2016版建设工程施工合同示本解读

1 / 122016 版建设工程施工合同示本解读 XX 版建设工程施工合同 解读与应用作者：张进 杨建喜来源：价值工程XX 年第 19 期摘要： 笔者拟通过寻找新旧版施工合同的差异，以期给予施工企业合同管理相关操作指引，助力企业在实践中更好地维护自身利益。Abstract： The author intends to find the difference between the old and the new version of the construction contract； hoping to provide some related operational guidelines for the contractmanagement of construction enterprises and contribute to enterprises better safeguard their interests in practice.关键词： 新版施工合同；合同条款对照；合同管理措施Key words： new construction contract；the terms of the contract；contract management measures中图分类号： 文献标识码：A 文章编号：1006-431119-0067-020 引言2 / 12自 XX 年 7 月 1 日起，XX 版 建设工程施工合同开始正式实施。 示范文本虽属非强制性使用文本，但根据最高人民法院关于中华人民共和国合同法的司法解释其法律地位应属建筑行业的交易习惯，在法律、法规没有规定的时候可作为判案的根据。因此，认真研读新版施工合同十分必要。1 新旧版施工合同条款对照比较新旧版施工合同条款对照比较如表 1 所示。2 新版施工合同下承包人加强合同管理的措施与建议重视合同交底 虽然新版施工合同扭转了多年来合同文本不利于承包方的局面，但由于其并非强制使用的合同文本，而建筑市场长久以来都是发包人主导的买方市场，在合同谈判过程中发包人很可能利用其优势地位，删除对发包人不利的条款，因此承包人应在熟读新版施工合同的基础上进行合同谈判，避免稀里糊涂中提高了自身风险。另一方面，新版施工合同在寻求突破与创新的同时，也对承包人作出了许多默示条款，如：款、款、款款、款、款、款、款等，这对于承包人提出了更高的要求，因此合同签订后，应由合约部、顾问律师对合同条款进行审核，梳理其中的法律风险，并向项目经理等施工现场的管理人员做好合同交底工作。3 / 12加强资料归集 新版施工合同多处提到了“书面形式”的用语，这提醒施工企业应注意保存与监理人和发包人的书面沟通文件。特别是在出现设计变更、工程量增加、发包人违约等可能引发索赔的情况时，应注意保存相关的会议纪要、往来函件、施工记录等，重要文件应要求发包人、监理人签字确认；有条件的可以通过拍照、录音录像完善相应的证据材料，以便更好地主张权利。3 结语新版施工合同构建了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，注重平衡发承包人的权利义务，增加了商定或确定制度、合理调价制度、工程移交证书制度、缺陷责任期制度、争议评审解决制度等，更加规范了合同当事人的行为。同时，我们还应看到新版施工合同的执行对施工企业的合同管理提出了更高的要求，施工企业应重视组建合同管理的专业力量，以更好的适应未来的建筑市场。参考文献：1XX 版建设工程施工合同.2王瑶. 甲指分包立法缺位J.施工企业管理，XX.3张慧涌.浅谈承包人对专业工程的分包招标及管理J.科技情报开发与经济，XX.XX 版建设工程设计合同解读与实务适用4 / 12张玉屏 XX-07-02文/张玉屏本文为作者向无讼阅读独家供稿，转载请注明来源第一部分 合同示范文本的修订背景与 XX 版合同示范文本的体例一、 修订背景2000 年以来，我国工程建设领域的立法进程加快，相继颁布了建设工程勘察设计管理条例 、 建设工程质量管理条例 、 建设工程安全生产管理条例 、 招标投标法实施条例和房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法等法律法规。同时，随着工程设计责任保险、施工图设计审查等制度的建立与实施，工程设计管理的长效机制亦在不断取得新进展。为规范工程设计市场秩序，进一步明确发包人、设计人的权利和义务，XX 年 7 月 24 日，住房城乡建设部办公厅公布建设工程设计合同 ，公开征求意见。此次征求意见稿是在建设工程设计合同基础上修订而成，并最终形成建设工程设计合同示范文本和建设工程设计合同示范文本 。新版合同范本延续了 2000 版工程设计合同范本的分类方式，分为房屋建筑工程设计合同与专业建设工程设计合同，在合同内容及体例上均做出较大修订。新版合同范本自 XX 年 7 月 1 日起执行，原建5 / 12设工程设计合同 、 建设工程设计合同同时废止。二、新版合同范本的体例新版合同范本包括协议书、通用条款、专用条款及附件，具体如下：合同协议书：共计 12 条，包括：工程概况、工程设计范围、阶段与服务内容、工程设计周期、合同价格形式与签约合同价、发包人代表与设计人项目负责人、合同文件构成、承诺等重要内容，集中约定了当事人基本的权利义务。通用合同条款：共计 17 条,包括：一般约定、发包人、设计人、工程设计依据、工程设计要求、工程设计进度与周期、工程设计文件交付、工程设计审查、施工现场配合服务、合同价款与支付方式、工程设计变更与索赔、专业责任与保险、知识产权、违约责任、不可抗力、合同解除以及争议解决。既考虑工程设计管理的需要，同时也照顾到现行法律法规对工程设计的特殊要求，就工程设计的实施，对当事人的权利义务作出了原则性约定，较好地平衡了合同当事人各方的权益。专用合同条款及附件：一般约定、发包人、设计人、工程设计要求、工程设计进度与周期、工程设计文件交付、工程设计文件审查、施工现场配合服务、合同价款与支付、工程设计变更与索赔、专业责任与保险、知识产6 / 12权、违约责任、不可抗力、合同解除、争议解决、其他及七个附件，系对应通用合同条款原则性约定，进一步细化和完善的条款。如无补充、修改或另行约定，则可填写“无”或划“/” 。七个附件分别为： 附件 1 工程设计范围、阶段与服务内容 、附件 2发包人向设计人提交有关资料及文件一览表 、附件 3设计人向发包人交付的工程设计文件目录 、附件 4 设计人主要设计人员表 、附件 5设计进度表 、附件 6 设计费明细及支付方式和附件 7设计变更计费依据和方法 。第二部分 修订完善的有关内容一、协议书部分重点条款解读与应用工程设计范围、阶段与服务内容合同条款【1.工程设计范围： 。2.工程设计阶段： 。3.工程设计服务内容： 。工程设计范围、阶段与服务内容详见专用合同条款附件 1】解读1.设计范围根据相关规定并参照新版合同范本附件 1，设计范7 / 12围包括：规划土地内相关建筑物、构筑物的有关建筑、结构、给水排水、暖通空调、建筑电气、总图专业的设计。精装修设计、智能化专项设计、泛光立面照明设计、景观设计、娱乐工艺设计、声学设计、舞台机械设计、舞台灯光设计、厨房工艺设计、煤气设计、幕墙设计、气体灭火及其他特殊工艺设计等，另行约定。2.设计阶段根据新版合同范本附件 1，建设工程设计主要分为方案设计、初步设计、施工图设计和施工配合阶段计四个阶段。3.设计服务内容新版合同范本通用条款规定，工程设计服务是指设计人按照合同约定履行的服务，包括工程设计基本服务和工程设计其他服务。工程设计基本服务：是指设计人根据发包人的委托，提供编制房屋建筑工程方案设计文件、初步设计文件、施工图设计文件服务，并相应提供设计技术交底、解决施工中的设计技术问题、参加竣工验收等服务。基本服务费用包含在设计费中。工程设计其他服务：是指发包人根据工程设计实际需要，要求设计人另行提供且发包人应当单独支付费用的服务，包括总体设计服务、主体设计协调服务、采用标8 / 12准设计和复用设计服务、非标准设备设计文件编制服务、施工图预算编制服务、竣工图编制服务等。实务适用1.严格意义上讲，方案优化设计应当属于方案设计阶段的工作内容，合同当事人可根据具体项目方案设计中是否包含方案优化设计内容，在合同中明确约定工作范围。2.各阶段设计文件要求完整，文字说明、图纸要准确清晰，包括与二次设计和专业设计之间的配合。就设计内容的分类和描述，发包人需要根据专业和项目实际要求进行调整，并进一步明确应当由设计人配合完成的二次设计的范围。如果是委托整体项目设计的话，就设计服务内容通常应约定包括：对其他二次设计和专业设计的技术配合。3.就设计深度及相关要求作出约定，如：设计深度须满足建筑工程设计文件编制深度规定等。方案优化设计、初步设计、施工图设计阶段以及各专业设计图纸的编制深度均应达到最新法律法规、规范、标准等规定的深度要求，满足合同及发包人提出的特殊要求。各阶段的设计成果须经发包人审查通过，完成国家规定的审查程序并取得相应的审查批准文件后方能转入下阶段设计。9 / 124.由于工程项目投资巨大，成本控制对于业主方至关重要，如业主方有限额设计的要求，则需要在此予以明确。设计人应在设计过程中充分考虑技术与经济的合理适用性。工程设计周期合同条款【计划开始设计日期：年 月 日。计划完成设计日期：年 月 日。具体工程设计周期以专用合同条款及其附件的约定为准。 】解读1.法律上的期间有期限和期日之分，协议书中对设计周期以期日的概念进行约定。2.通用合同条款目规定， “设计周期或设计工期：是指在合同协议书约定的设计人完成工程设计及相关服务所需的期限，包括按照合同约定所作的期限变更” ，据此，如无其他约定，则合同工期即通过计划开始设计日期和计划完成设计日期计算得出的日历天数。同时通用合同条款款约定，工程设计周期自开始设计通知中载明的开始设计的日期起算。实务适用合同工期通常有两种判定方法，一种是通过计划10 / 12开始日期和计划完成日期计算得出的日历天数，另一种就是根据合同约定的工期总日历天数直接认定。新版合同范本与工程施工合同范本不同，协议书中没有约定工期总日历天数。合同当事人可以在专用条款中约定“工期总日历天数【】天。工期总日历天数与根据协议书计划开始和完成设计日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。 ”设计人项目负责人合同条款【设计人项目负责人： 。 】解读1.此处应填写项目负责人的姓名，另外在专用合同条款中明确其执业资格、注册执业证书编号、联系方式及授权范围等事项。2.设计人的履约管理责任、项目经理委派与现场管理详见通用条款款。3.附件 4 中要求列明项目负责人、项目副负责人以及具体专业的负责人。实务适用1.项目经理应是设计人的正式员工，发包人应要求设计人提供其劳动合同、社保证明等。2.发包人需注意在专用合同条款中约定如下事项：11 / 12如更换设计人项目负责人，设计人须提前书面通知发包人的期限，并征得发包人书面同意。通知中应当载明继任项目负责人的注册执业资格、管理经验等资料，继任项目负责人继续履行第项约定的职责。未经发包人书面同意，设计人擅自更换项目负责人的应承担的违约责任。合同文件构成合同条款【本协议书与下列