论美国法律文化的封建残痕演讲

第 1 页 共 18 页 论美国法律文化的封建残痕演讲论美国法律文化的封建残痕演讲 范文 刘侨 内容摘要 200 年 对于人类文明的进程来说是微不足道的 但 对于美利坚民族来说却足以创造一个又一个的神话 她的出生注定了她成为英美法系的一员 然而在一种 非本意的继承下 她却赋予了古老法律新的生命 诚 然 她的伟大并不能抹去封建枷锁在其喉颈上留下的 血痕 也许只因为曾经深刻的存在过 便无法轻易的 弹去 美国法律文化的封建残痕便是如此 在理性与 现实 在继承与批判的碰撞中真实的存在着 关键词 封建 美国法律 公民基本权利 行政权力 总统制 英 国普通法 司法独立 美国 这个神奇而永远使人振奋的民族 从涣散到凝 聚 从荒蛮到文明 她摆脱了殖民统治的阴云 她用 血与肉构筑了美国腾飞的不可撼摇的基石 不可否认的是 美国作为英国 13 个殖民地的胎生儿 殖民文化在美国文化中占有极其重要的地位 而西欧 第 2 页 共 18 页 的政治 经济 文化不可避免的在这里得到传承与延 伸 美国最早的本土居民是印地安人 他们是维系美 洲原始文明的纽带 而西欧国家的殖民侵略直接将北 美从原始社会引渡到了资本主义社会 在这样的背景 下诞生的美国固然生来就有着一种与众不同的 气质 她生来就流着资本主义的血液 没有经历奴隶社会 封建社会的民族也许是不完整的 然而也许正是这样 才凸现出了美国的年轻与活力 她永远充满批判性和 创造力 她总能给世界和人类一个惊喜 然而 社会制度的跨度并不能阻碍文化的延续 就本 文主题来说 美国的法律文化并没有因其出生的年代 而脱节 在以资本主义为主流的美国法律文化中封建 法律文化的残痕无处不在 英国普通法作为美国法律 的母胎或许就已注定了他们之间有着千丝万缕的干系 作为同一法系的两个代表 英国法律这一横跨中世纪 的古老文明必然会将封建文化层层包裹住美国法律的 发展 而美国所能做的不过是继承后再批判的接受 批判后再有所保留的继承 那么 到底美国法律文化中的封建残痕主要体现在哪 些方面呢 笔者将从美国法律起源 宪法 各大部门 法 司法制度等主要方面予以论述 一 什么是 封建 第 3 页 共 18 页 在讨论的封建法律文化在美国的具体体现之前 有必 要先对封建这一看似平常而又模糊的概念予以讨论 中国封建社会的发展是一个从辉煌到衰败的兴衰史 它灿烂的文明以及摇不可撼的稳定性对当时的世界产 生了重大的影响 对封建的定义或许可以先从我国寻 找答案 中国的 封建社会 辨析 中认为 封 建 一词的本义应是指 封土建国 其实可溯源于 西周时代分封制与宗法制的结合 费正清认为 封建 就是个人不拥有资产 资产是由最高层开始往下分封 1979 年大陆新版 辞海 所给出的 封建制度 一 词的标准定义 以封建地主占有土地 剥削农民剩 余劳动为基础的社会制度 在这里 地主与农民两大 阶级的关系被视作最基本的社会关系 在地主与农民 的关系中 只有单方面的权利 地主对农民的权利 和单方面的义务 农民对地主的义务 其中经济 剥削 又是最基本的 马克思政治经济学划分的封 建制度的标准是生产关系 生产资料归封建主 劳动 者间接并不稳固地依赖于封建主 综上所述 中国封建社会的两大核心可以概括为以依 附关系为核心的土地占有制度以及以宗法为纽带的等 级制度 然而 这与中世纪欧洲所实行的 封建制度 就 封建 一词的含义而言虽是基本相同的 但在 第 4 页 共 18 页 社会的另外一些方面 两者却存在着很大的差异 因 此 这两种社会也不能混为一谈 在西文中 封建一词与 feudalism 意义基本相通 西文之 feudalism 是专指中世纪欧洲的政治军事制 度 与之相适应的有庄园采邑式的经济运作形式 但 是 feudalism 本身 主要是指一种政治军事上的特殊 安排 国王通过一些特殊仪式 把辖下的土地及土地 上的农户分封给贵族 这些贵族掌握领地内军政财大 权 必要时要提供武士 捍卫国王 而大的贵族会养 育很多武士 于是又把自己的田地及农户 分封给这 些武士 战时 这些武士要为贵族效力 由美国史学 家卡尔顿 海斯 帕克 穆恩和约翰 韦兰三人共同编 撰 本世纪三 四十年代作为教科书广泛流行于美国 大 中学校的 世界史 认为 封建制度是在一个重 大危险时期作为一种相互保障的社会而产生的 它的 最简单方式是一个强有力的人与许多弱者联合起来 共同持有和耕作一大片土地 共同保护他们的生命和 财产 封建制度具有保护和服役两种主要特点 弱者 服役于强者 强者保护弱者的社会状态 这种相互关 系的主要基础是土地占有权 对土地的持有 诚然 在许多史学家看来 与一切概括某一社会的概 念一样 封建社会 的概念也殊难把握 因为社会 第 5 页 共 18 页 总是千头万绪并不断变化 也或许是使用过多 便逐 渐形成一个公认的概念 反而忽视了其真实的意义 我想 作为一个对封建的定义 必须是宽泛的而且是 开通的 每一个国家都有着自己对封建的阐释 我们 必须尊重每个国家珍贵的历史沉淀 由于本文的核心是探究美国法律的文化 因而 笔者 将以美国 韦伯斯特第三版国际大辞典 为主来进行 界定 即法律意义上的封建权且将其概括为专制与等 级特权两层含义 二 起源 美国法可以说是在与早期殖民列强以及国内落后势力 的血腥抵抗和妥协中成长起来的 在废奴运动 约翰 布朗起义以及南北战争等轰轰烈烈进行的背后 一股 腐朽的封建暗流依然在涌动 当今大不列颠王国的 历史 就是一部反复重演的伤天害理 巧取豪夺的历 史 所有这些行径的直接目的 就是要在我们这些州 里建立专制的暴政统治 为了证明这一点 特将事实 陈诸于世界公正人士之前 他拒绝批准那些对公共福 利最有益 最必要的法律 他禁止他的总督们批准那 些紧急的 极其重要的法律 除非那些法律在经他同 意之前暂停施行 而暂停施行期间 他又对那些法律 完全置之不理 他拒绝批准其它有关人民向广大地区 第 6 页 共 18 页 迁居的法律 除非那些人民愿意放弃其在立法机关中 的代表权 这种代表权对人民来说具有无可估量的意 义 只有对暴君来说才是可伯的 他把各州立法团体 召集到特别的 极不方便的 远离政府档案库的地方 去开会 其唯一的目的就是使他们疲于奔命 不得不 顺从他的旨意 他竭力抑制各州的人口增长 为 此目的 他为 外国人归化法 设置障碍 拒绝批准 其它鼓励外国人移居各州的法律 并提高了重新分配 土地的条件 他拒绝批准确立司法权力的法律 从而 阻碍司法行政管理工作 他使法官的任职年限 薪金 数额及支付办法完全由他个人意志来决定 他 力图使军队独立于政权 并凌驾于政权之上 他与某 些人相互勾结 要我们屈服于一种与我们的体制格格 不入 没有为我们法律所承认的管辖权之下 并且批 准那些炮制的假冒法案 在邻近的地区建立专制 政府 并扩大其疆界 取消我们的宪章并废除我 们那些最宝贵的法令 三 1787 年宪法在公民的 基本权利方面 可以说是有形无实 在表象的民主下 并未将 主权在民 贯彻完全 没有规定农民的基本 权利 甚至保留了种植园奴隶制度 为封建思想的阴 魂不散埋下了隐患 其中 社群歧视问题可以说是最 核心最尖锐的问题 它背离了 独立宣言 中主权在 第 7 页 共 18 页 民以及人民所普遍享有的平等 自由的权利 在这里 社群歧视不仅仅指种族歧视 还涵盖了妇女歧视 财 产多寡歧视等等 而作为公民最基本的政治权利 选举权与被选举权 的发展过程同样也是步履维艰 它未给美国的土著居民 印第安人 黑人奴隶以公 民权 妇女 穷人没有选举权 尤其是参议员的选举 仅仅是金钱的选举 只有贵族和资产阶级上层才能入 选 宪法第 1 条第 2 节第 3 款规定 众议员名额和 直接税 应按照本联邦内各州的人口分配 这种人口 的决定 除全部自由人外 应加上所有其他人口 3 5 这种自由人中包括必须服一定年限劳役的人口 不包括未纳税的印第安人 1787 年宪法将黑人 奴隶 印第安人 妇女等美国公民中的大部分排斥在 民主之外 这暴露了 1787 年宪法的局限性 直到 1870 年才取消了种族的限制 1920 年排除了性别的 障碍 1964 年取消了财产的限制 1970 年国会中止 了识字率标准 1971 年年龄障碍才得到解决 四 民商法 美国并无民商法概念 其领域主要是以财产法 合同 法 破产法 公司法以及侵权法等独立形式存在 独 立战争以前 美国各州被英 法 葡 荷等国分割 各国的民商法律思想将美国法律文化充斥到了十分尴 第 8 页 共 18 页 尬的地步 尽管官方和非官方机构提出过不少供各州 立法参考的模范法典草案 但各州采纳程度不一 如 路易斯安那州保留了法国法传统 而西南部各州的亲 属法则具有法国法和西班牙法的色彩 而从总体上讲 美国民商法的基本原则和制度主要沿袭了英国法 如 美国的信托财产制度 约因制度 婚姻家庭法 侵权 法 财产法 公司法等等都是远渡重洋的舶来品 财产法 美国财产法是在英国普通法的基础上逐渐发展起来的 早在美国独立以前 带有浓厚封建因素的土地占有制 度和土地继承制度在美国已占有重要的地位 其中 值得一提的是派生于英国封建土地分封制度的土地权 益 在美国财产法中分为现实的土地权益和未来利益 而在现实的土地权益中有一种极具封建色彩的限制性 继承土地权益 它是为满足将土地在家族内世代相传 的需要而出现的 限制性所有权人不能将土地转让给 家族以外的人 至今 缅因 马萨诸塞 特拉华和罗 得岛四州仍承认限制性继承所有权 此外 信托制度 和约因制度作为美国财产法及美国 统一商法典 的 重要内容更是脱胎于中世纪的英国 侵权法 美国有关侵权行为方面的立法与英国的精神完全一致 第 9 页 共 18 页 在 19 世纪末以前 其立法的天平倾向于企业利益一 方 在实质上就是赋予企业以规避法律责任的特权 当时美国侵权法规定雇员必须自己承担在工作中受伤 的风险 如果雇员受到的损害是由另一雇员引起 则 受害雇员不得向雇主要求赔偿 而其规定的豁免原则 则将这一倾向性暴露无遗 该原则规定政府以及慈善 机构 医院等可免于侵权之诉 公司法 者在 1792 年发表的一篇评论中写道 主张平权的人们 在 特权独占的公司 里看到 的是所有他们 钟爱的共和主义原则 遭到了践踏 婚姻家庭法 五 行政法与行政权力 美国行政法是在 先天不足 的情况下成长起来的 它的发展充满了戏剧性 也许是其早期受到挤压的缘 故 其潜藏的张力发展至今已经扩展到了可怕的地步 19 世纪末以前 美国不存在独立的行政法部门 行 政法一出生便受到了 不公正的待遇 市场和法院 强占了其所控制的领域 而这恰恰与法国行政法领域 在封建制末期的司法专横不无雷同 久受压制的行政法及其所蕴含的行政权力一旦爆发后 便迸射出势不可挡的力量 1887 年 州际商业法 的制定以及州际商业委员会的成立 进步运动时期联 第 10 页 共 18 页 邦政府的权力结构发生的变化 罗斯福 新政 以 专家知识 为依据大量授予行政机关以自由裁量权 到美国总统权力的恶性膨胀 无不昭示着美国的行政 权力正在向权力制衡机制发出严峻的挑战 从 切夫朗 原则即可看出美国司法权对行政权所作 出的让步 在传统意义上的美国行政法中规定 联邦 法院在审理状告政府部门行为的案件中 对行政部门 所认定的事实予以充分的尊重 而在 1984 年 切夫 朗诉自然资源防护委员会 后 美国最高法院增加了司法机关对行政机关的法令 解释亦应尊重的规则 即行政机关若按照国会法令明 确规定行事 则法院无过问 若法院对行政机关的法 令解释认为合理而且可被允许 则即便法院第一次碰 到时不会作出这样的解释 亦应予以尊重 故而 美 国行政法专家们普遍认为 切夫朗原则标志着 权力 从法院转给了行政机关 美国的帝王般的总统制可谓是承载着封建残余物最为 典型的见证 美国总统任期 4 年 主要由民主党和共 和党两大党提名候选人 经普选产生的选举人间接选 举产生 总统名义上虽对选民负责 但由于美国缺乏 人民罢免总统的规定 在这种情形之下 选民对于总 统的行为或政策 就没有表示意见的机会 总统有权 第 11 页 共 18 页 任命和罢免各部部长及其他政府高级文武官员和最高 法院 9 名法官 这些被任命者只对总统负责 国会无 权监督 总统兼为国家元首 政府首脑和三军统帅 实际上美国的总统就是独裁者 总统制亦即是独裁制 总统是行政组织的核心 享有最高的行政权 总统的 行政命令与法律具有同等效力 总统有否决两院通过 的法案的权力 可越过国会对别国不宣而战 国会只 能按严格的弹劾程序 由最高法院首席法官主持参议 院审理通过 方得罢免总统 美国一些著名的政治学 家承认说 在他国人看来 这样的制度好象独裁 专制 不负责任 而且很有危险 因为总统不受 选民代表的支配 总统在他的任期以内 可以任 意统治 美国总统威尔逊亦毫不掩饰地说 如 果美国总统的位置落于意志坚强 不避责任 且有领 袖天才的人之手 总统的权力与势力几乎并无限制 因为 美国总统实际上是一般公认为全世界权力最 大的政治位置 此外 各州州长还有权对本州犯人的刑期实行赦免或 减刑 在那些盛行死刑的州 人们往往请求州长对死 刑犯减刑 六 刑法 美国刑法在 19 世纪以前主要是援引英国普通法 故 第 12 页 共 18 页 而在很大程度上受到了英国普通法的影响 而美国刑 法程序的基础则是 美国宪法 包括构成 权利法 案 的前 10 条修正案 然而 美国刑法学家博登海 默认为 美国刑事法律以自由裁量为其根本特征 更有甚者 有观点认为 美国刑法规则所提供的指 导宽泛到在很多情况下当事人可以为所欲为的地步 也许正因为如此 美国刑法虽在名义上冠冕堂皇的制 约于宪法 然而在实际情况中 更多的被 看得见的 手 操纵着 欧洲人权公约 的第六条规定 任 何被告都有权受到公正的审判 有权为自己辩护 欧 洲很难同意让有关嫌疑人接受那种不允许旁听的审判 而且 欧洲人权公约 还明确规定 不能把犯 罪嫌疑人引渡到仍然执行死刑的国家 尽管如此 在美国这样一个死刑几乎快销声匿迹的国度 司法部 长阿什克罗夫特仍声称 一旦本 拉登被抓获并被送 至美国 他仍将可能被处死 这样看来 看似完善的美国刑法体系在真正需要得到 考验的时刻却如此的脆弱 而美国宪法也显得苍白无 力 在这里民主已经变味 人权已经被扼杀 剩下的 或许就是那些象征着强权的 正义者们 在法庭上的 咆哮 这或许是一种封建文化的复古吧 七 司法制度 第 13 页 共 18 页 双轨制是美国司法制度最显著的特点 联邦和各州分 享两套独立而互不隶属的法律系统 尽管如此 关系 国家命脉的权力仍然收归于中央 如联邦的权力主要 在外交 国防 货币 联邦预算 全国性财经政策 国际贸易和州际商业方面 至于卫生 教育 福利和 税收等权力归各州享有 美国司法制度的另一个重要特点便是司法独立 然而 事实上是否真正如此 是否在带有浓厚封建色彩的行 政权力恶性膨胀的面前岿然不动 笔者将从美国法官 和检察官这两个角度进行剖析 美国宪法通过 忠于职守条款 和 酬金条款 确保 了法官的裁判独立 且法官的任职为终身制 除非渎 职 犯下背叛国家等严重罪行以及法官主动提出辞职 否则法官遭到弹劾极其 不易 要弹劾联邦法院法 官 先要由联邦众议院投票通过弹劾指控 然后由联 邦参议院进行审判 审判须由联邦最高法院首席大法 官主持 并由全体参议员参加听证并投票表决 美国 建国以来 只有 9 名联邦法官受到弹劾 而且其中只 有 4 名最后被参议院判定为有罪 这样一来 法官便 不必担心其饭碗 福利及待遇问题 固然会尽心尽责 的维护美国法律至高无上的尊严 然而 从另一角度 来讲 法官还获得了在审判领域以其意志为转移的独 第 14 页 共 18 页 断权的昂贵赏赐 这样法官便可对诸如堕胎 同性恋 吸毒等大量充满争议性的社会问题 根据自己的价值 观作出独立的裁判 这便使得一个案件由不同的法官 审理便会出现不同的结果 故其不稳定 不统一的特 点在一定程度上也是一种封建异化后的权力独占的折 射 然而法官独立的异化还不止是这些 当他们庄严的端 坐在神圣的法庭上时 在他的背后或许有着无数双眼 睛凝视着他 作为一个美国法官 很多都有经过竞选 担任行政长官或立法机关成员的资历 或者有担任政 党领袖或组织者等积极参与和组织竞选活动的经历 这样他可以将他的政党倾向性以及对社会重大问题的 观点通过一定的形式在判决意见中表现出来 另一方 面 国会通过控制法官薪俸的增加 审查法院经费和 插手法院业务管理 设立低级法院等大量干预司法事 务 使当代美国的司法独立面临严重的威胁 在美国的刑事诉讼过程中 检察官起着非常重要的作 用 决定起诉权是美国检察官最重要的权力之一 这 种权力具有几乎不受审查和监督的独断性 检察官可 以根据案件的具体情况和有关的社会政策 有选择地 起诉一部分犯罪 而对另一部分犯罪持宽容的态度 至于哪些犯罪和哪些犯罪人应该截留在司法程序之外 第 15 页 共 18 页 则完全属于检察官的自由裁量权 此外 大陪审团审 查程序和预审听证程序都是由检察官启动的 起诉的 罪名 送交审查的人 事和证据的决定权也牢牢的掌 握在检察官的手里 不受司法审查的 辩诉交易 也是美国检察官权力独 断性的很好证明 所谓 辩诉交易 是指检察官与 被告人及其辩护律师经过谈判和讨价还价来达成由被 告人认罪换取不起诉或者较轻刑罚的协议 在案件中 是否进行辩诉交易 和哪个被告人进行辩诉交易 只 能由检察官来决定 因此 有人批评 辩诉交易 是 以牺牲社会正义或司法公正为代价的交易 也许这一切与美国检察官的政治背景有着某种不明朗 的关系 联邦检察官由美国总统直接任命 但须经联 邦参议院同意 联邦检察官的任期为四年 是否连任 则主要取决于政党在总统大选中的胜负 由此可见 联邦检察官虽非政党竞选产生 但其政党倾向性绝不 亚于一般经政党竞选产生的官员 州检察长的选举采 取政党竞选的方式由本州公民直接选举产生 任期四 年或两年 同样也带有明显的政党倾向性 因而有很 多人将美国检察官视为政治生涯的起点 美国的很多 政治家包括前任总统克林顿 都是以检察官的身份第 一次出现在政治舞台上的 第