2015关于正确认识隐蔽型保理业务风险特征加强风险防范的提示

关于正确认识隐蔽型保理业务风险特征加强风险防范关于正确认识隐蔽型保理业务风险特征加强风险防范 的提示的提示 来源 合规风险 发布人 姚景光 时间 2015 05 06 点击 34 来源 中国银行业协会法工委办公室 银行业法律风险提示 一 基本案情 某支行与钢材贸易商 J 公司开展隐蔽型国内保理业务 双方分别于 2012 年 4 月起签署了四份 隐蔽型有追索权国 内保理合同 共计融资 6000 万元 授信期限均为 6 个月 合同约定 J 公司作为卖方向买方 Z 公司提供钢材等产品 并将此过程中产生的应收账款转让给支行 支行向卖方发 放保理融资款 且支行同意暂不将应收账款转让事宜通知 买方 Z 公司 待应收账款到期日 买方 Z 公司未足额支付 应收账款 支行或 J 公司均可通知买方应收账款转让事宜 并启动催账程序 如若买方在催账期限届满日前一日仍未 足额付款 支行将向卖方发出 应收账款回购通知书 通知卖方办理回购事宜 J 公司将要按照支行的要求 在指 定的日期回购所有支行已受让的应收账款 另支行还以 J 公 司为出质人将上述应收账款同时又进行了质押 并在应收 账款质押系统进行了质押登记 2012 年 10 月 23 日 上述保理融资款的第一笔 2000 万 元到期 但 Z 公司并未向 J 公司足额履行付款义务 支行 按照合同约定要求选择 J 公司向 Z 公司履行应收账款转让 通知事宜 并启动催账程序 但 Z 公司辩称其与 J 公司根 本无应收账款 其增值税发票亦系伪造 得知情形后 支 行转而向 J 公司主张回购 此时 J 公司已人去楼空 鉴于此 种情况 支行立即向法院提起诉讼 目前该案正在调查审 理中 二 风险分析 据了解 目前各商业银行竞相开展的保理业务大致分 为四类 分别是公开型有追索权国内保理 隐蔽型有追索 权国内保理 公开型无追索权国内保理 隐蔽型无追索权 国内保理 其中无追索权保理业务由于会涉及买方保理银 行及共同买方 故商业银行一般不选择该业务品种 而通 常会选择有追索权国内保理业务 其中有追索权国内保理 业务中的隐蔽型保理风险较大 结合前案 具体分析如下 一 卖方信用风险 一 卖方信用风险 有追索权隐蔽型国内保理业务 中 作为卖方的保理银行主要承担卖方的信用风险 尽管 上述原告内部有关规定 包括卖方需达到一定等级的评级 卖方应承诺诸多事项等 但鉴于银行对卖方的约束仅限于 合同 无其他担保措施 合同能否顺利履行 归根结底还 是取决于卖方的信用度 一旦卖方不信守承诺 将会给银 行造成极大的风险 二 隐蔽型保理业务的法律风险 二 隐蔽型保理业务的法律风险 合同法 第 80 条规定债权人转让权利的应当通知债务人 未经通知 该 转让对债务人不发生效力 法律已明确规定债权转让通知 应由债权人发出 但根据上述支行与 J 公司签署的合同可知 支行或公司均可向公司发出债权转让通知 我们认为 一 旦由债权受让人通知 作为债务人则可以该债权并不存在 该债务已被抵消 该债务已被清偿 债权转让事实并未得 到债权人的确认等各种理由予以抗辩 从而增加应收账款 回款难度 三 欺诈风险 三 欺诈风险 根据 合同法 80 条可知 隐蔽型 保理业务的特点恰恰是保理银行暂不将应收账款转让事实 通知买方 只保留在一定条件下通知的权利 如此一来 极容易诱发买卖双方的欺诈风险 目前 各家银行因保理 业务引发的诉讼案件 几乎无一例外地涉及欺诈 主要手 段包括 一是卖方编造虚假交易 提供虚假发票 如前案 中的卖方就借用真实的增值税发票票号虚开假发票 支行 虽经网上票号核实 仍没有发现破绽 二是以同一交易背 景 多次在保理银行骗取保理融资款 由于保理业务在实 际操作中是以买卖双方之间商品交易滚动发生形成的应收 账款为特征 不法客户用同一套发票在多家银行骗取保理 融资款时有发生 四 隐蔽型保理业务的操作风险 四 隐蔽型保理业务的操作风险 上述案例中 支 行将已受让的应收账款同时进行质押操作错误 国内保理 业务与应收账款质押业务是两种不同的业务 前者是以应 收账款转让为前提 集融资 应收账款催收 管理及坏账 担保于一体的综合性金融服务 后者是出质人以其合法拥 有的应收账款 债权 质押给银行作为担保的行为 对同 一应收账款既质押又转让将使应收账款质押无效 同时 法官会依据应收账款在人民银行的质押登记系统已经进行 了质押登记的事实 认为应收账款的转让实际没有发生 最后导致银行在诉讼过程中面临着非常尴尬和不利的局面 三 风险防范的建议措施 一 增强隐蔽型保理业务的风险意识 一 增强隐蔽型保理业务的风险意识 加强对银行 业务人员隐蔽型保理业务的培训 正确认识和理解公开型 保理与隐蔽型保理的区别 充分认识隐蔽型保理业务风险 同时在为客户设计选择保理业务种类时 应尽量避开隐蔽 型保理业务 二 进一步加强隐蔽型保理业务的操作管理 二 进一步加强隐蔽型保理业务的操作管理 如确 因客户或市场需要必须开展隐蔽型保理业务 则需做好以 下四点 一是对卖方信用进行详细调查 并对其回款账户 做好定期监控 一旦发生异常 应尽早介入调查 二是在 合同中明确约定 一旦应收账款到期 买方未足额支付应 收账款 应由卖方通知买方应收账款转让事宜 但考虑到 在有些情况下债权人因经营不善已无法联系 让其向债务 人发出债权转让通知已不可能 鉴于此种情形 可在向应 收账款债权人放款前即要求其提前签署转让通知 一旦需 要可由债权受让人代其向债务人发出 三是清楚认识保理 业务与应收账款质押业务的区别 力求做到合同使用及登 记操作正确 四是业务人员应提高认识 走出隐蔽型保理 业务不需要对买方进行调查的误区 相反应该对买方的资 质审核更严 对于隐蔽型保理