出租汽车运输合同纠纷代理词

1 / 15出租汽车运输合同纠纷代理词 城市公交运输合同纠纷代理词尊敬的审判员：依照民事诉讼法的规定，我受本案原告的委托及北京市盛峰律师事务所的指派，担任诉北京客运有限责任公司城市公交运输合同纠纷一案的诉讼代理人，现发表代理意见如下：一、关于本案的案由。根据中华人民共和国合同法第 290 条：“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。 ”第 302 条：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任” 。第 122 条：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 ”最高人民法院民事案件案由规定：“在请求权竞合的情形下，人民法院应当按照当事人自主选择行使的请求权，根据当事人诉争的法律关系的性质，确定相应的案由。 ” 本案原告刷卡乘坐被告运营的路公交车时，与被告形成客运合同关系，被告有义务将原告安全送达约定地点。在乘运路途中，该车辆发生两次强烈的颠簸，造成原告重伤，损失巨大，原告有权选择违约之2 / 15诉向法院起诉。二、关于本案被告的诉讼主体问题。根据民事诉讼法第四十九条规定， “公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。 ” 民诉意见40 条,“ 其它组织是指：民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：法人依法设立并领取营业执照的分支机构；”本案乘运合同约定的承运车辆是京，该车辆由北京 客运有限责任公司经营、管理。故，北京 客运有限责任公司是本案适格的被告。三、关于本案的“责任”认定问题。本案被告很有可能以自己“无事故责任”来进行抗辩，但事故责任属侵权责任，本案原告所明确追究的是违约责任。对侵权责任，法律上主要实行过错责任原则，即除法律有特别规定外，当事人有过错才承担法律责任。对违约责任，法律实行无过错责任原则，又称严格责任，即除法律有特别规定外，不以过错作为认定当事人承担责任的条件，即便当事人没有过错，只要法定条件具备时，也要承担责任，这在合同法第 107 条的规定中就很明确。该条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义3 / 15务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 ”这是合同法有关违约的一般性规定，其中并未将过错列入违约的构成要件中。 合同法第 122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 ”第 290 条规定：“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。 ”第 302 条规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。 ”从以上分析中我们已经知道，客运合同违约行为的归责，适用的是无过错责任原则。本案承运人未将旅客安全运输到约定地点，且无合同法第 302 条规定的免责情形，其依法应承担违约赔偿责任，应属责无旁贷。四、原告应受消费者权益保护法保护1、从合同法角度讲因为客运合同属于消费合同，根据合同法第123 条， “其他法律对合同另有规定的，依照其规定” 。 适用消费者权益保护法也完全符合法律的规定，并不与合同法相冲突。2、从消费者权益保护法角度讲4 / 15根据消费者权益保护法第 2 条规定， “消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护;”第 3 条规定， “经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法;”另外， 消费者权益保护法是国家基于消费者的弱者地位而给予其特别保护，其立法遵旨主要是保护消费者合法权益，是消费者权利的基本法，消费者权益保护的特别法。对消费者特别保护原则还体现在，在法律适用上，同一纠纷有多种法律可适用时，应当优先适用消费者权益保护法。综上所述，原告作为乘车的消费者，作为提供承运服务的被告有对乘客的安全义务，对于被告在提供承运服务过程中给原告造成的人身损害，应受到消费者权益保护法的保护。五、被告应承担的法律责任根据消费者权益保护法第 7 条， “消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身安全的要求。 ”第 11 条， “消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身损害的，享有依法获得赔偿的权利。 ”第 38条， “经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身安全的要求。 ”第 41 条规定， “经营者提供商品或者服务，5 / 15造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用，造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用;” 可知，当被告侵害了原告合法权益，造成原告人身损害，被告应当支付原告医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入、交通费、住宿费等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助费、生活补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。代理人：张树贵律师 北京市盛峰律师事务所代理词尊敬的审判长：天津玺名律师事务所接 XXX 的委托，指派我担任XXX 与 XXXX 汽车销售有限公司产品责任纠纷一案的一审代理人。现结合今天的庭审情况针对双方争议的焦点发表如下代理意见：一、被告在售车时故意虚构、隐匿产品真实情况，隐瞒车辆存在的瑕疵，构成销售欺诈。1、被告售车时未向原告告知涉诉车辆有过修复作业，属于销售欺诈。被告作为专业的汽车销售公司，有责任也有义务将车辆存在的瑕疵，向购买者如实告知，以保证自己销售的6 / 15汽车是无质量问题、无瑕疵的新车。然而原告购买涉诉车辆后，在使用过程中，却频繁出现怠速抖动、熄火等故障。原告于 201X 年 X 月修车时才得知，该车辆有过领证记录，即有过修复作业记录。通过向被告及其工作人员询问，得知被告在销售该车时，隐瞒实情，明知车辆曾于 201X 年9 月 XX 日进行过修复作业，将修复作业过的车辆出售给原告，未向原告如实告知车辆真实情况，其行为已构成欺诈销售。2、被告售车时未向原告告知涉诉车辆系库存清库车辆，属于销售欺诈。根据已经于 20XX 年 6 月 27 日通过的家用汽车产品修理、更换、退货责任规定第五条的规定，家用汽车产品消费者、经营者行使权利、履行义务或承担责任，应当遵循诚实信用原则，不得恶意欺诈。被告作为汽车销售者，在销售车辆时，应当遵守诚实信用原则，向原告告知产品的使用方法、性能、隐蔽瑕疵等真实情况，并保证其产品无瑕疵，但被告却将其清库车辆未做任何折价处理，以正常价格向原告销售，隐瞒涉诉车辆实际积压 X 个月零XX 天的事实，其行为已构成销售欺诈。3、被告故意告知虚假促销信息，诱使原告做出错误意思表示，属于销售欺诈。被告为诱使原告购买涉诉车辆，向原告虚假承诺购7 / 15车将享受被告提供的购车补贴，使原告基于享受补贴的虚假促销信息做出错误的意思表示，而被告在车辆售出后，又告知无此补贴，至今未按售时承诺向原告支付该购车补贴，属于明显的销售欺诈。综上，根据国家工商行政管理局欺诈消费者行为处罚办法第二条的规定，欺诈消费者行为，是指经营者在提供商品或者服务中，采取虚假或者其他不正当手段欺骗、误导消费者，使消费者的合法权益受到损害的行为。又根据该办法第三条，被告的行为符合该条中第、 、款中欺诈消费者的情形，应认定为销售欺诈。根据消费者权益保护法第八条的规定，消费者享有知悉其购买、使用的商品的真实情况的权利。被告采取以上多种欺诈的手段，向原告隐瞒产品真实情况，告知虚假促销信息，对原告的意思表示产生了实质性的影响。汽车属于贵重物品，其本身的任何瑕疵均有可能影响消费者的购买决策和交易价格。被告的欺诈行为直接导致原告错误作出购买该车的意思表示。根据民通意见第 69 条， “一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈” 。因此被告的行为应当认定为销售欺诈。二、被告因销售欺诈，应当向原告支付购车价款8 / 15一倍的惩罚性赔偿。被告作为销售方，提供产品时，虚构事实、故意隐瞒车辆实际情况，用库存车辆代替新车并以正常新车价格销售给原告，并且在销售时告知虚假促销信息，属于民通意见及欺诈消费者行为处罚办法中规定的欺诈情形，应当认定被告在售车过程中存在欺诈销售行为。由于双方买卖车辆的行为发生在消费领域，原告作为自然人，为了生活需要购车自用，属生活消费，原告因此属于消费者权益保护法第二条所称的消费者，应当受消费者权益保护法的保护。又根据合同法第一百一十三条、消费权益保护法第四十九条及欺诈消费者行为处罚办法第六条的规定，被告应当按照“退一赔一”原则退还原告购车款 11 万或为原告更换同款、同价、全新完好非库存车一辆，并另行支付原告购车款 11 万元人民币作为其欺诈行为的惩罚性赔偿。三、被告的欺诈行为，导致原告产生诸多其他实际损失，被告应予以赔偿。由于被告未告知原告所购车辆的诸多重要瑕疵事实，原告在违背真实意思的情况下购买涉诉车辆，致使原告在购买该车后产生的费用共计 27180 元人民币，其中包括，车辆购置税，上牌费，入会费，交强险，商业险，车船税等。因此这些费用的损失是由于被告的欺诈过错而导致原9 / 15告实际发生的、合理的损失。根据合同法第五十八条，民法通则一百一十五条的规定被告应当向原告赔偿以上损失。综上所述，被告具有欺诈的故意，实施了欺诈行为，利用欺诈手段，导致原告因被告的欺诈而陷入认识错误，在违背真实意志的情况下作出错误的意思表示而购车并产生损失的事实清楚，证据确实充分。为保障消费者的合法权益，维持正当有序的消费秩序，严惩销售欺诈，请求贵院支持原告的全部诉讼请求。法律依据1、 家用汽车产品修理、更换、退货责任规定第五条 家用汽车产品消费者、经营者行使权利、履行义务或承担责任，应当遵循诚实信用原则，不得恶意欺诈。家用汽车产品经营者不得故意拖延或者无正当理由拒绝消费者提出的符合本规定的三包责任要求。2 欺诈消费者行为处罚办法第二条 本办法所称欺诈消费者行为，是指经营者在提供商品或者服务中，采取虚假或者其他不正当手段欺骗、误导消费者，使消费者的合法权益受到损害的行为。 第三条 经营者在向消费者提供商品中，有下列情形之一的，属于欺诈消费者行为：10 / 15销售掺杂、掺假，以假充真，以次充好的商品的；采取虚假或者其他不正当手段使销售的商品份量不足的；销售“处理品” 、 “残次品” 、 “等外品”等商品而谎称是正品的；以虚假的“清仓价” 、 “甩卖价” 、 “最低价” 、 “优惠价”或者其他欺骗性价格表示销售商品的；以虚假的商品说明、商品标准、实物样品等方式销售商品的；不以自己的真实名称和标记销售商品的；采取雇佣他人等方式进行欺骗性的销售诱导的；3、 消费者权益保护法第八条 消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。代理词尊敬的审判员：根据中华人民共和国民事诉讼法相关之规定，安徽至达律师事务所接受本案原告的委托，担任其与吴勇买卖合同纠纷案的一审诉讼代理人，今天依法出庭，履行代理人职责。根据相关法律法规的规定及本案庭审调查已查明的基本事实，本代理人发表如下代理意见，供法庭参考：11 / 15一、本案事实清楚、证据充分，原、被告双方之间具有合法的买卖合同关系。被告自 XX 年 7 月 18 日至 9 月16 九次从原告处购买电力护套管，每次原告将货物送至被告指定的地点，被告验收合格并在销售单上签字确认。销售单明确记载了买卖双方、日期、商品名称、数量、价款等事项，经过被告签字确认后，是合法有效的，且原告提供的被告电话录音也证实了原、被告双方的买卖合同关系及被告尚欠货款 131376 元的事实。二、被告主张原告货物存在质量问题的抗辩理由不能成立。1、原告提供的货物完全合格，双方口头约定当场验货，被告在接受时已经检验完毕并签字确认。根据该货物的性质及交易习惯，产品的规格及厚度是能够及时检验的，也不存在隐藏的瑕疵。根据合同法第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。 ”及买卖合同司法解释第十五条“ 当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单、确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当根据合同法第一百五十七条的规定，认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验，但有相反证据足以推翻的除外。 ”之规定，被告已经对货物检验完毕。2、原告截至至 XX 年 2 月 26 日之前未收到被告关12 / 15于货物质量问题的任何通知。自 XX 年 9 月 16 日之后原告多次向被告催要货款，被告一直拖欠但并没有以质量为由进行抗辩，从电话录音中可以证实。现被告以此为借口并提供了一系列证据来加以佐证，既不符合法律规定也不符合事实，首先被告提供的证据有伪造之嫌，达不到证明目的；其次海欣机械发出的函为 XX 年 4 月 16 日，一般该货物的使用是及时掩埋，为何会堆积暴晒达半年之久，我相信假如属实市政早就会将货物拖走，因此不符合事实常理。3、被告关于付款的交易习惯及海欣公司所称的工程未经过验收之观点完全不符合事实。首先原告与被告之间是买卖合同关系并非工程施工合同关系，且双方也没有关于等工程验收之后再付款的约定；被告及海欣公司都未提供证据证明该工程未验收合格，且也无法证明该工程所使用的电力护套管全部由原告提供。其次，被告在回答法庭提问时关于和海欣公司签订合同及原告买卖货物的时间上自相矛盾，由此可见，其与海欣公司签订的合同完全是伪造的，且新站区桥鑫建材销售部已经工商机关确认在 XX年 11 月 11 日被注销，合同主体也是无效的，被告声称依然在纳税，至今未提供证据且不能推翻工商机关的证明。因此，被告与海欣公司的合同及海欣公司出具的函应当认13 / 15定为伪造，海欣公司与被告之间有利害关系，其证人证言依法应不予采信。三、假如原告的货物真有质量问题，但经过合理的催告期之后，应当认定质量合格。根据合同法第一百五十八条“ 当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。 ”之规定，被告未在合理期限内通知原告，