公证的赠与合同能撤销吗

1/15公证的赠与合同能撤销吗经过公证的赠与合同撤销权问题探讨摘要随着我国经济的快速发展，人们的物质生活水平不断提高，生活中的赠与行为也明显增多，赠与在物品流转中发挥着越来越重要的作用，赠与合同与买卖合同一起在各自领域具有举足轻重的地位。文章主要从赠与合同的法定撤销权之现行规定所存在的问题以及修改意见两方面对经过公证的赠与合同的法定撤销权问题展开阐述，以期为完善相关规定提供参考意见。关键词公证；赠与合同；撤销权随着我国经济的快速发展，人们的物质生活水平不断提高，相应地，社会生活中的赠与行为也明显增多，赠与物也从价值不大的普通物品逐步过渡到以房产、汽车、公司股权等价值较大的物品、权利为主，赠与在物品流转中发挥着越来越重要的作用，赠与合同在非对价领域己经成为不可或缺的一种重要合同形式，与买卖合同一起在各自领域具有举足轻重的地位。基于赠与合同的单务、无偿性特征，合同法在肯定赠与合同是诺成性合同的基础上，在赠与合同有效成立并生效的情况下赋予赠与人任意撤销权，但为了维护法律的严肃性，我国现行合同法也规定凡是经过公证的赠与合同，赠与人不得单方行使任意撤销权2/15否定其合同效力，只有在法定情形下方可行使法定撤销权。法定撤销权是对任意撤销权的有益补充，有利于防止在公证过赠与合同后，由于受赠人的原因使赠与人的利益受到损失时，在缺少任意撤销权支持的情况下，赠与人的权利得不到救济。本文中笔者将结合合同法关于赠与合同之法定撤销权的规定在公证工作中的一点体会，就赠与合同的法定撤销权现行规定、存在的问题及修改意见进行阐述。一、经过公证的赠与合同的法定撤销权之现行规定赠与人的法定撤销权的行使限制由于具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同往往缺少特定的受赠人，故实践中赠与人的法定撤销权的行使受客观条件的制约往往缺少实际意义。所以法定撤销权的行使实践中更多地适用于经过公证的赠与合同，即发生在特定主体之间。何种情况下可以撤销经过公证的赠与合同我国合同法第192、193条规定，不论赠与合同是否已经生效，也不论是否已经履行完毕均得在以下情况下单方可随时行使其撤销赠与之权利。赠与人撤销的法定事由1：1.受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；2.受赠人对赠与人有扶养义务而不履行；3.受赠人不履行赠与合同约定的义务。3/15法律如此规定的原因实践中赠与人往往基于友情、亲情、道德等法定义务之外的情感方面的因素而做出赠与，其将自己所有的财产无偿给予受赠人追求的是一种精神上的满足感，而非物质利益。这一过程使赠与人获得心理慰藉的同时，作为生活中需要支付对价的物权转移方式的例外，更是对人类真、善、美的高尚道德情感的体现。在发生以上情况时，由于受赠人的非道义行为，合同双方原先建立起的感情基础被破坏，如果不赋予赠与人撤销合同的权利，在遭受伤害的同时，更无恰当的方式对赠与人予以弥补。如果仍然不许撤销，便与普通民众的情感及法律所要保护的普世价值观相违背，不利于使全社会形成积极向上的道德氛围、不利于“正能量”的伸张。纵观其他国家立法状况均有类似规定，如德国民法典第530条第一款规定，受赠人对赠与人或者其近亲属有重大侵害行为或者重大忘恩负义行为时，赠与人可以撤销其赠与。二、现行规定存在的问题严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属有意见认为从此规定看首先是受赠人实施了侵害行为，其次是该行为必须达到严重的程度，再次是对象限定为赠与人或其近亲属2。实践中考虑到实际情况，本情4/15形存在以下问题。1.实践中司法部门对何为“严重”难以界定。“严重侵害”是对侵害程度的要求，即必须达到侵害行为严重的程度，但何为“严重”立法部门应当予以明确。笔者在此举一例：甲将其房产公证赠与给乙后，乙因其他事由与甲发生争执并致甲轻微伤。事后，公安机关对乙予以行政处罚且由乙给予甲一定的经济赔偿。乙的侵权行为仍在民事争议的范畴，并未受到刑事制裁。但此时甲获知合同法的有关规定后，便向人民法院起诉请求撤销赠与。法院审理中，双方当事人争议的焦点便集中在乙的侵权行为是否构成“严重侵害”。甲认为乙的行为违法并对自己造成了伤害，应该符合“严重”的要求。而乙认为所谓“严重”应当不仅违法而且应构成犯罪，只有这样的行为才对刑法所保护的客体即某一方面的社会秩序构成严重侵害，才符合立法的初衷。否则，普通的侵权行为如果都构成“严重侵害”，导致赠与人可以随意主张法定撤销权，岂不是太不严肃，况且乙已经赔偿了甲并向甲赔礼道歉。在此种情况下，乙认为如果人民法院支持甲的诉讼请求对自己很不公平。由于甲乙的主张都有一定道理，主审法官陷入两难。此时，案件的审判结果只能靠法官的自由裁量了。所以相同的案情，不同的结果也就在所难免。这样就不可避免使法律的严肃性大打折扣，降低了法律执5/15行的社会效果。2.近亲属的范围不明确。这一点在我国合同法中未予以明确。我国法律关于近亲属的规定散见于不同的法律中，但在民事法律领域一般认为至少应当包括父母、配偶、子女、兄弟姐妹、祖父母外祖父母、孙子女外孙子女。对赠与人有扶养义务而不履行此处的扶养义务是指法定的扶养义务而非约定的扶养义务。在民事法律领域与“扶养”相近的法律概念还有“抚养”、“赡养”。一般来讲，扶养是指平等的同辈之间在一方生病或缺乏经济来源导致生活困难的情况下，另一方对该方所负的义务。而抚养是保护并教养3，指长辈对晚辈，如父母对未成年子女之间发生的照顾义务。赡养是供给生活所需，特指子女对父母在物质上和生活上进行帮助4。从此规定的情形分析，按照体系解释赠与可以发生在平辈之间。比如在有夫妻财产约定的夫妻之间，如果夫妻约定A-A财产制，那么作为夫妻共同财产制的例外，丈夫可以送某样东西给妻子。假设之后丈夫生病住院，花光了个人积蓄，基于夫妻之间的扶养义务，妻子如果不履行，丈夫撤销其先前的赠与完全可行。这种情形与本项规6/15定的字面理解一致。但是如果赠与发生在不同辈分的人之间，情形就不同了。先看赡养的情形，即将本项理解为“对赠与人有赡养义务而不履行”。举例说明：年迈的父母辛劳一生，老两口单位分别分到一套住房，但眼见子女生活困难，至今没有自己的住房。老人便将自己的房产赠与一套给该子女。此种情形下，子女对父母即有法定的赡养义务，如不履行，父母依此体系解释可撤销上述赠与。再看抚养的情形，抚养针对的对象是未成年子女，按照我国法律规定，未成年人是限制民事行为能力人或无民事行为能力人，其作为赠与人出现受到法律的严格限制。我国民法通则第18条、合同法第47条规定监护人除非为了被监护人的利益，不得处分被监护人的财产。在未成年人非完全民事行为能力人的情况下，其本人缺乏对将自己的财产无偿赠与他人而产生的法律后果的充分理解的能力。由于赠与财产给第三人非合同法上纯获利益的合同，如果赠与物价值较高亦不符合与其年龄、智力状况相适应的情形，此种情况下实践中监护人为被监护人的利益将被监护人的财产赠与第三人难以获得法院的支持。故未成年人不具备成为赠与合同中赠与人的相应的行为能力，为了防范道德风险“对赠与人有抚养义务而不履行”的情形甚难实现。不履行赠与合同约定的义务7/15此即附义务或称附负担的赠与。双方达成赠与合同的同时形成合意，受赠人接受赠与但其必须同时履行一定的义务以满足赠与人的某种需求。该情形要求同时满足两个条件：首先合同中有约定的义务，其次受赠人不履行。依据民事领域意思自治的原则，双方自愿达成的合意对双方具有约束力，故受赠人接受赠与后应当依约履行合同所附的义务。但依赠与合同的性质，该约定的义务并非合同中赠与人义务的对价，故改变不了赠与合同单务、无偿的法律特征。通常认为，不履行包括了不完全履行等受赠人部分履行的情况，考虑到受赠人可能部分履行义务的情况，从平衡合同双方权利义务的角度公平考虑，我国合同法应对此种情况下赠与人的撤销权适当限制，即在受赠人已履行义务的限度内，赠与人可以在未履行部分相对应的范围内行使撤销权。三、对现行规定的修改建议明确严重程度我国可以参考其他大陆法系国家或者地区的法律规定，再次修订合同法时将何种情况属于“严重侵害”予以明确，使其可操作性大大增强，从而使法律执行的社会效果大幅提升，起到定纷止争的强大作用，有利于司法部门判案结果的统一。众所周知，不论是大陆法系还是英美法系其对犯罪危害性的认识是基本一致的，他们都认为刑8/15法规定的犯罪行为均是对刑法所保护的客体构成严重侵害的行为，这种行为对正常社会秩序的破坏往往造成无法挽回的后果。针对自然人而言，不论是侵财型犯罪还是侵犯人身权益类的犯罪，其后果给受害人不是造成巨大的财产损失就是造成人身伤害，而后者有时可能造成受害人死亡的严重后果。结合我们的国情，该标准不利于平衡合同双方的权利义务，还可能进一步激化矛盾，更不利于我们社会主义和谐社会的建设。如何使我国的“严重侵害”变得更具可操作性，便于实施，笔者考虑是否可以参照我国刑法上关于量刑情节的规定，将程度标准尽量量化，比如：造成身体伤害的达到轻伤，给赠与人造成财产损失的达到2000元以上等等。当然，这里笔者只是一些不太成熟的想法，如何具体细化还需要进一步研究，但是有一点可以明确，那就是不以构成犯罪为必要。扩大近亲属的范围笔者认为参考我国婚姻法关于近亲的规定，将本人及配偶的直系血亲和三代以内的旁系血亲均包括在内比较符合我国的传统风俗。这样既照顾到了我国比较看重血缘关系的传统，符合大多数普通人的观念，又可以避免争议，提高司法审判效率，节约司法资源。9/15对“扶养”一词的内涵作扩大解释笔者认为“对赠与人有扶养义务而不履行”的情形中，“扶养”不但包括其字面意思本身而且包括“赡养”，但并不包括“抚养”。笔者建议在有关法律文件中对上述问题予以明确。明确不履行的情况合同法上的不履行是指合同当事人不履行合同债务或者履行合同债务不符合约定的行为5。根据立法原意此处的不履行是指主观上故意不履行，同时客观上具有履行扶养义务的能力。并非指主观上愿意履行但由于受客观条件的限制导致的履行不能。如果受赠人主观上不愿意履行义务，则不论是拒绝履行还是不适当履行，从平衡双方当事人利益的角度考虑，无保护受赠人的必要，当然应赋予赠与人法定撤销权。故此，在此应当主要考察履行不能的情况。笔者认为，基于赠与合同的单务、无偿特性，法律应对赠与人以特别优待，尽量保护赠与人的积极性，创造良好地社会氛围，弘扬乐于奉献的无私精神。故此，只要发生不履行的情况则不问主观方面如何，法律均应给予赠与人单方撤销合同的权利。总之，在法定撤销权较多地适用于经过公证的赠与合同的情况下，笔者认为立法者及司法部门在修订合同法以及审判实践中还需综合考虑相关问题，维护赠与人利10/15益的同时尽量保护经过公证的赠与合同的严肃性、稳定性，以期体现公证这一制度设计的价值。参考文献1江平.民法学M.中国政法大学出版社，XX年9月第一版683页.2李辉.赠与合同撤销权制度研究EB/OL.第28页，网址http：/Thesis_XX年6月.3中国社会科学院语言研究所词典编辑室编.现代汉语词典Z.商务印书馆，1983年1月第2版341页.法定撤销权可以撤销经过公证的赠与合同，而任意撤销权不可以撤销经过公证的赠与合同。法定撤销事由即包括不履行抚养义务。退一步说，即使法定撤销权行使不了，也可以以情势变更条款对抗，即：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。案例一：白某常年在外，家乡四间平房由其妹妹管理。去年平房要拆迁，妹妹建议他将其中两间赠与自己，不用办理过户，只要公证一下赠与合同，拆迁时他就可以分两套房子，将来再还给他，这样将来他的两个儿子就可以一人一套了。白某觉得妹妹想得很是周到，就按照妹妹的意思办理了公证赠与。11/15后拆迁办因其房产证未予变更最终还是仅分给了白某一套房产，可是妹妹却拿着公证的赠与合同要求他履行赠与，将其分到的房产分给自己一半。这时候白某才意识到这是个严肃的法律问题，遂到石景山区广宁司法所咨询自己是否有权撤销赠与合同。司法所工作人员表示，根据合同法的规定：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有公益性质的赠与合同和经过公证的赠与合同除外。对于所有权已经转移的赠与、具有公益性质的赠与或者经过公证的赠与，只有在受赠人出现法定情形时，赠与人才可以撤销赠与。可以撤销赠与合同的法定情形包括如下三种：严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；对赠与人有扶养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务。本案中，白某的妹妹正是基于公证赠与不可随意撤销的法律规定，要求白某履行赠与合同。白某妹妹又不具备可以撤销赠与的法定情节，只能按照赠与合同履行赠与。法律人士提醒大家：千万不要试图通过不正当手段获取不当利益，这样往往会搬起石头砸了自己的脚。案例二：案例甲将房屋赠与给其大儿子乙，并办理了公证。乙凭赠与公证将该房屋过户到其名下。房屋到手后，乙某拒不履行对甲的赡养义务，采取了对甲不管不问的遗弃行为。12/15甲现反悔要求撤销房屋赠与协议，将房屋收回。争议焦点一、甲认为乙房屋到手后，拒不履行对其赡养义务，依法应撤销房屋赠与协议，收回房屋。二、乙认为房屋赠与协议已经过公证，不可撤销。律师评述本案争议焦点，关键要搞清楚赠与任意撤销和赠与法定撤销两个概念。赠与的任意撤销权是指赠与合同成立后，赠与人基于自己的意思而撤销赠与的权利。中华人民共和国合同法第186条是针对任意撤销而规定的。该条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”赠与的法定撤销权是指只要出现法律规定的事由，不论赠与合同依据何种形式订立，也不论该赠与合同是否已履行，赠与人均可撤销赠与。中华人民共和国合同法第192条是针对法定撤销权而规定的。该条规定：“受赠人有下列情况之一的，赠与人可以撤销赠与：严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；对赠与人有抚养义务而不履行；不履行赠与合同约定的义务。”本案乙只注意到合同法第186条第二款的规定，但忽视了本条是针对办理了公证的赠与合同不能行使任意撤销权而作的规定。但根据合同法第13/15192条的规定，不论赠与合同是以何种形式订立的，只要出现本条法定事由，赠与人就可依法撤销赠与合同。本案乙不履行对甲的赡养义务，符合合同法第192条第项规定的赠与人撤销赠与的法定事由。因此本案甲的主张正确。乙以办理了公证的赠与合同不能撤销，显然是对法律规定的误解。附义务的赠与合同能否撤销？附义务赠与是指赠与人在赠与财产时，要求受赠人需履行一定义务。根据合同法第一百九十条规定：“赠与可以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。”那么，附义务的赠与合同是否可撤销呢？赠与合同撤销权是法律赋予赠与人的一种权利，是指赠与人及其他撤销权人在合同有效成立后,依照法律规定行使撤销权,使合同归于自始无效的行为。合同法规定了一般合同、赠与合同的撤销要件，也同样适用于附义务赠与合同。1.一般合同撤销的规定。根据合同法第五