私募股权投资行业税收问题(德勤报告)

德勤 德勤 VC PE 的中国税务问题的中国税务问题 2010 8 24 中国政府近几年陆续出台了一系列针对 VC PE 产业的税 收政策规定 对不同组织形式的 VC PE 适用的税收政策进行了 明确 以下 将按上述四种组织形式 对 VC PE 面临的中国税 务问题进行探讨 1 离岸基金的税务问题 根据 2008 年开始实施的中国新企业所得税法的规定 如 果境外设立的离岸基金的实际管理控制地位于中国境内 则该 离岸基金属于中国居民企业 需就其全球所得缴纳 25 的中国 企业所得税 如果离岸基金被认定为在中国境内设立了机构 场所 如 委派人员到境内管理投资业务 达到税法所规定的 机构 场所认定条件 则该机构 场所取得的来源于中国境 内的所得 以及发生在中国境外但与其机构 场所有实际联系 的所得 都需要缴纳 25 的中国企业所得税 离岸基金一般会通过境外中间持股公司间接投资于境内企 业 则在退出时可以转让中间持股公司的股权 由于该转让行 为发生在中国境外 导致中国资本利得税负担的可能性较小 但近期中国某些省市的税务机关开始关注上述境外股权转让行 为 认为在某些情况下境外母公司转让境外中间持股公司获得 的资本利得也属于来源于中国的所得 需要缴纳中国预提所得 税 若离岸基金直接转让中国境内企业的股权 则其资本利得 需按照 10 的法定税率 或按照其所在国家或地区与中国大陆 的税收协定或安排的规定 缴纳中国预提所得税 另外 根据国税函发 1997 第 207 号文 在符合条件的前 提下如果离岸基金将所持被投资企业的股份转让给集团内成员 企业 可按股权成本价转让 由于不产生股权转让收益或损失 所以无企业所得税负 但是新税法实施后 国税函发 1997 第 207 号是否继续有效仍不确定 正在酝酿出台的 企业重组与 清算的所得税处理办法 对涉及股权转让的企业重组区分了特 殊重组和普通重组 规定境内特殊重组可以享受一定的所得税 优惠 但跨境股权转让很可能需要以公允价值为基础计算股权 转让收益 缴纳中国所得税 需要指出的是 当被投资公司向离岸基金分配股息时 离 岸基金需要承担中国预提所得税税负 根据企业所得税法及其 实施条例 境内公司向海外分配股息 一般应当按照 10 的税 率 或根据所在国家或地区与中国大陆的税收协定或安排所规 定的预提税税率 缴纳中国预提所得税 2 中国公司制创投企业的税务问题 在中国境内设立的公司制创投企业 其中国税务居民企业 的地位是毫无争议的 需就其全球所得缴纳中国企业所得税 但是其从投资于中国境内企业取得的股息收入一般可以免征企 业所得税 同时 境内成立的公司制创投企业还可以享受一定的税收 优惠 根据企业所得税法第三十一条以及企业所得税法实施条 例第九十七条的规定 采取股权投资方式投资于未上市中小高 新技术企业的创投企业 可按该创投企业对中小高新技术企业 投资额的 70 在股权持有满 2 年的当年抵扣其应纳税所得额 当年不足抵扣的 可以在以后纳税年度结转抵扣 认定中小高 新技术企业的主要条件是企业职工人数不超过 500 人 年销售 额不超过 2 亿元 资产总额不超过 2 亿元 比较离岸基金和境内公司制创投企业而言 如果离岸基金 直接从境外对中国企业进行投资 虽然无法享受投资额 70 抵 免应纳税所得额的优惠 而且取得股息收入需要承担 10 或 者其所在国家或地区与中国大陆的税收协定或安排所规定的税 率 例如香港是 5 的预提所得税 但在恰当的架构安排下 境外间接转让股权有可能不产生中国预提所得税影响 而境内 公司制创投企业虽然股息收入可以免税 并且能够按投资额的 70 在股权持有满 2 年的当年抵扣其应纳税所得额 但是所取 得的股权转让收益在上述抵扣完之后的差额仍然需要缴纳 25 的所得税 但是 由于上述投资抵免的税收优惠的存在 如果境内公 司制创投企业的投资额足够大 可能在很长一段时间内都无需 缴纳企业所得税 而且境内公司制创投企业可以在境内利用免 税的股息收入进行再投资 因此 VC PE 需要根据未来的发展战 略和盈利预测 综合考虑各方面因素 确定其组织形式和投资 架构 值得一提的是 具备法人地位的创投企业有时会面临双重 征税问题 创投企业需就其自身经营所得缴纳企业所得税 从 其所投资企业取得的投资收益除外 之后分配其外国投资者 和个人投资者的股息仍需交纳所得税 与此进一步相关的问题 是 中国公司制创投企业的不同投资者就其从创投企业取得的 投资收益面临不同的税收待遇 境外法人投资者须就其从境内 创投企业收取的股息分配缴纳 10 中国预提所得税 境内法人 投资者从创投企业取得的的投资收益可豁免缴纳企业所得税 而自然人投资者则可能须就其从创投企业取得的股息缴纳 20 个人所得税 可见目前税法的规定并不利于境外法人投资者和 自然人投资者直接投资于中国公司制创投企业 3 中国非法人制 中外合作 创投企业的税务问题 正如前文所述 外商投资创业投资企业管理规定 外商投资创业投资企业管理办法 征求意见稿 明确境内 创投企业可以采用非法人制形式 从理论上看 非法人制企业 包括非法人形式的中外合作企业以及有限合伙企业 但是在实 践中 由于中国外资有限合伙立法滞后 中外方经常采用非法 人形式的中外合作企业在境内设立创业投资基金 根据原内外资企业所得税法下发布的国税发 2003 61 号文 件规定 非法人的外资创投企业 可由投资各方分别申报缴纳 企业所得税 也可以由该创投企业统一申报缴纳企业所得税 对于分别纳税模式 国税发 2003 61 号规定如下 非法人创投企业投资各方采取分别申报缴纳企业所得税的 对外方投资者应按在中国境内设立机构 场所的外国公司 计 算缴纳企业所得税 如果外国投资者将经营权授予其他创投企 业 则其不直接从事创业投资管理 咨询等业务 对此类创投 企业的外方 可按在中国境内没有设立机构 场所的外国企业 申报缴纳企业所得税 即按照 10 或税收协定或安排规定的税 率缴纳预提所得税 从上述规定可以看出 外国投资方是否在境内设立机构 场所 是按 25 所得税税率还是 10 预提税税率纳税 取决于 其是否将其日常投资经营权授予一家创业投资管理企业或另一 家创投企业进行管理运作 由于国税发 2003 61 号在旧税法体系下出台 新企业所得 税法对此并未作出规定 因而还存在某种程度上的不确定性 但根据我们与国家税务总局的讨论 上述政策很有可能会延续 下去 因此境外机构在中国设立中外合作创投企业时 需要综 合考虑投资架构和经营模式的安排 尽可能在降低税负的同时 避免相应的税务风险 在纳税申报和税收优惠上 统一纳税的中外合作创投企业 经当地税务机关批准后可以按照居民企业缴纳企业所得税 与 境内公司制创投企业的所得税处理相似 但是 投资总额 70 抵免应纳税所得额的优惠政策能否适用 仍然尚未明确 需要 与当地税务机关确认 而分别纳税的非法人制 中外合作 创 投企业则通常难以适用上述投资抵免的优惠政策 4 中国有限合伙制 VC PE 的税务问题 根据新修订的 合伙企业法 规定 有限合伙制创投企业 所产生的收益 应当由其自然人投资方和法人投资方按照各自 所分得的收益 分别缴纳个人所得税和企业所得税 最近出台 的财税 2008 159 号通知则在新企业所得税法的体系下明确了合 伙企业生产经营所得和其他所得采取 先分后税 原则 规定合伙 企业应当以每一个合伙人为纳税义务人 合伙企业合伙人是自 然人的 缴纳个人所得税 合伙人是法人和其他组织的 缴纳 企业所得税 此规定避免了公司制 VC PE 可能出现的重复征税 问题 其实 在财税 2008 159 号通知出台以前 部分省市的税 务机关对有限合伙制 VC PE 的税务问题已经按照合伙企业 先分 后税 的原则出台了一些地方性规定 比如 上海市和北京市均 规定 以有限合伙形式设立的股权投资企业和股权投资管理企 业的经营所得和其他所得 应当由合伙人分别缴纳所得税 这 些地方性规定与财税 2008 159 号通知的规定基本上一致 由此可见 已出台的法律和法规包括地方性规定对合伙企 业 透明纳税实体 待遇的确认以及对合伙企业所得 先分后税 的 处理原则已接近大多数成熟市场国家的合伙企业税务处理规定 尽管如此 我们认为仍有许多问题在财税 2008 159 号通知中未 作具体的规定 例如 有限合伙制的创投企业或其有限合伙人 能否及如何享受投资未上市中小高新技术企业的抵免税收优惠 政策 合伙人来源于合伙企业的所得的性质 尽管合伙企业实行 先分后税 的原则 确认了合伙企业在所得税方面的 管道 作用 然而 合伙人从合伙企业分回的所得是否能视同直接从被投资 企业获取的权益性收益而不会改变其所得性质尚未得到确认 如 从被投资企业分回到合伙企业的是股息 当该股息从合伙 企业再分配给各合伙人时是否仍为股息收入 从合伙企业分回 的股权转让所得为资本利得还是经营所得 以及普通合伙人 自然人 分得的提成费 carried interest 是股息还是个人的 劳务报酬或工资所得 诸如此类的问题都需要得到进一步明确 对于有限合伙制 VC PE 取得的股息或资本利得 各合伙 人应如何计算缴纳所得税 按照一般的理解 若法人合伙人是 中国居民企业 则应根据其应享有的收益 包括合伙企业分配 给合伙人的所得和合伙企业当年留存的所得 按照适用税率 缴纳企业所得税 对于股息收益 根据企业所得税法的规定 符合条件的居民企业之间的股息红利等权益性投资收益为免税 收入 不再征收企业所得税 然而 由于合伙企业自身不适用 企业所得税法 因此 从被投资企业分回的股息收益经由合伙 企业分配给境内法人合伙人是否可免税需要进一步明确 值得 注意的是 北京京金融办 2009 5 号文明确合伙制股权基金取得 的股息等投资性收益 属于已纳企业所得税的税后收益 似乎 可以理解为该收益在分配给法人合伙人时可根据规定享受上述 免税待遇 合伙企业的亏损如何弥补 虽然财税 2008 159 号通知规定 合伙企业的合伙人是法人和其他组织的 合伙人在计算缴纳企 业所得税时 不得用合伙企业的亏损抵减其盈利 实际上这条 规定将合伙企业的盈亏与其法人和其他组织合伙人的其他利润 区分开来 合伙企业的亏损不能抵减其合伙人从其他来源取得 的利润 然而 该文对合伙企业的亏损如何弥补及弥补年限等 都未做具体规定 关于合伙企业个人投资者的所得税 按照财税 2000 91 号 财税 2008 65 号以及财税 2008 159 号文规定 自然人合伙人可 就其合伙企业的全部生产经营所得和合伙协议约定的分配比例 所确定的应纳税所得额比照 个体工商户的生产经营所得 税目 适用税率为 5 35 计算缴纳个人所得税 某些省市税务 机关 如上海 天津等 对自然人合伙人的个人所得税税负则 做出了更为详细和优惠的规定 在自然人合伙人中 执行合伙 事务的普通合伙人按照 个体工商户的生产经营所得 税目缴纳个 人所得税 不执行合伙事务的有限合伙人则应按 利息 股息 红利所得 税目 适用税率为 20 计征 北京京金融办 2009 5 号文则不区分自然人合伙人是否执行合伙事务 笼统规定自然 人合伙人取得的收益 按照 利息 股息 红利所得 或 财产转 让所得 税目 适用税率均为 20 缴纳个人所得税 关于外商投资合伙企业 因其法律规定迟迟未能出台 而 且如前所述 国税发 2003 61 号中对 非法人 的通常理解并不包 括有限合伙 财税 2008 159 号通知似乎也只涉及中国合伙人从 中国合伙企业中取得所得的所得税处理办法 所以 如涉及外 国合伙人 个人或法人 在中国合伙企业的所得税税务处理 则可能需要进一步的税收法规明确 然而 有两点值得注意 常设机构问题 特别是对于境外投资者作为合伙人在境内设 立有限合伙企业 是否在中国境内设立 机构场所 是否能够参 照适用国税发 2003 61 号和财税 2008 159 号文执行 尚待进一 步明确 不过 如果根据前述国税发 2