第二章-第一节-至劳动合同的解除-知识点整理

第二章第二章 第一节第一节 劳动合同法律制度劳动合同法律制度 一 劳动合同的订立一 劳动合同的订立 订立 原则 1 合法原则 2 公平原则 3 平等自愿原则 4 协商一致原则 5 诚实信用原则诚实信用原则 双方均不得有 欺诈行为 劳动者 年满 16 周岁 文艺 体育 特种工艺除外 注意 残疾人 少数民族人员 退役军人法律另有规定从其规定订立 主体用人单 位 无执照亦无委托书不得订立劳动合同 不得扣押证件和收取财物 注意 扣押证件和收取财物的处罚措施 建立 关系 用工之日 不论是否签订合同及何时签订 形式书面 例外 非全日制用工 订立时 间 自用工之日起 1 1 个月个月 内 一个月内如是劳动者原因 终止关系 支付报酬 无补偿 满一个月不满一年则单位违规 支付双倍工资 补签合同 此情形下劳动者不签 可终止关系并要求补偿 注意 双倍工资的支付区间 满一年则单位严重违规 支付 11 个月双倍工资 视为已订立无固定期限合同 立即补订合同 不签的 后果 超过一年不与劳动者订立劳动合同 继续向劳动者支付双倍工资直至签订无固定期限书 面劳动合同为止 签订 合同 非全日 制用工 可订立口头协议 不得约定试用期 可 随时通知 对方终止用工 无补偿 报酬结算 周期不得超过 15 日 可与多家订立但后订立不能影响先订立 法定情 形 欺诈 胁迫 乘人之危 单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利 无效 合同 后果自始无效 劳动者付出劳动可要求报酬 造成损失可要求 有过错的一方 赔偿 二 劳动合同的必备条款二 劳动合同的必备条款 包括 甲乙双方信息 合同期限 工作内容地点 工作时间 休息休假 报酬 社保等 无固定期 限合同 劳动者在在 该用人单位该用人单位 连续工作满连续工作满 10 10 年年 的的 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人 单位连续工作 满 10 年 且 距法定退休年龄 不足 10 年 的 连续订立 2 次固定期限劳动合同 且劳动者没有法定情形 续订劳动合同的 劳动者有能 力 无过错 标准工时制8h 40h 日 周 不定时工作制 工作时间 h 综合计算工时 制 注意 用人单位与工会和劳动者协商后可延长工作 时间 但天 3h 月 36h 注意 看累计工作年限累计工作年限 1 年起步 10 年分界 带薪年休 假 满 1 年不满 10 年 5 天 病假累计 2 个月以上不享 受 带薪事假累计 20 天以上 享受寒暑假超过 年休假天数均不享受 满 10 年不满 20 年 10 天 病假累计 3 个月以上不享 受 满 20 年15 天 病假累计 4 个月以上不享 受 注意 国家法定休假日 休息日不计入年休假假期 特别注意 换单位当年度休假天数按在本单位剩余日历天数折算确定 折算后不足 1 整天 的部分不享受年休假 部分人放假节 日 有工资无加班费 平时加班 150 周末加班 200 或调休 法定休假日加 班 300 罚则责令支付 逾期按应付金额 50 100 加付赔偿金 特殊情况 的工资支 付 扣工资 每月 扣除部分不得超过劳动者当月工资的扣除部分不得超过劳动者当月工资的 20 20 剩余工资部分不得 低于当地月最低工资标准 三 劳动合同的约定条款三 劳动合同的约定条款 合同期 1 年 试用期试用期 2 2 个月个月 合同期 2 年 试用期 2 个月试用期 合同期 3 年 试用期 6 个月 注意 1 试用期 只能 约定 一次 注意 2 试用期工资不得低于 约定工资的 80 单位出钱提供 专项培训 数额较大 服务期长合同顺延 违约赔偿以培训费为限并扣除已履行服务期比例 注意 若双方约定的违约金数额超过上述计算结果 则约定的违约金数额无效 若低于计算 结果则以约定为准 劳动者原因解除合同照赔 服务期 单位原因解除合同不赔 对象高管 高技和其他负保密义务人员 非所有劳动者 约定补偿金有效 未约定补偿金无效订立 约定的竞业限制期限超过 2 2 年年 超过部分无效 单位主张解除 劳动者可要求 额外 3 个月 补偿金解除 单位原因不支付补偿金时间 不满 3 个月 劳动者 可要求支付 此时不可以要求解除约定 有效 单位原因导致 3 个月 不支付补偿金 劳动者可要求 支付 同时可以要求解除约定 解除 保密协 议及 竞业限 制 履行 劳动者不履行 单位要求支付违约金 赔偿金后还可 要求继续履行 有效 注意 用人单位仅可在 服务期 及 竞业限制 中与劳动者约定违约金 四 劳动合同的解除和终止四 劳动合同的解除和终止 提前通知解除谁也没错 试用期 3 天 非试用期 30 天书面 随时通知解除单位错误在先 但不严重 补偿 劳动 者 无需通知即可解除 单位严重侵犯劳动者权益甚至威胁生命 补偿 提前通知解除谁也没错提前 30 天 或 额外支付 1 个月工资 补偿 随时通知解除 试用期试用期 或劳动者有过错 法定解 除 单位 经济性裁员单位经济原因 补偿 终止合同期满 退休或享受养老待遇 一方驾鹤西游 排除事 项 在本单位连续工作满 15 年 且距法定退休年龄不足 5 年 的 法定情形 除 试用期 劳动者有过错 劳动者主动提出离职 被迫主动提出除外 外 年限 看本单位工作年限 满 1 年算 1 个月 6 个月以上不满 1 年的 按 1 年计算 不满 6 个月按半年计算 基数最低工资标准 月平均工资 上年度职工月平均工资 3 倍 补偿金 特别注意 只有劳动者月工资 所在地区上年度职工月平均工资 3 倍的情况下才受到支付经济 补偿的年限 最高不超过最高不超过 1212 年年 的限制 合法解除或终止合同 但不履行支付补偿金义务 经催告逾期仍不履行 加 付 50 以上 100 以下 的赔偿金法律责 任违法解除或终止合同 依照法律规定经济补偿标准的 2 倍 向劳动者 支付 赔偿金 支付了 赔偿金就不再支付补偿金 五 集体合同与劳务派遣五 集体合同与劳务派遣 集体合 同 企 职会 双方代表人数对等 各 3 人 各 1 名首席代表 职内会 全体 2 3 出席方可举行 全体 1 2 同意方可通过 派遣 用人 输出 单 位 与劳动者订立 2 年以上 的固定期限劳动合同 按月支付 劳动报 酬 劳动者无工作期间 派遣单位应按最低工资标准按月支付报酬 将派遣协议的内容告知劳动者 不得克扣报酬 用工 输入 单位 派遣员工派遣员工 正式员工 正式员工 派遣员工 派遣员工 10 10 不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议 劳动者同工同酬 参加工会 劳务派 遣 注意 1 劳务派遣三性原则 临时性 辅助性 替代性 注意 2 劳务派遣单位和用工单位均不得向被派遣劳动者收取费用 六 劳动仲裁六 劳动仲裁 劳动仲裁是劳动争议当事人向人民法院提起诉讼的 必经程序 非一裁终局 基本 规定 劳动仲裁不收费 当事 人 劳务派遣 承包 单位驾鹤西游 参加 人当事 人代 劳动者 10 人以上 推举 3 至 5 名 代表 表 代理 人 无法定代理人的情况下劳动争议仲裁委员会才为其指定 第三 人 与处理结果有利害关系 可以申请参加或由劳动争议仲裁委员会通知其参加 地域 管辖 权 由 合同履行地 或者 用人单位所在地 管辖 两方 两地 申请 由 合同履行地合同履行地 管辖 一方 先后 申请 受理在先 原则 管辖 权 注意 1 劳动仲裁委员会不按行政区划层层设立 但有地域管辖问题 注意 2 区分立案在先原则 时效 自当事人知道或者应当知道之日起 1 年 劳动关系存续期间因 拖欠劳动报酬拖欠劳动报酬 发生争议的 劳动者申请仲裁不受 1 年仲裁时效 期间的限制 但是 劳动关系终止的 应当自劳动关系终止之日起 1 年内提出 申请 方式书面 口头均可 与经济仲裁区分 开庭 开庭并 公开 执行仲裁庭制 适用回避制度 可以和解与调解 终局 裁决 涉及钱且不超过当地月最低工资标准 12 个月的 合同必备条款争议 注意 劳动者对劳动仲裁的终局裁决不服可以 直接 向法院提起诉讼 用人单位对终 局裁决不服只能向法院 申请撤销 该裁决 而不能直接起诉裁决 生效 终局裁决 作出之日起 非终局裁决 自收到裁决书之日起 15 日内不起诉 二 劳动合同的订立 掌握 劳动合同的订立 掌握 一 订立原则 1 合法原则 2 公平原则 3 平等自愿原则 4 协商一致原则 5 诚实信用原则诚实信用原则 双方均不得有欺诈行为 二 订立主体 1 资格要求 劳动者 年满 16 周岁 文艺 体育 特种工艺除外 注意 残疾人 少数民族人员 退役军人法律另有规定从其规定订立 主体用人单 位 无执照亦无委托书不得订立劳动合同 不得扣押证件和收取财物 注意 扣押证件和收取财物的处罚措施 2 双方义务 劳动者劳动者 实话实说 用人单位用人单位 三 建立劳动关系 重点掌握 用人单位自 用工之日用工之日 起即与劳动者建立劳动关系 四 签订劳动合同 重点掌握 1 形式 建立劳动关系应当订立 书面书面 劳动合同 例外 非全日制用工非全日制用工 双方当事人可以订立 口头口头 协议 2 订立时间 1 用人单位应当自用工之日起 1 1 个月个月 内与劳动者订立书面劳动合同 2 未签订劳动合同的法律规定 注意 用人单位自用工之日起超过 1 个月不满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的 应当向 劳动者每月支付 2 倍的工资 用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的 自应当订立之日起向劳动者每月支 付 2 倍工资 3 非全日制用工 1 可以订立 口头协议口头协议 2 可以与 一家以上一家以上 的用人单位订立劳动合同 但后订立的不能影响先订立的 3 不得约定试用期 4 任何一方都可以 随时通知随时通知 对方终止用工 且用人单位无需向劳动者支付经济补偿 5 报酬标准不得低于用人单位所在地最低小时工资标准 结算周期最长不得超过 1515 日日 不得扣押证件 不得收取财物 实话实说 扣押 收取 限期退还 返 按法律规定处罚 罚 限期退还 返 每人 500 元以上 2000 元以下罚款 罚 造成损害 承担赔偿责任 赔 五 合同的效力 重点掌握 1 生效 劳动合同是诺成合同 双方协商一致 签字盖章依法订立即生效 2 无效劳动合同 无效劳动合同 是指劳动合同虽然已经成立 但因违反了法律 行政法规的强制性规定而被确 认为无效的劳动合同 下列劳动合同无效或者部分无效 1 以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动 合同的 2 用人单位免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 3 违反法律 行政法规强制性规定的 3 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的 由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认 4 无效劳动合同的法律后果 1 无效劳动合同 从订立时起就没有法律约束力 劳动合同部分无效 不影响其他部分效 力的 其他部分仍然有效 2 劳动合同被确认无效 劳动者已付出劳动的 用人单位应当向劳动者支付劳动报酬 3 劳动合同被确认无效 给对方造成损失的给对方造成损失的 有过错的一方应当承担赔偿责任 三 劳动合同的主要内容劳动合同的主要内容 一 必备条款 重点掌握 合同期限 休息休假与劳动报酬合同期限 休息休假与劳动报酬 1 合同期限 1 种类 固定期限劳动合同 以完成一定工作任务为期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同 无固定期限劳动合同 2 无固定期限劳动合同 视为 用人单位自用工之日起满满 1 1 年年不与劳动者订立书面劳动合同的 视为用人单位自用工之 日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同 意定 用人单位与劳动者协商一致 可以订立无固定期限劳动合同 法定 有下列情形之一 劳动者提出或者同意续订 订立劳动合同的 除劳动者提出订立固定 期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 劳动者在该用人单位 连续工作连续工作 满 10 10 年年 的 针对已经实行劳动合同制的用人单位 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单 位连续工作 满满 1010 年年 且且 距法定退休年龄 不足不足 1010 年年 的 针对初次实初次实行劳动合同制度的 用人单位以及国有企业改制 注意 1 关于 满 10 年 连续工作满 10 年的起始时间 应自用人单位用工之日用工之日起计算 包括 劳动合同法 施行前的工作年限 注意 2 关于 连续工作 劳动者非因本人原因非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作 原用人单位的工作年限合并计算合并计算为新用人单位的工作年限 原用人单位已经向劳动者支付经济补偿 的 新用人单位在依法解除 终止劳动合同计算支付补偿的工作年限时 不再计算原用人单位的工 作年限 连续订立 2 2 次次固定期限劳动合同 且劳动者没有下述情形 续订劳动合同的 劳动者有能劳动者有能 力 无过错力 无过错 A 严重违反用人单位的规章制度的 B 严重失职 营私舞弊 给用人单位造成重大损害的 C 劳动者同时与其他用人单位 建立劳动关系建立劳动关系 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或 者经用人单位提出 拒不改正的 D 劳动者以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变 更劳动合同 致使劳动合同无效的 E 被依法追究 刑事责任刑事责任 的 F 劳动者 患病或者非因工负伤患病或者非因工负伤 在规定的医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人 单位另行安排的工作的 G 劳动者不能胜任工作 经过培训或者调整工作岗位 仍不能胜任工作的 注意 连续订立固定期限劳动合同的次数 自自 20082008 年年 1 1 月月 1 1 日后续订日后续订起开始计算 2 工作时间与休息 休假 1 工作时间 工时制度基本规定 H 加班 H 标准工时制 8 40 D W 不定时工作 制 8 40 D W 每周至少休息 1 天 综合计算工 时制 以周 月 季 年为周期总和计算 但平均工 时同标准工时制 注意 用人单位与工会和劳动者协商后协商后 可延长可延长工作时间 1 一般 D 1 2 特殊 D 3 M 36 说明 H 小时 D 天 W 周 M 月 2 休息 休假 休息 包括工作日内工作日内的间歇时间 工作日之间工作日之间的休息时间和公休假日 周末周末 休假 法定假日 年休假年休假 带薪年休假 注意 1 累计工作年限是指劳动者自参加工作以来的工作年限总和 注意 2 国家法定休假日 休息日不计入不计入年休假的假期 总结 带薪年休假 注意 职工新进用人单位且符合享受带薪年休假条件的 当年度休假天数按照在本单位剩余 日历天数折算确定 折算后不足折算后不足 1 1 整天的部分不享受年休假整天的部分不享受年休假 剩余年休假天数 当年度在本单位剩余日历天数 365 天 职工本人全年应当享受的年休 假天数 3 劳动报酬 1 正常支付 应当以法定货币法定货币支付 不得以实物 有价证券代替 必须在约定日期支付 遇休息日 休假日提前提前支付 至少每月支付一次 对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者 用人单位应在其完成劳动任务后即支付 2 特殊情况下的工资支付 部分人放假节 日 有工资无加班费 平时加班 150 周末加班 200 或调休 法定休假日加 班 300 罚则责令支付 逾期按应付金额 50 100 加付赔偿金 特殊情况 的工资支 付 扣工资 每月 扣除部分不得超过劳动者当月工资的扣除部分不得超过劳动者当月工资的 20 20 剩余工资部分不得 低于当地月最低工资标准 3 最低工资制度 最低工资不包括不包括加班工资 补贴 津贴和保险 最低工资的具体标准由省 自治区 直辖市人民政府规定 报国务院备案备案 劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的 最低工资标准 劳动保护 劳动条件 职业危 害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项 按照劳动合同履行地劳动合同履行地的有关规定执行 用人单 位注册地的标准高于劳动合同履行地的标准 且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关 规定执行的 从其约定 4 扣工资 因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的 用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经 济损失 经济损失的赔偿 可从劳动者本人的工资中扣除 但 每月每月 扣除的部分不得超过劳动者 当月工资的 20 若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准 则按最低工资标准支付 记忆提示 每月 扣除的部分 20 20 剩余部分剩余部分 当地月最低工资标准当地月最低工资标准 二 约定条款 重点掌握 试用期 服务期 竞业限制 1 试用期 1 试用期期限的强制性规定 劳动合同期限试用期 以完成一定工作任务为期限以完成一定工作任务为期限 不满 3 个月 不得约定 3 个月以上 不满 1 年不得超过 1 个月 1 年以上 不满 3 年不得超过 2 个月 3 年以上固定期限 无固定期限 不得超过 6 个月 注意 1 同一用人单位与同一劳动者 只能只能 约定一次约定一次试用期 注意 2 试用期包含在包含在劳动合同期限内 2 试用期工资的强制性规定 劳动者在试用期的工资不得低于本单位 相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资 的的 80 80 并不得低于用人单位所在地的 最低工资标准最低工资标准 2 服务期 1 服务期的适用范围 用人单位为劳动者 提供专项培训费用专项培训费用 对其进行专业技术培训的 可以与该劳动者订立协 议 约定服务期 服务期超过合同期的 合同期顺延合同期顺延 双方另有约定 从其约定 注意 对劳动者提供的是专业专业技术培训 包括专业知识和职业技能培训 培训的形式可以是脱产的 半脱产的 也可以是不脱产的 培训费用的数额比较大 服务期的年限可以由劳动合同双方当事人协议确定 约定服务期 不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬 2 违约责任 劳动者违反服务期约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 违约金数额不得超过用人单位提供的培训费用 用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期 尚未履行部分尚未履行部分 所应分摊的培训费用 3 解除劳动合同后的违约金问题 服务期满 劳动合同期亦满 劳动者解除劳动关系无需支付违约金 劳动合同期满 服务期未满 劳动合同应顺延 若劳动者解除劳动关系则需支付违约金 为防止可能出现的规避赔偿责任 若 劳动者劳动者 因违纪等 重大过错 行为而被用人单位解 除劳动关系 用人单位仍有权仍有权要求其支付违约金 用人单位与劳动者约定了服务期 由于 用人单位过错用人单位过错 导致劳动者解除劳动合同的 不属 于违反服务期的约定 用人单位不得要求劳动者支付违约金 3 保守商业秘密和竞业限制 1 适用人群 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员 高级技术人员高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 而 非所有的劳动者 2 竞业限制补偿金 竞业限制补偿金是用人单位对劳动者履行竞业限制义务的经济补偿 不能包含在工资中不能包含在工资中 只能 在劳动关系结束 终止或解除 后 在竞业限制期内 由用人单位按月按月支付 数额由双方约定 注意 用人单位要求劳动者签订竞业限制条款 必须给予相应的经济补偿 否则该条款 无无 效效 3 竞业限制期限 竞业限制期限不得超过 2 2 年年 注意 约定的竞业限制期限超过 2 年的 超过部分无效超过部分无效 4 违约责任 劳动者违反竞业限制约定的 应当按照约定向用人单位支付违约金 给用人单位造成损失的应 当承担赔偿责任 5 司法解释 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿 当事人解除劳动合同时 除 另有约定外 用人单位要求劳动者履行竞业限制义务 或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人 单位支付经济补偿的 人民法院应予支持 当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿 劳动合同解除或者终止后 因用人单位的原因导致 3 个月 未支付经济补偿 劳动者 请求 解除竞业限制约定的 人民法 院应予支持应予支持 在竞业限制期限内 用人单位请求解除竞业限制协议时 人民法院应予支持 在解除竞业限 制协议时 劳动者请求用人单位额外支付劳动者额外支付劳动者 3 3 个月个月的竞业限制经济补偿的 人民法院应予支持 劳动者违反竞业限制约定 向用人单位支付违约金后 用人单位要求劳动者按照约定继续履继续履 行竞业限制行竞业限制义务的 人民法院应予支持 总结 用人单位劳动者 竞业限制 约定 约定补偿金有效 未约定补偿金无效订立 时 约定的竞业限制期限超过 2 年的 超过部分 无效 向法院主张解除可额外要求 3 个月补偿金解除 单位原因