 其中国际保理业务量 1224 41 亿美元 国内保理业务量 2 17 万亿元人民币 近年来我国保理业快速发展 市场前景非常广阔 然而 高速发展的同时也伴随着日益凸显的问题 比如行业属性 不清 法律及行业监管缺失等等 造成大量的保理法律纠 纷频发 在相当长的一段司法实践中 由于相关法律行政法规和司 法解释明显欠缺 以致保理合同纠纷的案由 管辖和当事 人的诉讼地位 保理法律关系认定 保理合同效力 应收 账款质押和转让的冲突等问题 均无明确和统一的规定 故 笔者针对近年来保理业务比较多发的法律问题 对有 关部门或司法机构公布的相关法规或规范性文件进行梳理 为读者及保理业务参与者整理 提供关于保理业务在实践 过程中需要面临的法律问题及需要注意的法律风险防控要 点 什么是保理 综合 商业银行保理业务管理暂行办法 以及 商业保理 企业管理办法 试行 以及相关裁判指引的规定 可将 保 理业务 的定义概括为 以债权人转让其应收账款为前提 集应收账款催收 管理 坏账担保及融资于一体的综合性金融服务 债权人将其应 收账款转让给保理商 由保理商向其提供下列服务中至少 一项的 即为保理业务 应收账款催收 保理商根据应收账款账期 主动或应债权 人要求 采取电话 函件 上门等方式或运用法律手段等 对债务人进行催收 应收账款管理 保理商根据债权人 的要求 定期或不定期向其提供关于应收账款的回收情况 逾期账款情况 对账单等财务和统计报表 协助其进行应 收账款管理 坏账担保 保理商与债权人签订保理协议后 为债务人核定信用额度 并在核准额度内 对债权人无商 业纠纷的应收账款 提供约定的付款担保 保理融资 以 应收账款合法 有效转让为前提的保理商融资服务 目前 我国的保理商主要包括经营保理业务的商业银行以及商业 保理企业 即专门从事保理业务的非银行法人企业 下文 统称为保理商 从前述定义可见 无论是银行保理业务 还是商业保理业务 其该项业务的构成 均系以应收账款 的转让为前提 并辅之以其他一种或多种相关业务 保理业务涉及的法律关系及诉讼案由的选择 保理业务一般涉及两个合同 三方当事人 包括债权人 基础合同中的债权人 同时也是保理合同中的应收账款 出让人 债务人 基础合同项下的付款义务人 保理商 保理款的给付人 同时也是保理合同中的应收账款受让 人 涉及的合同法律关系一般包括保理商与供应商的保理 合同关系 供应商与债务人的买卖合同关系 以及保理商 与债务人之间继受的债权债务关系 是系列合同及法律关 系的组合 不能简单归属于借款合同或债权转让合同 由于对保理合同性质认识不统一 现行法律又缺乏规定 在相当长的一段时间内不同法院会使用不同的案由 如 金融借款合同纠纷 债权转让合同纠纷 金融衍生 品种交易纠纷 合同纠纷 或 其他合同纠纷 等 针对这个现象 2014 至 2015 年间 天津高院 北京高院以 及最高院通过会议纪要或指导意见的形式对该问题进行了 规定 最高院在 关于当前商事审判工作中的若干具体问 题 中认定保理合同在法律上仍属于无名合同 并将保理 纠纷归入 其他合同纠纷 项下 天津地区法院也将该类 案件归入 其他合同纠纷 项下 但具体案由暂明确为 保理合同纠纷 而北京 上海地区法院则将其归入 合 同纠纷 项下 诉讼法律关系的选择及当事人诉讼地位的 确认问题 由于保理业务至少涉及到三方法律关系 故在诉讼过程中 因为原告诉求的不同会导致案件涉及不同法律关系的问题 自然三方当事人的诉讼地位也会随之有所不同 现行司法 实践就此暂没有统一规定或做法 一般保理商在起诉时 出于对自身权益的维护会选择将债 务人及债权人列为共同被告 当然实践中也有保理商根据 其自身诉求或其他因素 选择仅将债权人或债务人列为单 独被告 选择单独起诉债权人 适用保理合同法律关系的 若双方 仅就保理合同的权利义务产生纠纷 与基础合同的签订和 履行情况无关的 法院一般不会追加债务人参加诉讼 将 主要以保理合同作为事实依据进行审理 法律关系较为清 晰 选择单独起诉债务人 适用债权转让法律关系的 法院将 主要围绕基础合同作为事实依据进行审理 如果债务人就 基础合同的签订 履行以及享有抗辩权 抵销权等提出抗 辩的 法院一般会主动追加债权人作为第三人参加诉讼 查明相关事实进行审理 案件管辖问题 前述诉讼类型的不同还将涉及到案件由不同法院管辖的情 况 目前各地司法实践通常采用以下方式确认管辖法院 保理商起诉债权人和债务人或者仅起诉债务人的 此时保 理商的法律地位是应收账款债权受让人 基于基础合同的 债权转让法律关系而主张债务人偿还应收账款 以及因债 务人不能偿还时债权人依约所应承担的回购或连带清偿义 务 案件审理的重点集中于基础合同项下应收账款的偿还 此时应当依据民事诉讼法的有关规定 结合基础合同中有 关管辖的约定确定管辖 保理商仅起诉债权人的 例如要 求支付保理费用等 案件审理的重点是保理合同的履行及 争议 按照保理合同的约定确定管辖 保理商 债权人与 债务人另有管辖约定的 一般按照其约定确定管辖 保理 合同的效力认定问题 根据最高院 关于当前商事审判工作中的若干具体问题 的审判指导意见 债权人与债务人之间的基础合同是成立 保理 的前提 而债权人与保理商之间的应收账款债权 转让则是保理关系的核心 另外 只要没有 合同法 规 定的属合同无效情形 保理合同应当被认定为有效 在保 理合同订立时 只要存在基础合同所对应的应收账款债权 则即使保理合同所转让的债权尚未到期 也不应当据此否 定保理合同的性质及效力 保理业务的核心环节 应收 账款转让的法律风险防控要点 虽然保理合同的效力在最高院 多地高院裁判要旨中已被 普遍认可 但由于目前司法实践中仍缺乏具体的指导性法 律法规 业务规范以及保理业务的复杂性 保理商在主张 相关权利时仍旧存在较大的法律风险 其中尤以应收账款 转让环节产生的法律风险为甚 针对司法实践中已有的裁判判例 结合笔者团队处理多起 保理案件的实践经验 特总结 应收账款转让 环节法律 风险防控要点如下 1 尽到核实 基础合同是否真实 有效 的基本注意义务如前文所述 保理商起诉债权人和 债务人或者仅起诉债务人的 此时保理商的法律地位是应 收账款债权受让人 案件审理的重点会集中于基础合同事 实部分的查明 如果债务人就基础合同的真实性等提出抗 辩 而保理商无法在诉讼中提供相反证据证明 则极有可 能因举证不能而承担败诉的法律后果 案例 中国建设银 行股份有限公司佛山市分行诉佛山市好晟兴商贸有限公司 保理纠纷一案 案号 2014 佛城法民三 民 初字第 2084 号笔者建议 保理商开展保理业务时 应在收账款转 让通知环节注意核实对应基础合同的真实性 如交易是否 真实存在 债务人的经营信息 经办人员 印鉴等信息是 否真实等 2 核实基础合同中对 应收账款能否转让 是否有约定 应收账款本身是否属于可转让的法律范畴 合同法 第 79 条规定 债权人可以将合同的权利全部或 者部分转让给第三人 但根据合同性质不得转让 按照当 事人约定不得转让 依照法律规定不得转让的除外 基此 当应收账款存在上述三种情形时 债务人可以以此作为诉 讼当中的抗辩理由拒绝承担还款责任 笔者建议 保理商 在应收账款转让环节中 应提前确认基础合同中对于债权 能否转让有无明确约定 合同性质或债权内容的性质是否 属于有关法律法规规定的不得转让的类型 避免因此遭受 败诉风险 3 应收账款转让通知的形式要件 合同法 第 80 条规定 债权人转让权利的 应当通知 债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 转让通 知虽不会影响保理合同的效力 但其内容及发送形式的不 同却会造成是否对债务人产生法律约束力的不同法律后果 实践中 正是有些保理商不注重债权转让通知的形式要件 问题 已造成败诉的法律后果 案例 中国工商银行股份有限公司上海市青浦支行与上海 康虹纺织品有限公司等保理债权转让纠纷案件 案号 2012 沪二中民六 商 终字第 147 号 在该案件中 上海市第二中级人民法院在裁判要旨中明确 指出 关于债权转让通知的形式与效力 尽管银行已在中 国人民银行征信中心应收账款质押登记系统进行过保理债 权转让登记 但不能免除其 债权转让通知债务人 的法 定义务 在债务人未收到明确债权转让通知的情况下 保 理合同对债务人不发生效力 笔者建议 从有效保护保理 商权利的角度出发 完善转让通知的内容与寄送方式尤为 重要 在转让通知的内容方面 通知主体必须是基础合同的债 权人 而非保理商 通知必须明确具体应收账款转让的事 实 否则债务人即使收到通知 应收账款的债权也未必发 生法律意义上的转移 转让通知书应将应收账款基本信息 等进行详细记载 如债务人基本信息 转让应收账款的债 权金额 债权到期日 支付方式 支付账号的变更等等 仅仅是收款账号的更改通知亦不具有债权转让通知的性质 不能取代转让通知的效力 债权转让公告或应收账款质押 登记不产生类似物权登记的公示效力 不能代替转让通知 在转让通知的寄送方面 寄送或者当面递交 应收账款 转让通知 的同时最好要求债务人签收书面 回执单 对 通知内容进行回复确认 若以寄送方式送达通知的 则建议采用中国邮政特快专递 服务进行邮寄 法院发送信件或法律文书的邮寄服务单位