造价员基础知识1

工程造价基础知识讲义 何凤麟 第一章 工程造价相关法规与制度 第 1 节工程造价管理及其基本内容 第 2 节造价员管理制度和造价工程师执业资格制度 第 3 节工程造价咨询及其管理制度 第 4 节工程造价管理相关法律 法规 1 工程造价管理包括 一是建设工程投资费用管理 二是工程造价管理 建设工程投资费用管理是指为了实现投资的预期目标 在拟定的规划 设计方案的条件下 预测 确定和监控工程造价及其变动的系统活动 建设工程投资费用管理属于投资管理范 畴 它既涵盖了微观层次的项目投资费用管理 也涵盖了宏观层次的投资费用管理 工程价格管理 工程价格管理属于价格管理范畴 在社会主义市场经济条件下 价格管理 分为微观和宏观两个层次 在微观层次上 是指建筑市场主体在掌握市场价格信息的基础 上 为实现工程管理和企业管理目标而进行的工程计价 定价和竞价的系统活动 在宏观 层次上是指政府根据社会经济发展的要求 利用法律 经济和行政的手段对工程价格进行 管理和调控 以及通过市场管理规范市场主体价格行为的系统活动 国家对工程造价的管理 不仅承担一般商品价格的调控职能 而且在政府投资项目上也承 担着微观主体的管理职能 这种双重角色的双重管理职能 是工程造价管理的一大特色 区分不同的管理职能 进而制定不同的管理目标 对工程建设项目实行分类管理 这是一 种必然的趋势 2 工程造价管理的基本内容 就是合理确定和有效地控制工程造价 工程造价的合理确定 就是在建设程序的各个阶段 合理确定投资估算 概算造价 预算 造价 承包合同价 结算价 竣工决算价 01 在项目建议书阶段 按照有关规定 应编制的初步投资估算 经有关部门批准 作为拟 建项目列入国家中长期计划和开展前期工作的控制造价 02 在项目可行性研究阶段 按照有关规定编制的正式投资估算 作为项目的控制造价 03 在初步设计阶段 按照有关规定编制的初步设计总概算 经有关部门批准 作为拟建项 目工程造价的最高限额 04 在施工图设计阶段 按规定编制施工图预算 用以核实施工图阶段的造价是否超过批准 的初步设计概算 05 交易阶段 以工程量清单计价招标投标工程 应编制招标控制价 承包合同是以经济合 同形式确定的建安工程造价 06 在工程施工阶段 要按照施工单位实际完成的工程量 以合同价为基础 同时考虑因物 价变动所引起的造价提高 考虑设计中难以预计的而在施工阶段实际发生的工程和费用 设计变更 工程签证 工程索赔 合理确定工程结算价 07 在竣工验收阶段 全面汇集在工程建设过程中实际花费的全部费用 编制竣工决算 如 实体现建设工程的实际造价 08 工程造价纠纷鉴定 工程造价的有效控制 就是在优化建设方案 设计方案的基础上 在建设程序的各个阶段 采用一定的方法和措施 把工程造价的发生控制在合理的范围和核定的造价限额发内 工程造价有效控制的途径包括 01 以设计阶段为重点的建设全过程的造价控制 02 实施主动控制 可以取得令人满意的结果 03 技术与经济相结合是控制工程造价最有效的手段 3 了解工程造价管理历史与改革 历史 1949 年及以后造价管理局限于建设项目概预算管理 58 66 概预算控制削弱 66 76 机构撤销 改革 加强估算 概预算重要 推行清单 竞争招标 动态管理 全过程管理 市场准入 我国工程造价管理体制改革的最终目标是 01 建立市场形成价格的机制 02 实现工程造价管理市场化 03 形成社会化的工程造价咨询服务业 04 与国际惯例接轨 4 工程造价管理组织包括 工程造价动态的组织活动过程和静态的造价管理部门 工程造价管理工作组织的三个系统 A 政府行政管理系统 既宏观也微观 5 个主要职责 组织制定法律法 规 组织制定修订定额 监督定额实施 制定市场准入标准及监督实施 甲级咨询单位资 质审定 B 企事业机构管理系统 C 行业协会管理系统 协会 造价工程师注册资格和资深专家学者自愿 社会团体法人 资格 行业性组织 建设部同意 民政部核准登记 非营利社会组织 第 2 节造价员管理制度和造价工程师执业资格制度 1 建设工程造价员是指通过考试 取得 全国建设工程造价员资格证书 从事工程造价 业务的人员 简称造价员 重庆市建设工程造价人员分为高级造价员和造价员 高级造价员具有建设工程造价的编制 审查资格 造价员只具有建设工程造价的编制资格 主管机关 重庆建设行政主管部门 日常监督管理 造价管理总站 工程领域有从业资格的 造价员 造价工程师 资格考试与管理 三专业 建筑 安装与市政 注意免试三条件 本专业应届 大专以上本专业工作 1 年 其他专业增项 跨地区行业的规定 全国建设工程造价员资格证书 原则每 4 年检验 1 次 有下列情形之一者 验证不合格或注销证书和专用章 无工作业绩 脱离工程造价业务岗位的 未按规定参加继续教育的 以不正当手段取得 全国建设工程造价员资格证书 的 在建设工程造价活动中有不良记录的 涂改 全国建设工程造价员资格证书 和转借专用章的 在两个或两个以上单位以造价员名义从业的 继续教育 原则上不得少于 20 小时 2 年 网络和集中面授等多种形式 造价工程师是指经全国造价工程师执业资格统一考试合格 并注册取得 造价工程师注册 证 从事建设工程造价活动的人员 造价工程师执业资格考试实行全国统一大纲 统一命题 统一组织的办法 原则上每年举 行一次 造价师考试设四个科目 具体是 工程造价管理相关知识 工程造价的确定 与控制 工程造价案例分析 建设工程技术与计量 本科目分土建和安装两个专业 考生可任选其一 取得资格证书的人员 可自资格证书签发之日起 1 年内申请初始注册 逾期未申请者 须 符合继续教育的要求后方可申请初始注册 初始注册的有效期为 4 年 注册造价工程师继续教育分为必修课和选修课 每一注册有效期各为 60 学时 经继续教育 达到合格标准的 颁发继续教育合格证明 注册造价工程师执业范围包括 一 建设项目建议书 可行性研究投资估算的编制和审核 项目经济评价 工程概 预 结算 竣工结 决 算的编制和审核 二 工程量清单 标底 或者控制价 投标报价的编制和审核 工程合同价款的签订及 变更 调整 工程款支付与工程索赔费用的计算 三 建设项目管理过程中设计方案的优化 限额设计等工程造价分析与控制 工程保险 理赔的核查 四 工程经济纠纷的鉴定 注册造价工程师考试不予注册情况 一 不具有完全民事行为能力的 二 申请在两个或者两个以上单位注册的 三 未达到造价工程师继续教育合格标准的 四 前一个注册期内工作业绩达不到规定标准或未办理暂停执业手续而脱离工程造价业务 岗位的 五 受刑事处罚 刑事处罚尚未执行完毕的 六 因工程造价业务活动受刑事处罚 自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满 5 年的 七 因前项规定以外原因受刑事处罚 自处罚决定之日起至申请注册之日止不满 3 年的 八 被吊销注册证书 自被处罚决定之日起至申请注册之日止不满 3 年的 九 以欺骗 贿赂等不正当手段获准注册被撤销 自被撤销注册之日起至申请注册之日止 不满 3 年的 十 法律 法规规定不予注册的其他情形 第 3 节工程造价咨询及其管理制度 工程造价咨询系统指面向社会接受委托 承担建设工程项目可行性研究中的投资估算 项 目经济评价 工程概算 预算 结算 竣工决算 标底 投标报价的编制和审核 对工程 造价进行监控以及提供有关工程造价信息资料等业务工作 工程造价咨询企业资质等级分为甲级 乙级 有效期 3 年 暂定资质按乙级 暂定期 1 年 甲级工程造价咨询企业可从事各类建设项目的工程造价咨询业务 乙级工程造价咨询企业可从事工程造价 5000 万元人民币以下的各类建设项目的工程造价咨 询业务 工程造价咨询企业跨省 自治区 直辖市承接业务 应自承接业务之日起 30 日内到建设工 程所在地省 自治区 直辖市人民政府建设主管部门备案 甲级资质标准 已取得乙级工程造价咨询企业资质证书满三年 二三四七 企业出资人中 注册造价工程师人数不低于出资人总数的 60 且其出资额不低于企业注 册资本总额的 60 技术负责人已取得造价工程师注册证书 并具有工程或工程经济类高级专业技术职称 且 从事工程造价专业工作十五年以上 专职从事工程造价专业工作的人员不少于 20 人 其中具有工程或工程经济类中级及以上专 业技术职称的人员不少于 16 人 取得造价工程师注册证书的人员不少于 10 人 其他人员 具有从事工程造价专业工作的经历 企业与专职专业人员签订劳动合同 且专职专业人员符合国家规定的职业年龄 出资人除 外 专职专业人员人事档案关系有国家认可的人事代理机构代为管理 企业注册资本不少于人民币 100 万元 具有固定的办公场所 人均办公建筑面积不少于 10 平方米 技术档案管理制度 质量控制制度 财务管理制度齐全 企业为本单位专职专业人员办理的社会基本养老保险手续齐全 暂定期内工程造价咨询营业收入累计不低于人民币 500 万元 在申请核定资质等级之日前三年内无违规行为 乙级资质标准 企业出资人中 注册造价工程师人数不低于出资人总数的 60 且其出资额不低于企业 注册资本总额的 60 技术负责人已取得造价工程师注册证书 并具有工程或工程经济类高级专业技术职称 且从事工程造价专业工作十年以上 专职从事工程造价专业工作的人员不少于 12 人 其中具有工程或工程经济类中级及以上 专业技术职称的人员不少于 8 人 取得造价工程师注册证书的人员不少于 6 人 其他人员 具有从事工程造价专业工作的经历 企业注册资本不少于人民币 50 万元 11 暂定期内工程造价咨询营业收入累计不低于人民币 50 万元 工程造价咨询业务范围包括 一 建设项目建议书及可行性研究投资估算 项目经济评价报告的编制和审核 二 建设项目概预算的编制与审核 并配合设计方案比选 优化设计 限额设计等工作 进行工程造价分析与控制 三 建设项目合同价款的确定 包括招标工程工程量清单和标底 投标报价的编制和审 核 合同价款的签订与调整 包括工程变更 工程洽商和索赔费用的计算 及工程款支付 工程结算及竣工结 决 算报告的编制与审核等 四 工程造价经济纠纷的鉴定和仲裁的咨询 五 提供工程造价信息服务等 第 4 节工程造价管理相关法律 法规 法律关系是指一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系 三个构成要素 法律关系主体 法律关系客体和法律关系内容 法律关系主体 指参加或按理 监督建活动 受建设工程法律规范调整 在法律上享有权 利 承担义务的人 法律关系客体 是指参加法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象 分 为物 行为和智力成果 法律关系内容 即法律关系主体所有享有的权利和承担的义务 民事法律关系的产生 变更与终止 二 民事法律行为的成立要件 三 代理制度 指以他人的名义 在授权范围内进行对被代理人直接发生法律效力的法律行为 依产生的 根据不同 分为 委托代理 又称意定代理 即代理人依照被代理人授权进行的代理 法定代理 即根据法律直接规定而产生代理权的代理 如父母对未成年子女的代理 指定代理 即代理人依照有关机关的指定而进行的代理 如在民事诉讼中 当事人一方 为无行为能力人或限制行为能力人而没有法定代理人 或法定代理人之间相互推诿 或法 定代理人与被代理人之间有利害冲突的 由法院另行指定代理人的代理 代理的授权委托书与代理责任 书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称 代理事项 权限和期间 并 由委托人签名或者盖章 委托书授权不明的 被代理人应当向第三人承担民事责任 代理人负连带责任 没有代理权 超越代理权或者代理权终止后的行为 只有经过被代理人的追认 被代理人 才承担民事责任 未经追认的行为 由行为人承担民事责任 本人知道他人以本人名义实 施民事行为而不作否认表示的 视为同意 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的 应当承担民事责任 代理人和第三人串通 损害被代理人的利益的 由代理人和第三人负连带责任 代理责任 第三人知道行为人没有代理权 超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给 他人造成损害的 由第三人和行为人负连带责任 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的 或者被代理人知道代理人的代理 行为违法不表示反对的 由被代理人和代理人负连带责任 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的 应当事先取得被代理人的同意 事先 没有取得被代理人同意的 应当在事后及时告诉被代理人 如果被代理人不同意 由代理 人对自己所转托的人的行为负民事责任 但在紧急情况下 为了保护被代理人的利益而转 托他人代理的除外 四 债权 知识产权制度 物 权 建筑法 一 施工许可制度 五 工程监理制度 下列建设工程必须实行监理 1 国家重点建设工程 2 大中型公用事业工程 3 成片开发建设的住宅小区工程 4 利用外国政府或者国际组织贷款 援助资金的工程 5 国家规定必须实行监理的其他工 建筑安全生产管理 安全第一 预防为主 的方针 安全生产责任制度和群防群治制度 施工现场安全有建筑施工企业负责 实行施工总承包的 由总承包单位负责 分包单位向 总承包单位负责 建筑施工企业须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险 支付保险费 建设工程设计应当符合建筑安全规程和技术规范 四 建筑工程质量管理 总分包承担连带责任 建筑工程勘察 设计单位必须对其勘察 设计质量负责 建筑施工 企业对工程的施工质量负责 竣工验收的建筑工程需要 符合工程质量标准 完整工程技术经济资料 经签署的保修书 典型题目 甲为某高校图书馆工程的总承包单位 甲经过业主同意将该图书馆玻璃幕墙的 安装分包给乙施工单位 乙在施工过程中出现了质量事故 则 C A 该高校只可要求甲承担责任 B 该高校只可要求乙承担责任 C 该高校可要求甲与乙承担连带责任 D 该高校必须要求甲与乙同时承担连带责任 第二章 建设项目管理 第 1 节项目管理概念 第 2 节建设项目管理概念 第 3 节建设项目的成本管理基本知识 第 4 节建设项目风险管理的基本知识 第 1 节项目管理概念 1 ISO10006 定义项目 具有独特的过程 有开始和结束日期 由一系列相互协调和受控的活动组成 过程有实施 是为了达到规定的目标 包括满足时间 费用和资源约束条件 现代项目管理特点 项目按理理论 方法 手段的科学化 项目管理的社会化和专业化 项目管理的标准化和规范化 项目管理国际化 成功的项目管理需满足的条件 以下条件有可确定优先级 1 满足预定的使用功能要求 达到预定的生产能力或使用效果 能经济 安全 高效率地 运行 并提供较好的运行条件 2 在预算费用范围内完成 尽可能地降底费用消耗 减去资金占用 保证项目的经济性要 求 3 在预定的时间内完成项目的建设 不拖延 及时地实现投资目的 达到预定的项目总目 标和要求 4 能供使用者接受 认可 同时又照顾到社会各方面及各参加者的利益 使得 各方面都感到满意 5 与环境协调 即项目能国它的上层系统所接受 6 项目能合理 充分 有效地利用各种资源 具有可持续发展的能力和前景 7 项目实施按计划 有秩序地进行 变更较少 2 建设项目管理特性 目的性 独特性 一次性 制约性 风险性 其他 渐进性 不可 挽回性 临时性 开放性 建设工程项目的分类 1 按建设性质划分 可分为新建项目 扩建项目 改建项目 迁建项目和恢复项目 2 按投资作用划分 可分为生产性建设工程项目和非生产性建设工程项目 3 按项目规模划分 国家规定基本建设项目分为大型 中型 小型三类 更新改造项目分为 限额以上和限额以下两类 4 按项目的投资效益划分 可分为竞争性项目 基础性项目和公益性项目 5 按项目的投资来源划分 建设工程项目可分为政府投资项目和非政府投资项目 按照其 盈利性不同 政府投资项目又可分为经营性政府投资项目和非经营性政府投资项目 6 按建设项目管理特性分 业务项目和自我开发项目 开放性项目和封闭性项目 典型题目 不属于按建设项目性质分类的是 A 扩建工程 B 在建工程 C 改建工程 D 迁建工程 答案 B 典型题目 按照项目的投资作用 建设项目可分为 A 在建工程 B 非生产性建设工程项目 C 筹建项目 编写可行性研究报告 D 投产项目 E 生产性建设工程项目 答案 BE 建设工程项目的组成 单项工程 在一个建设工程项目中 具有独立的设计文件 竣工后可独立发挥生产能力或 效益 单位 子单位 工程 指具备独立施工条件并能形成独立使用功能的建筑物及构筑物 按 单项工程的构成 可将其分解为建筑工程和设备安装工程 分部 子分部 工程 按专业性质 建筑部位确定 分项工程 一般按主要工程 材料 施工工艺 设备类型等进行划分 我国政府投资项目建设程序 世行 6 阶段 1 项目建议书 2 可行性研究报告 3 对工程项目进行决策 4 编制设计文件 5 各 项准备工作 6 组织施工 7 验收合格后正式投产交付使用 8 生产运营一段时间 一 般为 1 年 项目管理总目标 争取成功项目 项目管理目标的三个主要方面 专业目标 功能 质量 生产能力等 工期目标和费用 成本 投资 目标 工程项目管理类型 目标 参建 方 质量进度费用安全服务于 时间范 畴 业主 设计 施 工 材料 设 备 环境 项目动 用时 间及各 阶段 进度 项目投资 实施阶 段的 安全 业主利益 项目实 施阶 段全过 程 施工 方 施工质 量 施工进 度 施工成本 施工安 全 1 项目整 体利益 2 施工方 利益 施工阶 段 及其他 阶 段 设计 方 设计质 量 设计进 度 1 项 目 投 资 2 设计成 本 工程项 目安 全性 1 项目整 体利益 2 设计方 利益 设计阶 段 及其他 阶 段 总承 包方 设计 施 工 试运行 质量 工程总 承包 方进度 1 设计总 成本 2 项目总 承包 成本 工程建 设安 全管理 1 项目整 体利益 2 总承包 利益 项目事 实阶 段全过 程 供货 方 供货质 量 供货进 度 供货方成 本 控制 供货安 全 1 项目整 体利益 2 供货方 利益 施工阶 段 及其他 阶 段 建设工程项目管理类型 业主方项目管理 工程总承包方项目管理 设计方项目管理 施工方项目管理 供货方项目管理 其他方 施工方项目管理目标体系 QCDSE 目标体系 施工质量 Quality 成本 Cost 工期 Delivery 安全和现场标准化 Safety 环境保护 Enivironment 工程项目管理的主要任务 是在工程项目可行性研究 投资决策的基础上 对勘察设计 建设准备 施工及竣工验收等全过程的一系列活动进行规划 协调 监督 控制和总结评 价 通过合同管理 组织协调 目标控制 风险管理和信息管理 及环境保护 等措施 保证工程项目质量 进度 造价目标得到有效控制 环境保护在项目实施阶段要做到 三同时 主体工程与环保措施工程同时设计 同时施 工 同时投入运行 第 3 节建设项目的成本管理基本知识 1 积极成本计划 事先成本估算 成本进度计划 方案的技术经济比选 主动性 全寿命期成本计划 全过程成本计划 建设成本最小和项目赢利最大的统一 按资金规模安排项目规模和进度 按项目规模和进度安排资金供应 2 项目成本计划的精度 目标设计 30 可研 20 初步设计 15 成本预算 5 10 只有工程结束才能得到准确的成本值 3 成本计划过程 总体上过程 确定总成本目标 成本逐层分解 成本估算 由下而上逐层汇总 对比分析 目标设计时提出投资总目标 可研对之分析论证 先从上而下进行投资目标分解 再由下而上进行估算成本费用汇总 4 成本计划的内容和表达方式 内容 成本对象计划成本值 成本 时间表或曲线 即成本强度计划曲线 累计成本 时间表或曲线 即 S 曲线和香蕉图 成本模型 相关其他计划 工程款收支计划 现金流量计划 融资计划 表达形式 表格形式 曲线形式 直方图 累计曲线 其他形式 5 成本计划的编制 成本项目划分的方式 项目分解结构图 项目费用分解结构 建设工程成本要素 工程分项 与项目分解结构是多对多关系 项目参加者 成本责任人 其他方式 项目阶段 进度等 施工成本计划的编制方法 按施工成本组成 按子项目组成 按工程进度 可几种方式结合 6 建设项目成本控制 成本控制的特点 积极性与主动性与责任相联系 综合性 周期不可太长 按月 提高控制的准确性和详细程度 计划调整不同于远计划 也不同于实际成本 新计划的依据 项目任务书 合同和相应变化 成本控制过程中应一直把握 实际工程量 实际市场价格 实际质量要求 可比性 原计划 新计划 实际成本在成本结构 内容 范围上应保持一致 51 页 掌握 ABCDE 的含义 动态控制 1 第一步 项目目标动态控制的准备工作 将项目的目标进行分解 以确定 用于目标控制的计划值 2 第二步 在项目实施过程中对项目目标进行动态跟踪和控制 收集实际值 定期进行比较 通过项目目标的计划值和实际值的比较 如有偏差 则采取 纠偏措施进行纠偏 3 第三步 如有必要 进行项目目标的调整 目标调整后控制过程 再回复到上述的第一步 动态控制措施 组织措施 技术措施 经济措施 合同措施 控制分类 按发展过程 事前 事中 事后 按闭合予否 开环 闭环 按措施信息来源 前馈 反馈 总体 主动和被动 主动控制 就是预先分析目标偏离的可能性 并拟订和采取各项预防措施 以使计划目标 得以实现 建设项目施工成本控制步骤 比较 分析 核心 目的 找偏差原因 预测 纠偏 最 实质 检查 4 风险指的是损失的不确定性 风险量指的是不确定的损失程度和损失发生的概率 在事件风险量的区域图中 A B 区损失量大 A C 区发生的概率大 D 区损失量的概率 都小 建设项目风险类型地 组织风险 经济与管理风险 工程环境风险 技术风险 风险管理的工作流程 风险的识别 分析与评估 风险应对决策 对策实施 实施监控 第三章 建设工程合同管理 第一节 合同法律基本制度 第二节 建设工程合同 第三节 建设工程造价咨询合同的主要条款 第四节 建设工程分包合同 第一节 合同法律基本制度 1 合同法概述 合同法调整平等主体的民事权利义务关系 单方法律行为 侵权行为 不当得利 无因管理等不归合同法调整 婚姻 收养 监护等 有关身份关系的协议 不归合同法调整 合同法基本原则 平等 自愿 诚实信用 守法重德 社会公德 2 合同的订立 1 合同的形式 当事人订立合同 有书面形式 口头形式和其他形式 法律法规规定采用书面形式的 或 当事人约定采用书面形式的 应当采用书面形式 其他形式是指除书面形式 口头形式以外的方式来表现合同内容的形式 主要包括默示形 式 消极不作为 和推定形式 积极行为 2 要约和承诺 当事人订立合同 需要经过要约和承诺两个阶段 要约 要约及其有效的条件 要约是希望和他人订立合同的意思表示 要约应当符合如下规定 内容具体确定 表明经受要约人承诺 要约人即受该意思表示约束 也就是说 要约 必须是特定人的意思表示 必须是以缔结合同为目的 必须具备合同的主要条款 有些合同在要约之前还会有要约邀请 所谓要约邀请 是希望他人向自己发出要约的意思 表示 要约邀请并不是合同成立过程中的必经过程 它是当事人订立合同的预备行为 这 种意思表示的内容往往不确定 不含有合同得以成立的主要内容和相对人同意后受其约束 的表示 在法律上无需承担责任 寄送的价目表 拍卖公告 招标公告 招股说明书 商 业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的 视为要约 要约的生效 要约到达受要约人时生效 如采用数据电文形式订立合同 收件人指定特定 系统接收数据电文的 该数据电文进入该特定系统的时间 视为到达时间 未指定特定系 统的 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间 视为到达时间 要约的撤回和撤销 要约可以撤回 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约 人 要约可以撤销 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 但有下 列情形之一的 要约不得撤销 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤 销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作 要约撤回与撤销的区别 要约是否生效 要约的失效 有下列情形之一的 要约失效 拒绝要约的通知到达要约人 要约人依法撤销要约 承诺期限届满 受要约人未作出承诺 受要约人对要约的内容作出实质性变更 承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示 除根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承 诺的之外 承诺应当以通知的方式作出 承诺的期限 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人 要约没有确定承诺期限的 承诺 应当依照下列规定到达 除非当事人另有约定 以对话方式作出的要约 应当即时作出 承诺 以非对话方式作出的要约 承诺应当在合理期限内到达 以信件或者电报作出的要约 承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算 信 件未载明日期的 自投寄该信件的邮戳日期开始计算 以电话 传真等快速通讯方式作出 的要约 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算 承诺的生效 承诺通知到达要约人时生效 承诺不需要通知的 根据交易习惯或者要约的 要求作出承诺的行为时生效 采用数据电文形式订立合同的 承诺到达的时间适用于要约 到达受要约人时间的规定 受要约人在承诺期限内发出承诺 按照通常情形能够及时到达要约人 但因其他原因承诺 到达要约人时超过承诺期限的 除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺 的以外 该承诺有效 3 合同的内容 合同的内容由当事人约定 一般包括 当事人的名称或姓名和住所 标的 数量 质量 价款或者报酬 履行的期限 地点和方式 违约责任 解决争议的方法 4 合同的成立 承诺生效时合同成立 合同成立的时间 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 当事人采用 信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时 合同成立 合同成立的地点 承诺生效的地点为合同成立的地点 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为 合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同 成立的地点 5 格式条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定 并在订立合同时未与对方协商的条款 格式条款提供者的义务 提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利义务关系 并采取合理的 方式提请对方注意免除或限制其责任的条款 按照对方的要求 对该条款予以说明 格式条款无效 提供格式条款一方免除自己责任 加重对方责任 排除对方主要权利的 该条款无效 此 外 合同法 规定的合同无效的情形 同样适用于格式合同条款 格式条款的解释 对格式条款的理解发生争议的 应当按照通常理解予以解释 对格式条款有两种以上解释 的 应当作出不利于提供格式条款一方的解释 格式条款和非格式条款不一致的 应当采 用非格式条款 6 缔约过失责任 缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程 其构成条件 一是当事人有过错 若无过错 则不承担责任 二是有损害后果的发生 若无损失 亦不承担责任 三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系 当事人在订立合同过程中有下列情形之一 给对方造成损失的 应当承担损害赔偿责任 1 假借订立合同 恶意进行磋商 2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 3 有其他违背诚实信用原则的行为 二 合同的效力 1 合同生效的时间 依法成立的合同 自成立时生效 依照法律 行政法规规定应当办理批准 登记等手续的 待手续完成时合同生效 2 附条件和附期限的合同 1 附条件的合同 当事人对合同的效力可以约定附条件 附生效条件的合同 自条件成就时生效 附解除条件的合同 自条件成就时失效 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的 视为条件已成就 不正当地促成条件成就的 视为条件不成就 2 附期限的合同 当事人对合同的效力可以约定附期限 附生效期限的合同 自期限届至时生效 附终止期限的合同 自期限届满时失效 合同履行基本原则 全面适当履行原则 诚实信用原则 合同法 第 62 条规定 当事人就有关合同内容约定不明确 依照本法第 61 条的规定 仍不能确定的 适用下列规定 质量要求不明确的 按照国家标准 行业标准履行 没有国家标准 行业标准的 按 照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 价款或者报酬不明确的 按照订立合同时履行地市场价格履行 依法应当执行政府定价 或者政府指导价的 按照规定履行 履行地点不明确的 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动 产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 履行期限不明确的 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行 但应当给 对方 必要的准备时间 履行方式不明确的 按照有利于实现合同目的的方式履行 履行费用的负担不明确的 由履行义务一方负担 合同法 第 63 条规定 执行政府定价或者政府指导价的 在合同约定的交付期限内政 府价格调整时 按照交付时的价格计价 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格 执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或者逾期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 代为履行 代为履行是指由合同以外的第三人代替合同当事人履行合同 与合同转让不同 代为履行 并未变更合同的权利义务主体 只是改变了履行主体 合同法 规定 1 当事人约定由债务人向第三人履行债务的 债务人未向第三人履行债务或者履行债务 不符合约定 应当向债权人承担违约责任 2 当事人约定由第三人向债权人履行债务 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 提前履行 合同通常应按照约定的期限履行 提前或迟延履行属违约行为 因此 债权人可以拒绝债 务人提前履行债务 但提前履行不损害债权人利益的除外 此时 因债务人提前履行债务 给债权人增加的费用 由债务人负担 4 合同履行中的抗辩权 抗辩权是指在双务合同中 当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利 所谓双务合同 是指双方当事人互相享有权利 同时又互相负有义务的合同 当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之前有权拒绝其 履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其相应的履行要求 同时抗辩 当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝其履行要 求 先履行一方履行债务不符合约定的 后履行一方有权拒绝其相应的履行要求 后履行 抗辩 应当先履行债务的当事人 有确切证据证明对方有下列情形之一的 可以中止履行 经 营状况严重恶化 转移财产 抽逃资金 以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或者 可能丧失履行债务能力的其他情形 但当事人没有确切证据中止履行的 应当承担违约责 任 当事人依照上述规定中止履行的 应当及时通知对方 当对方提供适当担保时 应当 恢复履行 中止履行后 对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的 中止 履行的一方可以解除合同 先履行抗辩 不安抗辩 5 合同履行中债权人的代位权和撤销权 1 债权人代位权 债权人代位权是指债权人为了保障其债权不受损害 而以自己的名义代替债务人行使债权 的权利 因债务人怠于行使其到期债权 对债权人造成了损害 债权人可以向人民法院请求以自己 的名义代位行使债务人的债权 代位权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使代位 权的必要费用 由债务人负担 2 债权人撤销权 债权人撤销权是指债权人对债务人所作的危害其债权的民事行为 有请求法院予以撤消的 权利 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产 对债权人造成了损害 债权人可以请求人民 法院撤销债务人的行为 债务人以明显不合理的低价转让财产 对债权人造成损害 并且 受让人知道该情形 债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 债权人行使撤销权的必要费用 由债务人负担 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使 五年内没有行使撤销权的 该撤销权消灭 合同的变更和转让 一 合同的变更 合同的变更是指对已经依法成立的合同 在承认其法律效力的前提下 对其进行修改或补 充 当事人协商一致 可以变更合同 当事人对合同变更的内容约定不明确 令人难以判 断约定的新内容与原合同内容的本质区别 则推定为未变更 二 合同的转让 合同转让是当事人一方取得另一方同意后将合同的权利义务转让给第三方的法律行为 合 同转让是合同变更的一种特殊形式 它不是变更合同中规定的权利义务内容 而是变更合 同主体 若债权人转让权利 债权人应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 除 非经受让人同意 债权人转让权利的通知不得撤销 应当经债权人同意 债务人才能将合同的义务全部或者部分转移给第三人 当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人 当事人订立合同后合并的 由合并后的法人或其他组织行使合同权利 履行合同义务 当 事人订立合同后分立的 除另有约定外 由分立的法人或其他组织对合同的权利和义务享 有连带债权 承担连带债务 6 合同的终止 一 合同终止的条件 合同终止是指合同当事人双方依法使相互间的权利义务关系终止 即合同关系消灭 合同终止的情形包括 债务已经按照约定履行 合同解除 债务相互抵消 债务 人依法将标的物提存 债权人免除债务 债权债务同归于一人 法律规定或者当事 人约定终止的其他情形 债权人免除债务人部分或者全部债务的 合同的权利义务部分或者全部终止 债权和债务 同归于一人的 合同的权利义务终止 但涉及第三人利益的除外 合同权利义务的终止 不影响合同中结算和清理条款的效力以及通知 协助 保密等义务 的履行 二 合同的解除 合同的解除是指当事人一方在合同规定的期限内未履行 未完全履行或者不能履行合同时 另一方当事人或者发生不能履行情况的当事人可以根据法律规定的或者合同约定的条件 通知对方解除双方合同关系的法律行为 1 合同解除的条件 合同解除的条件 可以分为约定解除条件和法定解除条件 1 约定解除条件 包括 当事人协商一致 可以解除合同 当事人可以约定一方解 除合同的条件 解除合同的条件成就时 解除权人可以解除合同 2 法定解除条件 包括 因不可抗力致使不能实现合同目的 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 当事人一方迟延履行主要 债务 经催告后在合理期限内仍未履行 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为 致使不能实现合同目的 法律规定的其他情形 三 合同债务的抵销 抵销是当事人互有债权债务 在到期后 各