关于律师参与国企改制工作的调研报告

1/23关于律师参与国企改制工作的调研报告党的十五大以来，全国各地认真贯彻国有经济有进有退、有所为有所不为的方针，积极推进国有经济布局和结构调整，探索公有制的多种有效实现形式和国有企业改制的多种途径，取得了显著成效，现依据有关材料和通过走访、座谈了解的情况以及部分律师事务所等提供的有关资料，就律师介入国企改制的情况进行了广泛的调研，现报告如下：一、国企改制的背景、概念和律师介入的法律依据二、律师介入国企改制工作的重要性、必要性国有企业改革是党的十六届三中全会为完善社会主义市场经济体制，促进经济发展与社会全面进步而实施的一项系统工程。这项工作涉及体制、机制和制度的转换、创新，涉及国家、企业及个人利益关系的调整，包含经济、民事、行政等诸多复杂的法律关系。做好此项工作，需要准确理解和运用国家法律、法规和有关政策，正确规范和处理好各种法律关系，切实解决实际问题。律师是拥有丰富法律知识与专业技能，为社会提供法律服务的专业人士，律师参与国有企业改革，可以为改制提供准确的法律、法规和政策依据，有效避免法律风险，保证改制程序的规范化运行；可以协助国有资产监督管理机构正确履行出资人的职责，依法维护出资人的合法权益；可以及时处理国有资产2/23处置中的各类法律关系，防止国有资产流失；可以帮助企业正确制定和实施改制方案，处理好资产重组及人员调整中的各项法律问题；可以为改制后的企业建立规范的公司法人治理结构提供法律服务，促进国企改革工作依法有序进行。三、律师介入国企改制工作主要服务的对象及服务内容国有企业，包括具有国有投资成份的公司以及国有事业单位以国有股权、产权流转为实现方式的改制改革工作其实施过程中涉及到大量的法律监管，基于国有产权监管制度的特定要求，在法律程序上一般适用审批制，由此造成其参与主体不仅仅是作为交易双方的民事主体，还包括逐层审批涉及的国有股权、产权的授权管理人、持有人以及国有资产监督管理机构。律师可针对下列参与主体，为其提供法律服务。关于律师参与国企改制工作的调研报告关于律师参与国企改制工作的调研报告党的十五大以来，全国各地认真贯彻国有经济有进有退、有所为有所不为的方针，积极推进国有经济布局和结构调整，探索公有制的多种有效实现形式和国有企业改制的多种途径，取得了显著成效，现依据有关材料和通过走访、座谈了解的情况以及部分律师事务所等提供的有关资料，就律师介入国企改制的情况进行了广泛的调研，现报告如下：3/23一、国企改制的背景、概念和律师介入的法律依据国有企业是我国国民经济的支柱。随着经济全球化和科技进步的不断加快，国有企业面临着日趋激烈的市场竞争，在改革发展等诸多方面存在问题。党的十五大提出，用三年左右的时间，使大多数国有大中型亏损企业摆脱困境，力争到本世纪末大多数国有大中型骨干企业初步建立现代企业制度。十六大指出“要深化国企改革，进一步探索公有制特别是国有制的多种有效实现形式，大力推进企业的体制、技术和管理创新。除极少数必须由国家独资经营的企业外，积极推进股份制，发展混合所有制经济，实现投资主体多元化。”党的十六届三中全会制订的中央关于完善社会主义市场经济体制的决定，进一步明确“积极推行公有制的多种有效实现形式，加快调整国有制经济的活力，大力发展国有资本、集体资本和非公有资本等参股的混合所有制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为国有制的主要实现形式”，“完善国有资本有进有退、合理流动的机制”，“继续放开搞活国有中小企业”。这些指导方针，表明党和国家深化和加快国有企业改制、改革工作的决心；同时，随着国有企业改制、改革的不断深入，国家有关部门在最近几年制定颁布了一系列政策、法律法规，对国企改制、国有产权转4/23让等行为和操作程序加以规范，提出了必须依法进行的工作要求。国企改制就是通过采取重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、转让国有产权和股份制、股份合作制等多种形式，使国有企业建立起适应社会主义市场经济要求的现代企业法人制度。改制类型一般有三种，一是在产权结构不发生变化的情况下，改变企业的组织形式，如有限责任公司改制为股份有限公司；国有工业企业改制为国有独资的有限责任公司等。二是在企业组织形式不发生变化的情况下，改变企业的产权结构，如国有小型工业企业出售给自然人所有；国有控股的股份公司的国有股退出，由自然人受让国有股权并控股；三是在改变企业产权结构的同时，改变企业的组织形式，这在实践中是发生最多的类型，如国有或集体所有的企业出售给自然人，并改组为有限责任公司或设立股份有限公司。无论是哪种类型，在企业改制过程中都需要解决资产处置、股权设置、人员安置三大问题，而这三大问题所涉及的各方利益相互交错，涉及的法律关系复杂，是一项政策性极强的系统工程。如果处理不好就是不安定因素，妨碍经济发展，也会背离企业改制的目的。这项工作，改制企业是无法独立完成的，需要有包括律师、会计、评估、产权交易等社会中介机构提供相应的配套服务。国务院XX年11月30日颁布实施5/23的关于规范国有企业改制工作的意见规定：“国有企业改制，包括转让国有控股、参股企业国有股权或者通过增资扩股来提高非国有股的比例等，必须制订改制方案。方案可由改制企业国有产权持有单位制订，也可由其委托中介机构或者改制企业制订。”国资委颁布的并于XX年2月1日实施的企业国有产权转让管理办法国企改制工作的全过程，能够为企业改制工作涉及到的各个方面的当事人及有关机构提供切实有效的法律服务。二、律师介入国企改制工作的重要性、必要性国有企业改革是党的十六届三中全会为完善社会主义市场经济体制，促进经济发展与社会全面进步而实施的一项系统工程。这项工作涉及体制、机制和制度的转换、创新，涉及国家、企业及个人利益关系的调整，包含经济、民事、行政等诸多复杂的法律关系。做好此项工作，需要准确理解和运用国家法律、法规和有关政策，正确规范和处理好各种法律关系，切实解决实际问题。律师是拥有丰富法律知识与专业技能，为社会提供法律服务的专业人士，律师参与国有企业改革，可以为改制提供准确的法律、法规和政策依据，有效避免法律风险，保证改制程序的规范化运行；可以协助国有资6/23产监督管理机构正确履行出资人的职责，依法维护出资人的合法权益；可以及时处理国有资产处置中的各类法律关系，防止国有资产流失；可以帮助企业正确制定和实施改制方案，处理好资产重组及人员调整中的各项法律问题；可以为改制后的企业建立规范的公司法人治理结构提供法律服务，促进国企改革工作依法有序进行。三、律师介入国企改制工作主要服务的对象及服务内容国有企业，包括具有国有投资成份的公司以及国有事业单位以国有股权、产权流转为实现方式的改制改革工作其实施过程中涉及到大量的法律监管，基于国有产权监管制度的特定要求，在法律程序上一般适用审批制，由此造成其参与主体不仅仅是作为交易双方的民事主体，还包括逐层审批涉及的国有股权、产权的授权管理人、持有人以及国有资产监督管理机构。律师可针对下列参与主体，为其提供法律服务。针对国有资产监督管理机构的法律服务。国有资产监督管理机构在国有企业改制、改革工作中具有双重职能，一方面，其负责所管辖行政区域的国有企业改制、改革行为的监管工作，履行行政职责，属行政主体；另一方面，负责7/23同级政府出资的下属国有企业的改制、改革工作的决定、批准及具体推动和组织实施，成为交易的一方，属民事主体。根据这一特点，律师机构能够为其提供的法律服务包括：根据国家及地方性有关法律、行政法规、政策、规章，协助制订本区域或其所出资国有企业的改制及国有股权、产权交易的监管制度及程序；协助制订其所属企业改制及国有股权、产权流转的整体方案或具体个案的实施方案，提供法律论证及法律可行性分析；为其所属企业改制及国有股权、产权流转的具体个案的改制行为出具法律意见书，为其具体个案的内部决定或批准程序准备相关文件；为其组织实施的并需报同级人民政府批准的所属企业的重大改制及国有股权、产权流转的具体个案准备报批文件；为其所属企业改制及国有股权、产权流转的具体个案的实施提供全过程法律实务操作，包括工作计划的制订、相关合同协议文本的编制、相关内部及外部审批所需文件材料的准备、股权、产权交易活动的安排、相关变更登记手续的代办等。针对国有授权投资企业的法律服务。国有授权投资企业往往是根据政府的授权，作为国有投资主体，而成为其8/23下属国有企业股权的持有人，负责其下属企业改制、改革工作的组织实施。根据这一职能特点，律师能够为其提供的法律服务包括：根据国家及地方性有关法律、行政法规、政策、规章及国有资产监管机构的要求，协助制订其所属企业的改制及国有股权、产权流转的管理办法；协助制订其所属企业、公司的改制及国有股权、产权流转的整体方案或具体个案的实施方案，提供法律论证及法律可行性分析；为其所属企业的改制及国有股权、产权流转的具体个案的改制行为出具法律意见书，为其具体个案的内部决定或批准程序准备相关文件；为其所组织实施的需报同级国有资产监管机构及财政部门审核的所属企业的重大改制及国有股权、产权流转的具体个案准备报批文件；研究其所属企业的改制及国有股权、产权流转的具体个案的实施涉及职工安置问题，提供相应的法律意见或解决方案；研究其所属企业的改制及国有股权、产权流转的具体个案的实施涉及的债权债务处理问题，提供相应的法律意见或解决方案；研究其所属企业的改制及国有股权、产权流转的具体个案的实施提供涉及资产剥离、重组等问题，提供相应的法律意见或解决方案；为其所属企业的改制及国有股权、9/23产权流转的具体个案的实施提供全过程法律实务操作，包括工作计划、相关合同协议文本的编制、相关内部及外部审批所需文件材料的准备、股权、产权交易活动的安排、相关变更手续的代办等。针对被改制、被转让企业的法律服务。国有企业改制及国有产权流转个案中涉及被改制或被转让企业在改制行为中处于被动地位，其主要的职责是配合及服从由其上级企业主导的改制活动。但改制行为的实施将不可避免地涉及到被改制企业的具体法律事务的处理，律师能够为其提供的法律服务包括：关于律师参与国企改制工作的调研报告按照其上级企业的要求，整理与改制方案有关的本企业的基本法律信息、数据和材料；对于改制方案涉及职工利益，需召集本企业职工代表会议决议时，协助其安排相应的职工决议活动，提供相关的法律咨询；改制方案涉及本企业职工安置问题时，根据其上级企业制订的职工安置总体方案，协助本企业落实下页律师承办国企改制项目工作范围及流程10/23一、律师承办国企改制业务范围律师承办国有企业改制业务包括但不限于下列范围：开展尽职调查，编制尽职调查报告；对改制企业的职工大会、董事会、股东会进行见证并出具见证意见；制作改制方案、职工安置方案，涉及国有产权转让的，制作国有产权转让方案；编制各类规范性法律文书，参与谈判，审核其他交易方提供的材料或法律文本；依法对产权持有单位或改制企业报批的改制方案、国有产权转让方案出具法律意见书，涉及职工安置的，一并发表意见；协助完成国有企业各项内部审核与批准程序；协助改制方案、国有产权转让方案的实施和产权交易工作，协助公司或企业办理工商变更登记手续。11/23二、律师承办国企改制业务流程律师承办国企改制业务流程之一尽职调查与编制尽职调查报告尽职调查，专指法律尽职调查，是指在国有企业改制过程中，律师依据改制企业的改制、产权交易等计划，通过对相关资料、文件、信息以及其他事实情况的收集，从法律或规范性政策文件的角度进行调查、研究、分析和判断。1、律师开展尽职调查应当遵循三个基本原则：独立性原则。律师开展尽职调查，应当独立于委托人意志，独立于审计、评估等其他中介机构。审慎原则。在尽职调查过程中，律师应持审慎的态度，保持合理怀疑。专业性原则。在尽职调查过程中，律师应当结合自身优势从法律角度作出专业的判断。2、律师开展尽职调查，应要求被调查对象在合理或约定时间内向律师提供真实、完整的资料原件或与原件审核一致的复印件。12/23关于律师参与国企改制工作的调研报告3、律师开展尽职调查，一般应当涉及下列事项：对设立、沿革和变更情况的核查，应包括但不限于下列文件：改制企业的营业执照；改制企业历次变更的章程及目前有效的章程；与改制企业设立相关的政府有权部门的批文；与业务经营相关的批准、许可或授权；企业取得的资格认定证书，如业务经营许可证等；企业变更登记事项的申请与批准文件；审计、评估报告；股东会、董事会的会议记录和决议；企业分支机构和企业对外投资证明；税务登记证以及13/23有关税收优惠情况说明及批文；外汇登记证；海关登记证明；企业已经取得的优惠政策的相关证明文件；其他相关证明文件。对基本运营结构的核查，应包括但不限于下列文件：企业目前的股本结构或出资人出资情况的说明；有关企业目前的管理结构、薪酬体系的文件；有关企业内部管理制度与风险控制制度的文件。对股权情况的核查，应包括但不限于下列文件：有关企业的股权结构及其演变过程的证明文件；股权有无质押或其他形式权利行使障碍的证明文件；有关股东出资方式、出资金额的证明文件；股东以非货币财产出资的财产权属证明文件及权属变更登记文件。对有形资产情14/23况的核查，应包括但不限于下列文件：企业及其附属机构房屋产权及重要设备的清单；企业及其附属机构有关房屋及重要设备租赁的文件；企业及其附属机构有关海关免税的机械设备的证明文件；企业其他有形资产的清单及权属证明文件。对土地使用权及其他无形资产情况的核查，应包括但不限于下列文件：企业及其附属机构对各项软件、产品等无形资产所拥有的知识产权清单，包括专利、商标、版权及其他知识产权；所有与知识产权有关的注册登记证明及协议；企业及其附属机构土地使用权证、租赁土地的协议；企业及其附属机构签署的重大知识产权或专有技术相关协议。对改制企业所签署或者有关联关系的重大合同情况的核查，应包括但不限15/23于下列文件：任何与企业及其附属机构股权有关的合同；任何在企业及其附属机构的动产或不动产设定的所有抵押、质押、留置权等担保权益或其他与权益限制相关的合同；企业及其关联机构的兼并、分立、合并、歇业、清算、破产的相关合同；企业及其附属机构签署的所有重要服务协议；企业及其附属机构签署的所有重要许可协议、特许安排及附有条件的买卖合同；企业及其附属机构签署的所有重要能源与原材料或必需品的供应合同；企业及其附属机构签署的所有重大保险合同；企业及其附属机构改制前签署的任何与合并、联合、重组、收购或出售有关的重要文件；企业及其附属机构与主要客户签订的其他与其经营有重大影响的合同；其他重要合同，如联营合同、征用土地合同、大额贷款或拆借合同、重大16/23承包经营、租赁经营合同或投资参/控股及利润共享的合同或协议等。对改制企业重大债权债务的核查，应包括但不限于下列文件：有关公司应收款、其他应收款的真实及权利的完整；应付款项是否与业务相关，有无异常负债；有无其他或有事项；有无提供抵押担保的债权债务及具体情况；有无因债权债务事项而可能引发的纠纷等。律师需要调查改制企业所涉及的重大法律纠纷、行政处罚等情况的，应包括但不限于下列文件：企业未了结的诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求及政府部门之调查或质询的详细情况；企业违反或被告知违反卫生、防火、建筑、规划、安全、环保等方面之法律、法规、通知或诉讼的情况；17/23企业所知晓的将来可能使之涉及诉讼、仲裁、行政处罚、索赔要求、政府部门的调查或质询的事实。律师需要调查改制企业人员基本情况的，应包括但不限于下列文件：企业高级管理人员的基本情况；企业和职工签订的劳动合同样本；企业工会组织的情况和与工会签订的集体劳动合同或协议；企业职工福利政策；企业缴纳社会保险费的情况。律师还可以依据改制计划、特点与要求的不同，要求委托人以及被调查对象提供其他各类相关文件或信息。4、律师开展尽职调查，应当注意下列问题：律师应当保持与委托人以及被调查对象的良好沟通，以便将律师在调查过程中所发现的问题及解决问题的方法及时18/23反馈给委托人。律师应当注意同其他中介机构的配合。律师在工作中应当同其他中介机构相互配合，确保改制项目顺利完成。律师开展尽职调查，应当认真审核、比对相关资料。如果发现相关资料存在矛盾或者不一致，应当要求委托人予以核实，也可以商请其他中介机构协助调查，或由律师再次调查，以保证尽职调查的准确性。律师开展尽职调查，应当注意收集完整的调查资料，对于因客观原因无法获得与改制或产权转让有重大关系的文件和证据的，应当在有关法律文件中明确说明。律师开展尽职调查，应当制作工作底稿以防范执业风险。工作底稿应当真实、完整、记录清晰并适宜长期保存。5、编制尽职调查报告。尽职调查报告一般包括下列内容：范围与目的。明确律师开展尽职调查工作的范围，出具尽职调查报告的目的；律师的工作准则。19/23律师是否根据有关法律、法规、规章和规范性政策文件，根据委托人的授权，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，出具工作报告；律师的工作程序。律师在开展尽职调查过程中的主要工作方式、工作时间以及工作流程；相关依据。律师获取的各项书面材料和文件、谈话记录、现场勘查记录等；正文。正文内容应当与律师的工作程序以及律师出具的调查清单所涉及的范围保持一致，如公司概况、经营情况、资产状况、知识产权、诉讼以及处罚情况等，正文部分可以分别对每一个具体问题进行确认、分析与解释；结尾。律师对尽职调查的结果发表结论性意见。律师承办国企改制业务流程之二编制改制方案与职工安置方案1、编制改制方案律师编制改制方20/23案应当依据国家法律、法规、规章以及规范性法律文件，处理好改革、发展与稳定的关系，妥善解决改制过程中遇到的问题。改制方案一般包括下列内容：改制企业及拟出资各方的基本情况；改制的目的、必要性和可行性；改制后企业的发展前景和规划；改制的基本原则；拟采取的改制形式；资产及债务处置；职工安置；党、工、团组织关系的处理；股权设置及法人治理结构；21/23改制工作的组织和领导；改制实施程序和步骤。改制方案中涉及股权设置的，根据是否处于国家重点行业和