2011国家司法考试模拟A卷卷二答案

新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 1 页 共 13 页 卷二模拟题答案 一 单项选择题 每题所设选项中只有一个正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分含一 单项选择题 每题所设选项中只有一个正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分含 1 501 50 题 每题题 每题 1 1 分 共分 共 5050 分 分 1 答案 D 解析 罪刑法定原则对刑法解释的要求是禁止不利于被告人的类推解释 但允许在公民的预测范围和惩罚 的可能性范围下 对刑法规范进行适当地扩张或者限缩 A 项属于当然解释 当然解释 即刑法规定虽未明示 某一事项 但依形式逻辑 规范目的及事物属性的当然道理 将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内 B C 项都属于扩张解释 而且都是有效解释 D 项属于类推解释 类推解释得出的结论 超出了用语可能具有 的含义 是将所要解释的概念提升到更上位的概念做出的解释 超出了公民预测可能性的范围 将存折解释为 信用卡都具备这些特征 2 答案 D 解析 刑法的溯及力 是指刑法生效后 对它生效前未经审判 判决未确定或者未裁定的行为是否具有追 溯适用效力 如果具有适用效力 则是有溯及力 否则就是没有溯及力 罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯 及既往 但允许有利于行为人的溯及既往 A 项错误 因为按照审判监督程序重新审判的案件 适用行为时的 法律 B 项错误 因为对于司法解释实施前发生的行为 行为时没有相关司法解释 司法解释施行后尚未处理 或者正在处理的案件 依照司法解释的规定办理 C 项错误 因为对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪 连续 犯罪 应当适用修订后的刑法一并进行追诉 D 项正确 被告人具有累犯情节 罪行极其严重 根据修正前刑 法判处死刑缓期执行不能体现罪刑相适原则 而根据修正后刑法判处死刑缓期执行同时决定限制减刑可以罚当 其罪的 适用修正后刑法第五十条第二款的规定 3 答案 A 解析 不作为犯的义务来源有四个来源 法律规定 职务和业务的要求 法律行为和先行行为 抓捕罪犯 属于合法行为 法律没有要求抓捕扭送罪犯的行为人必须保证犯罪嫌疑人的人身安全 所以 A 项中的行为人不 产生救助义务 其他情况都属于先行行为引发救助义务 4 答案 D 解析 直接故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果 并且希望这种结果发生的心理态度 根据认识因素的不同内容 直接故意又可以区分为两种情况 一种是行为人明知自己的行为必然发生危害社会 的结果 并且希望这种结果发生的心理态度 另一种是行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果 并且 希望这种结果发生的心理态度 间接故意是行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果 并且有意放任 以致发生这种结果的心理态度 与直接故意不同 间接故意的认识因素只是指行为人认识到行为可能发生危害 社会的结果 而不包括认识到自己的行为必然发生危害社会的结果 A 项中 甲对乙和丙的死亡都是直接故意 B 项中 也成立直接故意 C 项中行为人的心理态度属于过于自信的过失或者间接故意 D 项正确 因为不作为 犯罪也可以在直接故意的支配之下 5 答案 A 解析 A 项 对年龄应以行为发生时为基准进行判断 理由在于 犯罪是表现于外的行为 责任能力是辨 认 控制自己行为的能力 所以 辨认 控制能力必须是行为当时的能力 当然 如果行为人实施一定身体动 作以后 具有防止结果发生的义务 就应根据不作为犯罪的发生时间计算年龄 所以行为人虽然对于投毒的行 为不承担刑事责任 但是其有义务在满十四周岁之后 防止结果的发生 B 项 对于没有充分证据证明被告人 实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄且确实无法查明的 应当推定其没有达到相应法定刑事责任年 龄 小张是 1995 年春天出生 2009 年 3 月 10 日时 小张是否满十四周岁无法查明 应推定其不满十四周岁 C 项 已满 14 周岁不满 16 周岁的人偶尔与幼女发生性行为 情节轻微 未造成严重后果的 不认为是犯罪 D 项 相对刑事责任年龄人对非法拘禁罪不承担刑事责任 造成残疾的行为是非法拘禁的结果加重犯 不转化为 故意伤害 6 答案 D 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 2 页 共 13 页 解析 因果关系 实质上是认定行为人的实行行为对于结果是否有支配力 司法考试认定因果关系一直采 用条件说 条件说的公式 如果没有前者就没有后者 那么前者就是后者的原因 存在条件关系时 原则上具 有因果关系 如果结果的发生虽然和行为人的行为有关系 但是基于一般人的生活经验所无法预料的方式发生 异常的因果历程 那么不可以归责于先前行为人 即在介入独立的行为或事实导致结果发生时 则例外地否 定前行为与结果之间的因果关系 这种独立的行为或者事实 被称为 介入因素 介入因素包括 自然事件 他人行为 被害人自身行为 行为人的第二次行为 可以使因果关系中断的介入因素应当具备 独立性 异常 性和强大性的特点 A 项 行为不属于实行行为 且行为对结果无支配力 B 项 交通阻塞一般不能成为介入因 素 不属于异常事件 C 项 二重的因果关系 在数个独立行为共同导致一个结果的情况下 如果除去任何一 个行为结果将发生 除去全部行为结果将不发生 则全部行为都是结果发生的原因 D 项 择一的因果关系 独立行为之间互为介入因素 7 答案 C 解析 具体的事实错误不改变行为的性质 抽象的事实错误改变行为的性质 A 项属于对象错误和因果关 系错误的叠加 都是具体的事实错误 故行为性质不变 仍是故意杀人既遂 B 项属于抽象的事实错误中的打 击错误 按照想象竞合犯的原则处理 从一重罪 而非数罪并罚 C 项属于具体的事实错误中的打击错误 不 改变行为性质 故构成故意杀人罪的既遂 D 项将遗忘物误认为是有主物而实施盗窃的 构成盗窃罪的未遂 而将有主物误认为是遗忘物予以占有的 构成侵占罪 8 答案 D 解析 A 项 修八第六条规定 未成年人不成立累犯 B 项 修八第十条规定 数罪并罚的最高刑可以到 25 年 C 项 修八第八条 如实供述可以从轻处罚 D 项 关于处理自首和立功若干具体问题的意见 认为 被告人揭发的犯罪 因为法定事由不应被追究刑事责任的 不影响立功的认定 9 答案 D 解析 正当防卫指为了保护国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利免受正在进行的不法 侵害 采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法 制止不法侵害的行为 A 项 针对无行为能力人的侵 害 可以实施正当防卫 B 项 放弃斗殴 已经逃跑的一方 针对对方的继续侵害行为 可以实施正当防卫 C 项 构成假想防卫 D 项 偶然防卫是指 行为人故意对对他人实施犯罪行为时 巧遇对方正在进行可以成为 正当防卫起因的不法侵害 其行为客观上制止了他人的不法侵害的情况 10 答案 D 解析 A 项属于片面的帮助犯 即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为 片面共犯是指参与同一犯罪 的人中 一方认识到自己是在和他人共同犯罪 另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪 B 项共同犯罪的成 立以符合犯罪构成为前提 但依据部分犯罪共同说 不需要必须绝对符合同一个犯罪构成 只要两个以上的人 实施的犯罪之间具有重合的性质就可以在重合的限度内成立共同犯罪 C 项 根据 最高人民法院关于审理交 通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释 单位负责人 车辆所有人 承包人 乘车人指使肇事司机逃逸 使被害人得不到救助而死亡的 构成交通肇事罪的共犯 D 项 工程重大安全事故罪和玩忽职守罪都是过失犯 罪 不成立共同犯罪 11 答案 A 解析 根据刑法规定 已经着手实行犯罪 由子犯罪分子意志以外的原因而未得逞的 是犯罪未遂 A 符 合犯罪未遂的条件 B 是危险犯的既遂 C 是犯罪预备 还未着手实施犯罪 D 是犯罪既遂 犯罪已经着手并得 逞 12 答案 D 解析 见修八第二条 第十一条 第十三条的规定 13 答案 B 解析 强制猥亵侮辱妇女罪不一定以满足变态性欲为目的 A D 两项都构成该罪 C 项构成诽谤罪 只有 B 项属于侮辱罪 14 答案 D 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 3 页 共 13 页 解析 非法占有为目的是指 排除权利人的占有 将他人的财物作为自己的财物进行支配 并遵循财物可 能具有的用途进行利用 所以非法占有的意思由 排除意思 和 利用意思 构成 A 项 只要不是以单纯毁 坏的目的取得财物的 都应当认定为具有非法占有的目的 B 项 使用一次后 毁坏或者丢弃的 构成 以非 法占有为目的 C 项 消耗性物品或者具有时间性的物品 即便是使用后返还 仍构成 以非法占有为目的 15 答案 A 解析 A 项 构成诈骗罪 以非法占有为目的 虚构事实 使人相信 并处分财产 B 项 构成侵占罪 魏 某与蒋某的买卖合同成立 蒋某已经成为名画的所有人 而魏某只是占有人 占有人擅自处分所有人财产的 应构成侵占罪 C 项 貌似诈骗的盗窃罪 受害人并没有处分自己财产 行为人只是骗取第三人 非财产处分 权人 的信任 从而获得财产 D 项 侵占罪 谎称受托占有的财物丢失而不予归还 16 答案 D 解析 司法工作人员收受贿赂后徇私枉法的 从一重罪处罚 其他国家机关工作人员收受贿赂后徇私舞弊 的 数罪并罚 中介机构的工作人员收受贿赂后 故意提供虚假的证明文件的 按照故意提供虚假证明文件罪 从重处罚 生产伪劣产品罪和假冒注册商标罪是牵连关系 从一重罪处罚 妨害公务罪与前两罪之间是数罪并 罚关系 17 答案 A 解析 A 项符合转化型抢劫罪的条件 刑法第 269 条 B 项是盗窃罪 C 项已满十四周岁 不满十六周岁 的人不构成转化抢劫罪 D 项构成故意伤害罪和盗窃罪 18 答案 C 解析 丙没有实施限制人身自由的行为 所以不构成非法拘禁罪和绑架罪 抢劫罪更无从谈起 行为虽然 有欺骗的性质 但是构成敲诈勒索罪 与诈骗罪的区别 主要体现在虚构恶害问题上 如果所虚构的恶害不是 在自己的控制之下 或者在客观上是不可能实现的 构成诈骗罪 如果是基于自己实施 则虽然是虚构 仍然 构成敲诈勒索罪 19 答案 B 解析 占有遗忘物构成侵占罪 占有有人占有的物品构成盗窃罪 所以 乙和丙的行为都构成盗窃罪 丙 盗窃信用卡并使用仍是盗窃罪 因为事前未同谋 不构成共同犯罪 20 答案 B 解析 A 项 交通肇事逃逸不是指逃避救助义务 而是逃避法律追究 B 项 见 关于审理交通肇事案件具 体运用法律若干问题的解释 第六条 C 项 只要客观上因逃逸行为使被害人得不到救助而死亡的 都构成交 通肇事逃逸致人死亡 D 项 醉驾行为入罪并不排除醉驾构成其他犯罪的适用较重的法定刑 见刑法第一百三 十三条之一第二款 21 答案 C 解析 A 罪属刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪 依法应由公安机关立案侦查 B 罪属刑法分则 第一章危害国家安全罪 依法应由国家安全机关立案侦查 D 选项属于告诉才处理的案件 应由人民法院直接 受理 C 选项涉及的犯罪依照刑法第 385 386 定罪处罚 即按照刑法分则第八章的受贿罪定罪处罚 因此应由 检察院负责立案侦查 22 答案 B 解析 根据 解释 第 33 条之规定岳某的哥哥系法官 因系岳某的近亲属 故法院可以准许其担任岳某的 辩护人 故 A 错误 B 正确 依据刑事诉讼法第 37 条之规定 惟有辩护律师享有调查取证权 故 C 错误 依据 刑事诉讼法第 36 条之规定 非律师辩护人需经法院许可 才有权查阅与案件有关的所有材料 故 D 错误 23 答案 B 解析 根据刑事诉讼法第 120 条第 2 款之规定 对精神病的医学鉴定 由省级人民政府指定的医院进行 故 A 的说法正确 根据全国人大常务委员会 关于司法鉴定管理问题的决定 第 5 条之规定 因故意犯罪或者 职务过失犯罪受过刑事处罚的 受过开除公职处分的 以及被撤销鉴定人登记的人员 不得从事司法鉴定业务 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 4 页 共 13 页 故 B 的说法不正确 是本题的正确答案 关于司法鉴定管理问题的决定 第 10 条规定 司法鉴定实行鉴定人 负责制度 鉴定人应当独立进行鉴定 对鉴定意见负责并在鉴定书上签名或者盖章 多人参加的鉴定 对鉴定 意见有不同意见的 应当注明 故 C 的说法正确 鉴定 鉴定人 鉴定结论根据法典第 31 条之规定 D 的说法 正确 考点说明 鉴定机构 鉴定人 鉴定结论 24 答案 C 解析 根据六机关 决定 第 27 条之规定 人民检察院审查公安机关批准逮捕的案件 应当作出批准或者 不批准逮捕的决定 对报请批准逮捕的案件不另行侦查 故 A 错误 根据刑事诉讼法第 140 条第 2 款之规定 审查起诉阶段需要补充侦查的 检察院可自行补充侦查 可退回公安机关补充侦查 故 B 的说法错误 根据 解释 第 157 条第 2 款之规定 法庭宣布延期审理后 人民检察院在补充侦查的期限内没有提请人民法院恢 复法庭审理的 人民法院应当决定按人民检察院撤诉处理 故 D 的说法错误 根据 解释 第 157 条第 1 款之 规定 在庭审过程中 公诉人发现案件需要补充侦查 提出延期审理建议的 合议庭应当同意 但是建议延期 审理的次数不得超过两次 故 C 的说法正确 考点说明 补充侦查 审查起诉阶段和审判阶段的补充侦查 25 答案 D 解析 根据 解释 第 266 条之规定 在第二审案件附带民事部分审理中 第一审民事原告人增加独立的 诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的 第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求 或者反诉进行调解 调解不成的 告知当事人另行起诉 据此 AB 正确 根据 关于财产刑执行的若干问题规 定 第 6 条之规定 C 正确 根据 解释 第 96 条之规定 审理附带民事诉讼案件 除检察院提起的以外 可 以调解 故 D 的说法不正确 是本题的正确答案 26 答案 B 解析 根据 解释 165 之规定 被告人当庭拒绝辩护人为其辩护 要求另行委托辩护人的 应当同意 并宣布延期审理 被告人要求人民法院另行指定辩护律师 合议庭同意的 应当宣布延期审理 重新开庭后 被告人再次当庭拒绝重新委托的辩护人或者人民法院指定的辩护律师为其辩护的 合议庭应 当分别情形作出处理 一 被告人是成年人的 可以准许 但被告人不得再另行委托辩护人 人民法院也不 再另行指定辩护律师 被告人可以自行辩护 二 被告人具有本解释第 36 条规定情形之一的 不予准许 依照本解释第 164 条 本条第一 二款规定另行委托 指定辩护人或者辩护律师的 自案件宣布延期审理 之日起至第十日止 准备辩护时间不计入审限 ACD 错误 B 正确 27 答案 D 解析 本题中的不起诉系酌定不起诉 根据 规则 第 289 条之规定 应由检察委员会讨论作出决定 故 A 错误 根据刑事诉讼法第 146 条之规定 被不起诉人甲只能向作出不起诉决定的检察院申诉 故 B 错误 根 据刑事诉讼法第 145 条之规定 犯罪嫌疑人乙系刑讯逼供案的被害人其有权向作出不起诉决定的上一级检察院 申诉 故 C 错误 犯罪嫌疑人乙有权不经申诉直接提起自诉 故 D 正确 28 答案 D 解析 根据刑事诉讼法第 186 条规定 A 错误 根据两高 关于死刑第二审案件开庭审理程序若干问题的 规定 第 1 条之规定 B 错误 根据 解释 第 257 条第 5 项之规定 C 错误 29 答案 D 解析 暴力干涉婚姻自由案属告诉才处理的案件 可以用简易程序审判 A 的说法正确 虐待案属于告诉 才处理的案件 被告人有权提反诉 故 B 的说法正确 反诉提起的期限在一审判决宣告前 故 C 的说法正确 当事人在二审程序中自行和解的 裁定撤销原判 故 D 的说法不正确 是本题的正确答案 30 答案 D 解析 法律依据 解释 第 117 条 31 答案 C 解析 法律依据 刑事诉讼法 第 128 第 168 第 140 条 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 5 页 共 13 页 32 答案 C 解析 法律依据 刑事诉讼法 第 15 条 解释 第 294 条第 2 款 33 答案 D 解析 法律依据 刑事诉讼法 第 40 条 34 答案 C 解析 凡是不能单独直接证明案件主要事实的证据是间接证据 凡是能够单独直接证明案件主要事实的证 据是直接证据 35 答案 D 解析 法律依据 刑事诉讼法 第 211 条 第 212 条 高法 关于适用停止执行死刑程序有关问题的规 定 第 1 条 36 答案 B 解析 法律依据 解释 第 193 条 37 答案 C 解析 法律依据 两高 司法部 关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见 第 10 条 解释 第 229 条 38 答案 A 解析 法律依据 刑事诉讼法 第 37 条 39 答案 B 解析 关于 A 选项 依据 立法法 第 65 条规定 经济特区所在地的省 市的人民代表大会及其常务委 员会根据全国人民代表大会的授权决定 制定法规 在经济特区范围内实施 可见 深圳市人大经过全国人大 的授权 可以制定深圳经济特区法规 全国人大常委会不得对其授权 故 A 选项错误 不当选 关于 B 选项 依据 立法法 第 86 条第 1 款第 3 项的规定 三 部门规章之间 部门规章与地方政府规章之间对同一事 项的规定不一致时 由国务院裁决 根据授权制定的法规与法律规定不一致 不能确定如何适用时 由全国人 民代表大会常务委员会裁决 可见 国务院经过全国人大及其常委会授权制定的行政法规与法律发生冲突时 全国人民代表大会常务委员会裁 故 B 选项正确 当选 关于 C 选项 自治区人大制定的自治条例须经过全国 人大常委会批准后方能生效 但是其制定的自治区地方性法规并不需要经过全国人大常委会批准 故 C 选项错 误 不当选 关于 D 选项 依据 立法法 第 89 条第 3 项规定 三 自治州 自治县制定的自治条例和单 行条例 由省 自治区 直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案 可见 青海省玉树自治州人大制定的自治条例 由青海省人大常委会报全国人民代表大会常务委员会和国务院 备案 故 D 选项错误 不当选 40 答案 A 解析 本题主要考查行政主体类型 A 虽为行政机关内部机构 但得到 消防法 的授权 在授权范围内 具有独立的行政主体资格 B 项税务局稽查大队属于行政机构 不是行政主体 它是税务局的一个机构 只能 以税务局名义对外行使职权 其行为的法律责任也由税务局承担 并由税务局在行政诉讼中作为被告应诉 C 项人民政府行政复议办公室是作为复议机关 市政府 内部机构设立的 专门办理有关复议事项的一个办事机 构 它在办理复议案件时 只能以市政府名义进行 因此不是行政主体 D 项组织属于受行政机关委托的组织 它行使职权是以委托行政机关的名义 而不是以自己的名义 其行为产生的对外法律责任也不是由其本身承担 而是由委托行政机关承担 因此该村委会不是行政主体 41 答案 C 解析 本题主要考查公务员处分及救济 A 项错误 取消公务员录用属于内部人事处理决定 不服只能提 起申诉或申请复核 不得提起行政诉讼 B 项错误 公务员对人事处理决定不服 可以在知道该结果之日起 30 日内向同级公务员主管部门提出申诉 C 项正确 公务员受撤职处分的 应当同时降低其级别和工资待遇 D 项 错误 行政机关公务员同时有两种以上需要给予处分的行为的 应当分别确定其处分 应当给予的处分种类不 同的 执行其中最重的处分 应当给予撤职以下多个相同种类处分的 执行该处分 并在一个处分期以上 多 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 6 页 共 13 页 个处分期之和以下 决定处分期 处分期最长不得超过 48 个月 42 答案 A 解析 本题主要考查行政许可听证 A 项错误 如果举行听证程序 市政府应当于举行听证的 7 日前将举 行听证的时间 地点通知甲公司和乙公司 B 项正确 行政许可程序回避制度要求 听证程序中 听证主持人 应当由审查该投标申请的工作人员以外的人员承担 C 项正确 行政许可听证实行案卷排他性原则 市政府应 当根据听证笔录作出行政许可决定 D 项本案涉及有限自然资源利用 属于特许 应当采用招标拍卖等公平竞 争的形式进行 43 答案 A 解析 本题主要考查行政复议的受案范围 县计生办的罚款属于具体行政行为 可以申请复议 A 项正确 但对作出罚款决定的依据不能单独申请复议 C 项错误 本案中作为罚款依据的 计划生育管理条例 从其名 称以及以省长令的形式发布综合看来 属于省政府规章 不适用 行政复议法 第 7 条的规定 B 项错误 根 据 行政诉讼法 的规定 只能对行政机关的具体行政行为提起诉讼 不能对抽象行政行为提起 而 计划生 育管理条例 属于抽象行政行为 故 D 项错误 44 答案 D 解析 本题主要考查复议机关的确定 复议被申请人以及行政诉讼被告的确定 行政处罚法 第 41 条规 定 行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前 不依照本法第三十一条 第三十二条的规定向当事人 告知给予行政处罚的事实 理由和依据 或者拒绝听取当事人的陈述 申辩 行政处罚决定不能成立 当事人 放弃陈述或者申辩权利的除外 治安管理处罚法 第 3 条规定 治安管理处罚的程序 适用本法的规定 本法没有规定的 适用 中华人民共和国行政处罚法 的有关规定 据此 A 项正确 对政府工作部门依法设 立的派出机构依照法律 法规或者规章规定 以自己的名义作出的具体行政行为不服的 向设立该派出机构的 部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议 故 B 项正确 派出所接受法律授权 有权做出罚款决定 本案中其罚款数额超越了幅度 属于相对越权 应当以其为被申请人或被告 故 C 项正确 D 项错误 45 答案 D 解析 本题主要考查行政诉讼的程序 关于 A 选项 依据 行政诉讼法解释 第 41 条规定 行政机关作 出具体行政行为时 未告知公民 法人或者其他组织诉权或者起诉期限的 起诉期限从公民 法人或者其他组 织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算 但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得 超过 2 年 复议决定未告知公民 法人或者其他组织诉权或者法定起诉期限的 适用前款规定 可见 海关没 有告知 A 公司有诉权和起诉期限 3 年后 A 公司知道了诉权 已经超过了知道内容之日起 2 年之内 本案超 过了诉讼时效 故 A 选项错误 不当选 关于 B 选项 依据 诉讼法解释 第 42 条规定 公民 法人或者其 他织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的 其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起 计算 对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过 20 年 其他具体行政行为从作出之日起超过 5 年提起诉 讼的 人民法院不予受理 可见 本案中 不涉及不动产案件 应当从作出之日起 5 年内提起诉讼 否则法院 不予受理 故 B 选项错误 不当选 关于 C 选项 依据 行政诉讼法 第 46 条规定 人民法院审理行政案件 由审判员组成合议庭 或者由审判员 陪审员组成合议庭 合议庭的成员 应当是三人以上的单数 可见 虽 然案情简单 当事人争议不大 某法院也不得派一名法官采用独任审判的方式审理行政案件 故 C 选项错误 不当选 关于 D 选项 依据 行政诉讼法解释 第 45 条规定 起诉状副本送达被告后 原告提出新的诉讼请 求的 人民法院不予准许 但有正当理由的除外 可见 5 月 20 日法院将起诉状副本送交被告县政府 张某 于同 5 月 23 日想起遗漏了一项诉讼请求 申请增加的 法院应当拒绝 故 D 选项正确 当选 46 答案 D 解析 本题主要考查复议前置和复议决定的作出 A 项错误 权利人认为行政机关确权性具体行政行为侵 犯自己已经依法取得的自然资源的所有权或使用权的 应当先申请行政复议 对行政复议不服的 可以提起行 政诉讼 B 项错误 行政机关申请法院强制执行具体行政行为的 应当向基层法院申请 C 项错误 接受申请的 法院应当在 30 日之内由行政审判庭组成合议庭作出是否执行的决定 D 项正确 行政机关根据法律的授权对平 等主体之间民事争议作出裁决后 当事人在法定期限内不起诉又不履行 作出裁决的行政机关在申请执行的期 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 7 页 共 13 页 限内未申请人民法院强制执行的 生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人 权利承受人在 日内可以 申请人民法院强制执行 47 答案 C 解析 本题主要考查行政许可诉讼案件的判决 依据最高人民法院 关于审理行政许可案件若干问题的规 定 第 11 条规定 人民法院审理不予行政许可决定案件 认为原告请求准予许可的理由成立 且被告没有裁 量余地的 可以在判决理由写明 并判决撤销不予许可决定 责令被告重新作出决定 可见 C 项正确 ABD 项错误 48 答案 B 解析 本题主要考查行政诉讼的证据 关于 A 选项 依据 证据规定 第 12 条规定 根据行政诉讼法第三 十一条第一款第 三 项的规定 当事人向人民法院提供计算机数据或者录音 录像等视听资料的 应当符合 下列要求 一 提供有关资料的原始载体 提供原始载体确有困难的 可以提供复制件 二 注明制作方 法 制作时间 制作人和证明对象等 三 声音资料应当附有该声音内容的文字记录 可见 本案中的谈话 录音应附文字记录 故 A 选项正确 不当选 关于 B 选项 依据 证据规定 第 15 条规定 根据行政诉讼法 第三十一条第一款第 七 项的规定 被告向人民法院提供的现场笔录 应当载明时间 地点和事件等内容 并由执法人员和当事人签名 当事人拒绝签名或者不能签名的 应当注明原因 有其他人在现场的 可由其他 人签名 法律 法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的 从其规定 可见 公安局询问笔录虽然没有被 询问者签名或盖章 只要注明原因或有其他在场人签名的 就可以作为证据使用 故 B 选项错误 当选 关于 C 选项 依据 证据规定 第 41 条规定 凡是知道案件事实的人 都有出庭作证的义务 有下列情形之一的 经人民法院准许 当事人可以提交书面证言 一 当事人在行政程序或者庭前证据交换中对证人证言无异议 的 二 证人因年迈体弱或者行动不便无法出庭的 三 证人因路途遥远 交通不便无法出庭的 四 证人因自然灾害等不可抗力或者其他意外事件无法出庭的 五 证人因其他特殊原因确实无法出庭的 可见 目击者原则上应当出庭口头作证 接受质证 故 C 选项正确 不当选 关于 D 选项 依据 证据规定 第 62 条 规定 对被告在行政程序中采纳的鉴定结论 原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的 人民法院不予 采纳 一 鉴定人不具备鉴定资格 二 鉴定程序严重违法 三 鉴定结论错误 不明确或者内容不完 整 可见 如果冯某能够证明伤情鉴定结论内容不完整 法院将不采信鉴定结论 故 D 选项正确 不当选 49 答案 C 解析 本题主要考查地方政府机构设置和编制管理 A 项错误 地方各级人民政府行政机构的设立 撤销 合并或者变更规格 名称 由本级人民政府提出方案 经上一级人民政府机构编制管理机关审核后 报上一级 人民政府批准 其中 县级以上地方各级人民政府行政机构的设立 撤销或者合并 还应当依法报本级人民代 表大会常务委员会备案 故南京市玄武区政府的两个行政机构合并 由区政府提出方案 经市政府机构编制管 理机关审核后 报市政府批准 B 项错误 行政机构之间对职责划分有异议的 应当主动协商解决 协商一致 的 报本级人民政府机构编制管理机关备案 协商不一致的 应当提请本级人民政府机构编制管理机关提出协 调意见 由机构编制管理机关报本级人民政府决定 故沈阳市两个行政机构之间对职责划分有异议协商不一致 的 应当提请市政府机构编制管理机关提出协调意见 由机构编制管理机关报市政府决定 C 项正确 县级以 上地方各级人民政府的议事协调机构不单独设立办事机构 具体工作由有关的行政机构承担 D 项错误 地方 各级人民政府设立议事协调机构 应当严格控制 可以交由现有机构承担职能的或者由现有机构进行协调可以 解决问题的 不另设立议事协调机构 为办理一定时期内某项特定工作设立的议事协调机构 应当明确规定其 撤销的条件和期限 50 答案 C 解析 本题主要考查政府信息公开条例 A 项错误 行政机关对政府信息不能确定是否可以公开时 应当 报主管机关或同级保密工作部门确定 B 项错误 土地征收征用的补偿情况 应当由乡政府或县政府主动向社 会公开 C 项正确 县级以上各级人民政府应当将政府重大建设项目的批准和实施情况向社会公开 D 项错误 执行计划生育政策的情况属于乡级政府主动公开的政府信息 二 多项选择题 每题所设选项中只有两个或者两个以上正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分含二 多项选择题 每题所设选项中只有两个或者两个以上正确答案 多选 错选或不选均不得分 本部分含 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 8 页 共 13 页 51 9051 90 题 每题题 每题 2 2 分 共分 共 8080 分 分 51 答案 BC 解析 一个国家对发生在本国领域内的犯罪 不管行为人是谁 都适用本国刑法 这就是属地管辖原则 A 项中 汽车不是移动领土 所以不管是隶属于何国的汽车 要根据其处于的位置选择管辖 B 项中 虽然在美 国飞机中发生的犯罪 美国有属地管辖权 但是飞机处于中国的领空 我国同样具有属地管辖权 C 项 一个 犯罪行为的任何一部分发生在中国 中国刑法对整个犯罪都有属地管辖权 D 项 驻外大使馆不属于我国的领 土 52 答案 ACD 解析 A 项 继续犯 是指出于一个罪过 犯罪行为与该行为引起的不法状态在一定时间内处于继续状态 的犯罪 犯罪行为与不法状态同时继续 始终针对同一对象 侵犯同一法益 非法行医罪属于集合犯中的一种 职业犯 犯罪构成要求行为人将一种行为作为职业或者业务 反复实施 继续犯的行为不间断 而职业犯的行 为有重复性 B 项 状态犯是指法益侵害发生同时犯罪行为终了 但是法益侵害的状态仍然持续的犯罪 盗窃 罪属于典型的状态犯 状态犯和继续犯的区别在于继续犯是法益侵害的状态与行为同时持续 而状态犯是行为 终了后 法益侵害的状态持续 C 项 故意杀人罪属于即成犯 不存在法益侵害的状态持续问题 D 项 继续犯 犯罪行为持续的长短对定罪无影响 但是对量刑有影响 53 答案 ACD 解析 特殊身份是指行为人在身份上的特殊资格 以及其他与一定的犯罪行为有关的 行为人在社会关系 上的特殊地位或者状态 如男女性别 亲属关系 国家工作人员等 这些特殊身份不是自然人犯罪主体的一般 要件 只是某些犯罪的自然人主体必须具备的要件 A 项 辩护人 诉讼代理人伪造 毁灭证据 妨害作证罪 特殊主体 B 项 盗窃罪 一般主体 C 项 医疗事故罪 特殊主体 D 项 贪污罪 特殊主体 54 答案 BCD 解析 A 项 妨害清算罪 单位可以构成 单罚制 B 项 毁灭会计账簿 凭证罪 单位可以构成 双罚制 C 项 盗窃罪 单位不能构成 但单位负责人如果指示员工盗窃的 应构成盗窃罪 D 项 单位犯罪没有只处罚 单位而不处罚自然人的情况 55 答案 AD 解析 暴力与胁迫有对人和对物 强和弱 直接和间接之分 A 项的说法符合相关司法解释 B 项 妨害公 务罪中的暴力可以对人实施 也可以对物实施 C 项 强制交易罪中的暴力和胁迫不需要达到排除反抗的地步 D 项说法正确 抢劫罪是对人使用暴力 抢夺罪是对物使用暴力 56 答案 BCD 解析 A 项 挖开古墓葬后盗窃里面的珍贵文物的 按盗掘古墓葬罪的加重情节处罚 B 项 构成破坏电力 设备罪 因为是使用中的电力设备 C 项 构成盗窃罪 D 项 构成盗窃罪 57 答案 ABCD 解析 A 项 见修八第二十一条 B 项 见修八第二十二条 C 项 见修八第二十三条 D 项见修八第三十 九条 58 答案 ABD 解析 A 项的说法符合相关司法解释 B 项 见修八第三十七条第三款 C 项 见修八第三十五条 D 项 见 关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释 二 第四 五两条 59 答案 ABCD 解析 A B 项 见修八第十五条 C D 项 见修八第四条 60 答案 ABCD 61 答案 ABCD 62 答案 BCD 解析 首要分子不一定是主犯 因为非共同犯罪中也会有首要分子 帮助犯一定是从犯 教唆犯和实行犯 既可以是主犯 也可以是从犯 共同犯罪中的首要分子一定是主犯 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 9 页 共 13 页 63 答案 ABCD 解析 比较 罪名 案件性质主体行为方式目的 诬告陷害罪刑事一般主体捏造 告发入罪 伪证罪刑事证人 鉴定 人纪录人 翻译人 作虚假陈述或者证明出入人罪 辩护人 诉 讼代理人伪 造 毁灭证 据 妨害作 证罪 刑事辩护人 诉 讼代理人 1 伪造 毁灭证据 2 帮助当事人伪造 毁 灭证据 3 指示证人伪证 出入人罪 妨害作证罪不限一般主体以暴力 威胁 贿买方 法阻止证人作证 或者 指示作伪证 妨害司法 帮助毁灭证 据伪造证据 罪 不限一般主体帮助毁灭证据伪造妨害司法 包庇罪刑事一般主体1 作假证明 2 通风报信 逃避侦查 拒绝提供间 谍犯罪证据 罪 间谍案件一般主体 知情者 国安机关调查时不提供 64 答案 ABC 解析 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子 刑罚执行完毕或者赦免后 在五年以内再犯应当判处有期徒 刑以上刑罚之罪的 是累犯 应当从重处罚 但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外 累犯不得缓刑和 假释 限制减刑适用于被判处死缓的 因走私 贩卖 运输 制造 非法持有毒品罪被判过刑 又犯毒品犯罪 的 从重处罚 65 答案 CD 解析 A 项 李某不属于国家工作人员 在股份有限公司中 代表国有投资主体行使权力的人员才是国家 工作人员 B 项 国有商场的售货员不属于国家工作人员 C 项 不构成私分国有资产罪 而构成贪污罪 私分 国有资产要求是以单位名义将国有资产分给单位所有或者大多数成员 D 项 非国家工作人员和国家工作人员 共同侵吞所在单位财务 无法确定主犯从犯关系的 定贪污罪 66 答案 ABC 解析 辨认应当遵循的法定程序 规则 210 至 215 D 错在 应当 二字 67 答案 ABC 解析 羁押期限的延长 刑事诉讼法 124 126 127 六机关规定 第 30 条 68 答案 ABC 解析 被害人依法享有的诉讼权利 刑事诉讼法 86 条 公安部 规定 163 规定了复议权 87 条规定了 请求监督权 88 条规定了自诉权 69 答案 BD 解析 二审审理后的处理 刑事诉讼法 第 191 条 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 10 页 共 13 页 70 答案 ABC 提示 死刑立即执行案件复核后的处理 关于复核死刑案件若干问题的规定 第 3 7 条 71 答案 ABC 提示 关于复核死刑案件若干问题的规定 第 8 11 条 72 答案 ABCD 提示 高检 公安部 关于审查逮捕阶段讯问犯罪嫌疑人的规定 第 1 条 第 2 条 第 3 条 第 9 条 73 答案 BD 解析 提起审判监督程序的主体 刑事诉讼法 第 205 条 74 答案 BC 解析 高法 关于死缓限制减刑案件审理程序若干问题的规定 第 1 条 第 4 条 第 6 条 75 答案 BCD 解析 关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定 第 5 条 第 10 条 解释 第 202 条 76 答案 BCD 解析 关于规范量刑程序若干问题的意见 第 3 第 7 第 10 条 77 答案 ABCD 解析 最高人民法院关于财产刑执行问题的若干规定 共 13 条 重点掌握 78 答案 ABCD 解析 最高人民法院 关于进一步加强合议庭职责的若干规定 共 12 条 第 10 条 79 答案 ABCD 解析 关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定 80 答案 BD 解析 本题主要考查行政许可概念 A 是民事主体之间的许可 不是行政许可 B 是资格许可 C 是公安机 关的职权行为 公民取得身份证是法定权利的表现形式 无需许可 D 是行为许可 81 答案 AB 解析 本题主要考查复议机关和行政诉讼的被告 关于 A 选项 工商所不得作出吊销营业执照的行政处罚 派出机构没有法律 法规 规章授权作出的行政行为 即工商所种类越权的 被告是设立该工商所的工商局 故 A 选项正确 当选 关于 B 选项 街道办是派出机关 本身就是相当于乡镇政府的行政主体 对其作出摊派 管理费的行为不服申请行政复议的 街道办是被申请人 设立该街道办的区政府施行政复议机关 故 B 选项正 确 当选 关于 C 选项 税收征收管理法 授权给国税所的是 2000 元以下的罚款 国税所未经区国税局局长 批准拍卖扣押的货物抵缴税款的 属于种类越权 当事人不服申请行政复议的 被申请人是设立该国税所的区 国税局 由于国税系统是中央垂直领导 所以复议机关应当是市国税局 不包括区政府 故 C 选项错误 不当 选 关于 D 选项 打假办公室是市政府的内设机构或临时组建的机构 在没有法律法规的授权之下 以自己的 名义作出没收企业营业执照处罚的 因为其不能独立承担法律责任 所以 行政复议的被申请人是市政府 复 议机关应当是省政府 故 D 选项错误 不当选 82 答案 AD 解析 本题主要考查行政许可法关于许可设定权的规定 A 项错误 地方性法规不得设定企业登记或前置 性许可 B 项正确 国务院决定可以设定非经常性行政许可 实施范围没有地域限制 C 项正确 规章可以在上 位法设定的行政许可事项范围内 对实施该行政许可作出具体规定 D 项错误 省级政府规章可以设定实施期 限不满 1 年的行政许可 较大市规章不得设定任何行政许可 83 答案 AB 解析 本题主要考查治安管理处罚中调解行为的法律效力 治安管理处罚法 第 9 条规定 对于因民间 纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为 情节较轻的 公安机关可以调解处理 经公安机 关调解 当事人达成协议的 不予处罚 经调解未达成协议或者达成协议后不履行的 公安机关应当依照本法 的规定对违反治安管理行为人给予处罚 并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼 据此 新起点备战 2011 司法考试 模拟考试 A 卷 内部资料 不得外 传 第 11 页 共 13 页 AB 项正确 行政调解的达成不是行政机关强制力所为 而取决于民事纠纷当事人意思表示一致达成合意 故不 是具体行政行为 不可复议或诉讼 据此 CD 项错误 84 答案 ABC 解析 本题主要考查行政诉讼的级别管辖 A 项正确 根据 关于行政案件管辖若干问题的规定 第 1 条 第 一 项的规定 县级以上政府为被告的案件由中院管辖 县级政府名义办理的不动产物权登记除外 甲公 司不服北京市平谷县政府作出的建筑物物权登记行为 既可以向县法院起诉 也可以向中院起诉 B 项正确 证券交易所为被告或当事人的案件 应当由当地的中院管辖 C 项正确 反倾销案件应当向高院起诉 高院可 以自己审理 也可以指定某中院审理 D 项错误 我国专门人民法院和人民法庭不审理行政案件 也不审查和 执行行政机关申请执行其具体行政行为的案件 85 答案 BCD 解析 本题主要考查行政诉讼案件的管辖 被告的确定以及法院判决的执行 A 项错误 复议改变的案件 申请人不履行的 应当由复议机关强制执行或申请人民法院执行 B 项正确 复议决定被撤销后 原行为处于 不确定状态 所以 法院应当在撤销复议决定的同时 责令复议机关重新作出复议决定 C 项正确 复议改变 的案件 复议机关为被告 D 项正确 复议改变的案件 既可以由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法 院管辖 也可以由复议机关所在地法院管辖 86 答案 AC 解析 本题主要考查行政诉讼中当事人的确定 A 项正确 丙作为受害人 是本案的第三人 法院应当通 知其参加诉讼 B 项错误 法院审理行政案件不得加重对原告的处罚 C 项正确 行政案件一般情况下由被告所 在地法院管辖 D 项错误 是否起诉是被处罚人乙的权利 法院不得径行追加原告 但是应当通知其作为第三 人参加诉讼 87 答案 ACD 解析 本题主要考查二审法院的审理 A 项正确 工商局是经国务院批准省以下垂直领导的部门 当事人 不服其作出具体行政行为 既可以向同级人民政府申请行政复议 也可以向上级主管部门申请 B 项错误 原 审法院遗漏的诉讼请求 为了保护当事人的上诉权 二审法院只能发回重审 不得直接改判 C 项正确 一审 法院判决错误的 二审法院应当裁定撤销 D 项正确 原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的 第二审人民法院应当裁定撤销原审判决 发回重审 第二审人民法院裁定发回原审人民法院重新审理的行政案 件 原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理 88 答案 BCD 解析 本题主要考查行政复议代表人 调解 被申请人 关于 A 选项 依据 行政复议法实施条例 第 8 条规定 同一行政复议案件申请人超过 5 人的 推选 1 至 5 名代表参加行政复议 可见 A 选项错误 不当 选 关于 B 选项 行政复议机关可以就自由裁量案件进行调解 故 B 选项正确 当选 关于 C 选项 当事人对 下级经过上级批准的行为申请复议的 应当以批准机关为被申请人 故市政府是被申请人正确 故 C 选项当选 关于 D 选项 工商所作为派出机构 超出法律授权的种类作出行政行为 当事人不服的 应当以设立该工商所 的工商局为被申请人申请复议 故 D 选项正确 当选 89 答案 ABCD 解析 本题主要考查行政诉讼的原告 关于 A 选项 农村集体土地使用权人认为自己的土地使用权被侵犯 的 应当以自己的名义起诉 故 A 选项正确 当选 关于 B 选项 投资人案件中 参与合资的中方和外方认为 企业或自己合法权益遭到侵犯的 可以以自己的名义起诉 可见 B 选项正确 当选 关于 C 选项 非国有企 业案件中 企业和法定代表人都可以以自己的名义起诉 故 C 选项正确 当选 关于 D 选项 股份公司案件中 董事会认为公司合法权益遭到行政机关侵犯的 可以公司名义起诉 故 D 选项正确 当选 90 答案 BCD 解析 本题主要考查公务员的处分 A 项错误 领导的命令明显违法的 下级不得执行 如果执行 上级 承担领导责任 下级承担执行责任 B 项正确 受警告处分的 不得晋升职务和级别 但是不影响工资档次的 晋升 C 项正确 行政机关公务员在受处分期间受到新的处分的