法庭证明与辩论之规则与技巧

法庭证明与辩论之规则与技巧法庭证明与辩论之规则与技巧 就庭审环节而言 控辩双方的举证 质证过程 实际上也 是对各自诉讼主张和诉讼证据进行再次评估的过程 下面是小 编为大家收集关于法庭证明与辩论之规则与技巧 欢迎借鉴参 考 一 禁止用经验取代证据一 禁止用经验取代证据 霍姆斯有一句名言 法律的生命从来都不是逻辑 而是经 验 丰富的司法经验 有助于以更加系统 全面的方式审查判 断证据 更有效地识别和解决案件事实证据存在的问题 但是 重视经验不等于轻信经验 轻信经验很容易犯过于自信的过失 每个案件都有内在的独特性 不同类型案件的风险也不相同 如果轻信以往的经验 忽视当前案件中的事实 证据疑点 就 可能导致冤假错案的发生 1 不能以经验判断取代证据调查 脱离了证据 所谓的事实必将是无源之水 无本之木 随 着证据制度不断发展完善 没有证据就认定案件事实的情形基 本不会发生 但在证据不够确实 充分的情况下 先入为主 草率定案的情形仍然可能存在 司法实践反复证明 在有罪推 定观念影响下主观臆断 随意降低证明标准 是导致冤假错案 的重要隐患 为切实贯彻证据裁判原则 防止以经验判断取代 证据调查 需要注意以下问题 1 被告人辩解理由经查不实的 不能作为反证其供述成立 的依据 一些办案人员认为 对于被告人认罪后翻供的情形 如果被告人翻供时提出的辩解理由成立 就意味此前的认罪供 述存在虚假风险 反之 辩解理由经查不实 则意味着此前的认 罪供述真实可靠 这种经验判断 特别是后半部分判断 尽管 有一定的合理因素 但实际上并不能取代对被告人供述的调查 核实 对于被告人的认罪供述 必须结合供述的收集程序 方 式以及其他证据进行审查判断 不能仅以辩解理由经查不实为 依据 倒推认定认罪供述的真实性 2 被告人辩称无罪但未能举证的情形 不能简单否定无罪 辩解 一些办案人员认为 被告人作出无罪辩解 应当提供相 关的线索或者材料 否则 缺乏证据支持的无罪辩解就意味着 不能成立 这种经验判断对于评估无罪辩解的可信性有一定价 值 但基于无罪推定原则 被告人并不承担证明自己无罪的责 任 因此 被告人在作无罪辩解的同时 无须提出无罪证据支 持自己的主张 进一步讲 对于定罪证据不够确实 充分 被 告人作无罪辩解但无法提出无罪证据的情况 不能搞有罪推定 简单地否定被告人的无罪辩解 而是应当针对辩解理由进行调 查核实 3 不能简单套用类案思维处理司法个案 尽管同类案件的 证据体系存在一定类似性 但每个案件都有自身独特的特点 目前推行的各类办案证据指引 作为司法经验的总结 有助于 提示证据审查判断的基本思路和框架 然而 证据指引只是一 般性的原则要求 既不能涵盖所有的证据风险 也无法揭示证 据的特殊证明价值 鉴于此 对证据指引的功能要有理性的认 识 不能将之教条化 刻板化 无论是单个证据分析 还是证 据体系的综合审查 都要立足个案特点 注意识别和解决案件 中独特的风险和问题 4 不能轻信其他办案人员未经确证的经验判断 有的案件 侦查人员在发现破案线索 调查案件事实过程中 经常会基于 办案经验作出各类经验判断 例如 有些侦查人员经常断言 凭借多年的办案经验 犯罪行为一定是犯罪嫌疑人所为 有些 侦查人员通过讯问 形成犯罪嫌疑人有罪的先入为主之见 即 便没有确实 充分的证据证明案件事实 也坚信犯罪嫌疑人有 罪 在后续诉讼环节 侦查人员往往会坚持自己未经证实的经 验判断 并试图将之传递给检察官和法官 需要指出的是 有 些案件中 侦查人员在侦查初期对犯罪嫌疑人的怀疑可能确有 一定的合理性 但随着证据体系的动态变化 早期看似合理的 怀疑因缺乏证据确证 逐渐成为没有根据的怀疑 一旦轻信这 种未经确证的经验判断 极易陷入有罪推定 进而增加冤假错 案的风险 2 不能将约定俗成的经验径行作为证据使用 立足司法实践 办案人员积累了一些约定俗成的经验 这 些经验对于发现犯罪线索 确定犯罪嫌疑人具有重要价值 但 是 认定被告人有罪 仅有犯罪嫌疑是远远不够的 而是需要 基于确实 充分的证据证明案件事实 一些约定俗成的经验 实际上隐含着潜在的重大风险 不能直接作为证据使用 例如 犯罪嫌疑人在案发后突然离开犯罪现场 通常被视为犯罪嫌疑 人具有重大犯罪嫌疑的依据 许多案件 都是基于这一经验锁 定犯罪嫌疑人 但是 尽管实施犯罪的人常常从犯罪现场逃走 但离开犯罪现场这一行为本身并不是可靠的犯罪证据 如果未 经调查核实 我们实际上难以区分特定人员究竟是因为与犯罪 无关的事由离开现场 还是在实施犯罪后畏罪潜逃 此外 在侦查过程中 犯罪嫌疑人的犯罪前科和特定的作 案模式 往往是查获犯罪嫌疑人的重要依据 但是 犯罪前科 等品格证据 通常不能直接作为认定案件事实的根据 同时 源于犯罪心理学的作案模式分析结论 尽管可以作为并案侦查 的根据 但其是否具有特定性 能否作为认定犯罪嫌疑人作案 的依据 仍然存在较大的争议 二 禁止用推测取代证明二 禁止用推测取代证明 反思冤假错案制度成因 有学者提出了错案的公式 合理 怀疑 刑讯逼供 冤假错案 实际上 缺乏证据基础的所谓 合理怀疑 无异于主观臆断 本质上是无视证据裁判原则的非 理性判断 如果在此基础上 放任刑讯逼供等非法方法 冤假 错案就在所难免 鉴于刑事诉讼事关重大 必须坚持有一分证 据 说一分话 不能让主观推测与实际证据平起平坐 1 不能对证据有无作出任意推测 侦查取证的过程 是一个从无到有的过程 为了发现潜在 的证据 侦查人员需要立足案情和已有证据提出侦查假说 并 随着调查工作推进而不断调整最初的案情假设 侦查阶段 的案情假设 不可避免地带有推测成分 不过 这种建立在证 据和逻辑基础上的案情推测 作为分析判断的工具 有助于识 别潜在的证据 并且评估案情的各种可能性 关于案情所作的假设 直接决定了侦查的方向和范围 进 而会影响到事实调查和取证的成效 需要强调的是 尽管可以 对案情作出推测 但对证据有无问题 却不能作出随意推测 这既是侦查取证必须遵守的原则 也是起诉 审判阶段需要坚 持的原则 一旦对证据有无随意进行推测 就可能遗漏或者忽 视关键证据 进而导致侦查工作出现偏差 影响案件事实的认 定 对于杀人案件 被害人被人持刀捅刺身体多处部位 现场 存在多处血迹 侦查人员基于现场情况 以及被害人身上没有 抵抗伤等证据 推测被害人是在没有防备的情况下遭到攻击 这属于合理推测范畴 但是 侦查人员不能据此推测 现场血 迹一定都是被害人所留 其中并不包含被告人的血迹 因为这 种证据推测存在重大风险 尽管被害人身上没有抵抗伤 但作 案人可能在杀人过程中不慎割伤手部 进而在现场或者被害人 身上留有血迹 这种情况在司法实践中并不少见 如果侦查人 员随意对现场是否存在作案人血迹证据进行推测 忽视对现场 血迹的全面取样 就很可能会遗漏作案人在现场或者被害人身 上遗留的血迹 2 不能将他人未经证实的推测作为证据 基于意见证据规则 证人的猜测性 评论性 推断性的证 言 不能作为证据使用 但根据一般生活经验判断符合事实的 除外 在侦查初期 证人的猜测 推断往往能够提供调查的线 索 帮助侦查人员查找犯罪嫌疑人或者发现犯罪证据 但是 此类猜测性 推断性的证言 自身并不能作为证据使用 即便 是根据证人的猜测性 推断性证言找到犯罪嫌疑人或者犯罪证 据 也不能仅仅据此认定犯罪嫌疑人或者犯罪证据与案件事实 的关联 因为此种情况下 证人实际上并不具备辨认能力 基 于证人的猜测 推断而非可靠的辨认来认定犯罪嫌疑人或者犯 罪证据与案件事实的关联 存在重大的错误风险 此外 侦查人员对犯罪嫌疑人翻供的原因 经常会作出相 应的推测 例如认为犯罪嫌疑人是无理狡辩或者推卸责任 鉴 定人员对不具备鉴定条件的检材 如残缺指纹 足迹等 也往 往会结合办案经验作出相应的推测 例如倾向于认为指纹 足 迹很可能是犯罪嫌疑人所留 由于侦查人员 鉴定人员具备专 业知识和经验 即便他们在提出推测意见时已经有所保留 但 此类未经证实的推测往往具有潜在影响 甚至误导其他司法人 员的判断 鉴于此 除普通证人外 专业人员作出的未经证实 的推测也不得作为证据使用 3 不能用推测来随意填补证据缺失或者证据漏洞 对于指控的犯罪事实中缺乏证据证明的内容 或者证据链 条中存在的证据漏洞 侦查机关应当及时补充收集相应的证据 否则有关事实就将无法予以认定 但在司法实践中 对于证据 缺失或者证据漏洞 侦查机关可能通过补查后未能收集有关证 据 或者基于种种因素并未开展必要的补查 而是简单地出具 书面说明 对相关证据问题提出推测性意见 例如 对于犯罪 主观要件的证明 侦查机关通常并未有针对性收集证据 只是 基于现有证据作出推测 实际上 如果结合案情和犯罪嫌疑人 供述等证据 对犯罪嫌疑人的通信 上网等情况进行调查 就 能够发现有关的证据材料 又如 对于现场提取的多份毒品 侦查机关只是选择性地取样鉴定 推测其他毒品具有相同的成 分和含量 一旦庭审中辩护方对此提出异议 控诉方很难作出 合理解释 需要注意的是 面对证据缺失或者证据漏洞 有的办案人 员可能简单认为 案件中并不存在相应的证据 这种推测是不 科学的 很容易导致遗漏关键证据或者错误认定有关事实 从 证据分析的角度看 证据体系中缺乏特定的证据 并不等于该 证据不存在 同理 特定的待证事实目前没有证据证明 并不 等于拥有该事实未曾发生的证据 例如 证人未曾陈述特 定的事实 并不代表证人并不知情 也不代表该事实并不存在 又如 犯罪嫌疑人或者证人都提到 被害人案发当时手里拿着 一把匕首 但现场勘查时并未发现相应的匕首 这并不代表该 匕首不存在 也不代表被害人在案发当时手里没有拿着一把匕 首 三 禁止用言词证据否定实物证据三 禁止用言词证据否定实物证据 在侦查取证和证据分析等环节 需要持续对现有证据体系 进行综合评估 发现并解决证据之间的分歧和矛盾 在传统的 口供至上 言词证据优先的办案模式下 办案人员往往围绕 犯罪嫌疑人的供述开展侦查 重视收集与供述相印证的证据 忽视甚至排斥与供述存在分歧或者矛盾的证据 尽管犯罪嫌疑 人供述和其他言词证据作为直接证据 能够一步到位地证明案 件事实 并涉及更多的事实细节 但由于言词证据存在诸多法 律风险和失真风险 必须要结合实物证据和科学证据予以核实 进一步讲 与言词证据相比 实物证据和科学证据具有更强的 客观性 当言词证据与实物证据存在分歧或者矛盾时 不能用 言词证据否定实物证据 而是要坚持实物证据优先原则 审慎 评估言词证据的真实可靠性 1 不能以言词证据简单否定实物证据的证明价值 关于各项证据证明价值的比较分析 关键是看哪个证据更 加客观真实 或者哪个证据具有更强的证明力 相对而言 实 物证据因其自身的客观性 稳定性等特点 比言词证据更加真 实可信 因此 当案件中存在被告人供述 证人证言 被害人 陈述等言词证据 又收集到相关的实物证据时 通常是先基于 言词证据构建案件事实 再用实物证据核证言词证据以及相应 的案件事实是否成立 此种情况下 如果言词证据与实物证据 存在矛盾 就需要结合案情和证据细节 排除证据矛盾或者对 证据矛盾作出合理解释 由于言词证据存在诸多风险 如果简 单地用言词证据否定实物证据 就极有可能导致冤假错案的发 生 特别是对于犯罪嫌疑人认罪后翻供的情形 如果实物证据 与认罪供述不相吻合 却与翻供理由相互印证 就表明认罪供 述存在较大的虚假可能性 反思此前纠正的冤假错案 大多存 在轻信言词证据 忽视案件中与实物证据存在矛盾的实物证据 的情形 究其实质 就是简单地以言词证据否定实物证据的证 明价值 以不可靠的证据否定可靠的证据 影响了案件事实的 准确认定 尽管强调实物证据优先原则 但并不意味着当实物证据与 言词证据存在矛盾时 一律以实物证据否定言词证据 由于实 物证据更为可信 并且往往被作为核证言词证据的依据 因此 要更加重视对实物证据的审查 鉴于实物证据也存在诸多风险 特别是实物证据的解释可能存在错误 因此 不能从一个极端 走向另一个极端 尤其要防止以存疑的实物证据否定原本真实 可信的言词证据 对于实物证据与言词证据的矛盾 要分别审 视各自存在的问题和风险 结合案情和其他证据判断究竟哪个 证据更为真实可信 2 不能以言词证据为基础对实物证据作随意解释 言词证据因其能够直接描述案件事实 具有较强的似真性 和说服力 因此 很容易对其他证据产生歪曲效应 具体言之 一旦办案人员获取犯罪嫌疑人供述 证人证言 被害人陈述 形成了对案件事实的初步判断 就往往会以此为基础评估其他 证据的证明价值 如果犯罪嫌疑人已经认罪 或者有证人指证 犯罪嫌疑人作案 此时又从现场等处收集到实物证据 就可能 径行对实物证据作出与已有言词证据趋同的解释 即便实物证据 经检验鉴定与犯罪嫌疑人无关 也可能会被解释为案件中的无 关证据 进而丧失实物证据应有的核证言词证据的功能 司法实践表明 基于言词证据对实物证据作出随意解释存 在重大的风险 对于现场遗留的血迹 指纹 毛发 体液等痕 迹物证 必须通过检验 鉴定才能确定其与案件事实是否存在 关联 即便犯罪嫌疑人 被害人 证人等声称 现场证据与案 件事实没有关联 也不能仅仅据此忽视甚至放弃对现场痕迹物 证的检验鉴定 同时 如果经检验 鉴定发现 现场的关键痕 迹物证并非犯罪嫌疑人所留 就不能对此随意作出无关解释 而是应当审慎评估言词证据的可靠性 并结合案情和现有证据 分析是否存在其他人作案的可能性 四 禁止回避证据矛盾四 禁止回避证据矛盾 由于种种原因 案件的证据体系很难做到完全的一致性 总会存在一些疑问甚至矛盾 证据之间存在矛盾 并不意味着 其中某个证据一定是虚假的 有些证据矛盾可以合理排除 或 者作出合理解释 但如果是关键证据之间存在无法排除的实质 性矛盾 就需要审慎判断各个证据的真实可靠性 避免错误采 信虚假证据 如果关键证据之间的实质性矛盾未能予以解决 就表明案件事实存在合理怀疑 一旦对此放任不管 心存侥幸 就很可能导致冤假错案的发生 1 不能忽视对证据细节的比对分析 证据之间的矛盾并不会自动呈现 有的可以通过简单整理 证据予以识别 有的则需要认真审查证据细节才能发现 对于 言词证据 由于办案人员在制作笔录时往往会有意无意地回避 证据矛盾 如果仅仅审查书面笔录 有时很难发现证据之间的 矛盾 对此 一方面可以结合录音录像对笔录证据进行审查 例如对照讯问 询问录音录像审查讯问 询问笔录 可以有效 发现录音录像与笔录之间存在的矛盾 另一方面可以通过传唤证 人出庭 基于交叉询问程序揭示证据之间的矛盾 对于不同类型的证据 也要注意对证据细节进行比对分析 例如 被告人供述和证人证言 被害人陈述可能存在矛盾 现 场痕迹物证可能与言词证据存在矛盾 等等 有些情况下 表 面上看似互相印证的证据 可能在细节上隐藏着内在的矛盾 例如前面提到的 国际刑警档案 中记载的 长招风耳朵的人 由于犯罪嫌疑人有一对特征明显的招风耳朵 这一极具独特性 的显性特征 掩盖了犯罪嫌疑人体貌特征与作案人的细节差异 最终导致多名证人均错误指认犯罪嫌疑人就是作案人 对于隐 藏在细节之中的证据矛盾 唯有通过全面细致地审查证据 才 能及时有效予以识别 2 不能回避证据之间的矛盾 一旦发现证据之间存在矛盾 就需要分析矛盾的属性 并 依法作出相应的处理 对于案件细枝末节问题存在的矛盾 因 其不影响定罪量刑 无须作出专门处理 可以结合案情作出合 适的认定 对