最新工程施工合同法律常识1

1 最新工程施工合同法律常识最新工程施工合同法律常识 1 1 建设工程施工合同无效情形有哪些 1 建设工程廉政合同的格式是怎样的 4 建设工程廉政合同 1 项目法人与监理单位 4 建设工程廉政合同 2 项目法人与施工单位 7 依据工程挂靠协议进行追偿 可行吗 10 建设工程施工挂靠经营合同无效后的法律后果 11 建设工程施工合同需要哪些条件 13 建设施工合同效力及工程款与违约金法律 21 建设工程施工合同无效情形有哪些建设工程施工合同无效情形有哪些 一 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的 何为 资质 简单理解 就是说一个施工企业 在某个建筑 领域的等级以及可以承揽工程的范围 2007 年 6 月 26 日 建设 部颁布过 建筑业企业资质管理规定 其中 建筑业企业资质分 为施工总承包 专业承包和劳务分包三个序列 而每个序列下面 又分为资质等级 未取得建筑施工企业资质 就是说 没有取得 任何序列的任何等级 超越资质等级 是指低资质的等级去承 包高资质等级的工程 如二级专业承包单位去承接一级专业承包 单位的工程 这就是超越资质等级 二 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名 义 其实 这这种情形下 就是最典型的 挂靠 行为 杭州中 2 院曾于 2010 年在就该行为予以了具体列举 包括 1 不具有从 事建筑活动主体资格的个人 合伙组织或企业以具备从事建筑活 动资格的建筑企业的名义承揽工程 2 资质等级低的建筑企业以资 质等级高的建筑企业的名义承揽工程 3 不具有工程总包资格的建 筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程 另外 我们也可以从以下角度予以关注 第一 是否存在转让 出借企业资质证书的 第二 是否存在以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工 程的 第三 项目负责人 技术负责人 项目核实人 质量管理人 员 安全管理人员等是不是本单位员工等角度 当然 在实践中 法院要认定挂靠并不容易 一方面由于施 工单位怕受到行政处罚而不愿意主动提出 另一方面 建设单位 的管理人员也担心引火上身变成是自己的工作失职 三 建设工程必须招标而未招标或中标无效的 关于该点 首先要明确招标的范畴 这需要我们重点关注 招标投标法 以及 工程建设项目招标范围和规模标准规定 里边进行了详细的规定 参照周吉高律师的观点 实践中 存在 两种典型但往往被忽视的情形 第一 将总包外工程直接发包 因未进行招投标导致发包合同无效 第二 总包部分范围收回直接 发包 另外 还要注意无效中标的情形 具体可参照 招标投标 3 法 第 50 52 53 54 55 57 条 四 违法分包 认定分包行为的违法性 我们可以以 建设工程质量管理条 例 中予以参考 第一 总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的 单位 第二 建设工程总承包合同中未有约定 又未经建设单位认 可 总承包单位将其承包的部分建设工程交给其他单位完成的 第三 施工总承包单位将建设工程主体建构的施工分包给其 他单位的 第四 分包单位将其承包的工程再分包的 五 转包 转包 是指承包单位承包建设工程后 不履行合同约定的责 任和义务 将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全 部建设工程肢解以后以分包的名义转给其他单位 在具体的司法 实践中 要注意以下几点 第一 承包人首先要承接工程 这是前提 第二 承包人不履行合同 第三 转给他人 包括全部转 或者肢解以后转 以上是建设工程施工合同纠纷中的五类无效情形 但是我们 应当注意到 这些只是典型情形 并非建设工程施工合同的全部 4 无效情形 具体我们还应当以合同法第 52 条为主要判断依据 再 结合具体案例予以分析 建设工程廉政合同的格式是怎样的建设工程廉政合同的格式是怎样的 建设工程廉政合同建设工程廉政合同 1 项目法人与监理单位项目法人与监理单位 根据交通部 关于在交通基础设施建设中加强廉政建设的若 干意见 以及有关工程建设 廉政建设的规定 为做好工程建设 中的党风廉政建设 保证工程建设高效优质 保证建设资金的安 全和有效使用以及投资效益 建设工程的项目法人 以下称甲方 与监理单位 以下称乙方 特订立如下合同 第一条甲乙双方的权利和义务 一 严格遵守党和国家有关法律法规及交通部的有关规定 二 严格执行工程监理的合同文件 自觉按合同办事 三 双方的业务活动坚持公开 公正 诚信 透明的原则 除 法律认定的商业秘密和合同文件另有规定之外 不得损害国家和 集体利益 违反工程建设管理规章制度 四 建立健全廉政制度 开展廉政教育 设立廉政告示牌 公布举报电话 监督并认真查处违法违纪行为 五 发现对方在业务活动中有违反廉政规定的行为 有及时 5 提醒对方纠正的权利和义务 六 发现对方严重违反本合同义务条款的行为 有向其上级 有关部门举报 建议给予处理并要求告知处理结果的权利 第二条甲方的义务 一 甲方及其工作人员不得索要或接受乙方的礼金 有价证 券和贵重物品 不得在乙方报销任何应由甲方或个人支付的费用 等 二 甲方工作人员不得参加乙方安排的超标准宴请和娱乐活 动 不得接受乙方提供的通讯工具 交通工具和高档办公用品等 三 甲方及其工作人员不得要求或者接受乙方为其住房装修 婚丧嫁娶活动 配偶子女的工作安排以及出国出境 旅游等提供 方便等 四 甲方工作人员的配偶 子女不得从事与甲方工程有关的 监理分包项目 第三条乙方义务 一 乙方不得以任何理由向甲方及其工作人员行贿或馈赠礼 金 有价证券 贵重礼品 二 乙方不得以任何名义为甲方及其工作人员报销应由甲方 单位或个人支付的任何费用 三 乙方不得以任何理由安排甲方工作人员参加超标准宴请 及娱乐活动 6 四 乙方不得为甲方单位和个人购置或提供通讯工具 交通 工具和高档办公用品等 五 乙方及其工作人员不得索取或接受施工单位的礼金 有 价证券和贵重物品 不得在施工单位报销任何应由乙方或个人支 付的费用 六 乙方及其工作人员必须严格按照监理规程办事 不得与 施工单位串通 损害甲方利益 第四条违约责任 一 甲方及其工作人员违反本合同第一 二条 按管理权限 依据有关规定给予党纪 政纪或组织处理 涉嫌犯罪的 移交司法 机关追究刑事责任 给乙方单位造成经济损失的 应予以赔偿 二 乙方及其工作人员违反本合同第一 三条 按管理权限 依据有关规定 给予党纪 政纪或组织处理 给甲方单位造成经济 损失的 应予以赔偿 情节严重的 甲方建议交通工程建设主管部 门给予乙方一至三年内不得进入其主管的交通工程建设市场的处 罚 第五条双方约定 本合同由双方或双方上级单位的纪检监察 机关负责监督执行 由甲方或甲方上级单位的纪检监察机关约请 乙方或乙方上级单位纪检监察机关对本合同执行情况进行检查 提 出在本合同规定范围内的裁定意见 第六条本合同有效期为甲乙双方签署之日起至该工程项目竣 7 工验收后止 第七条本合同作为 工程监理合同的附件 与工程监理合同具 有同等的法律效力 经合同双方签署立即生效 第八条本合同甲 乙双方各执一份 送交双方监督单位一份 甲方单位 盖章 乙方单位 盖章 法定代表人 法定代表人 地址 地址 电话 电话 年月日 年月日 甲方监督单位 盖章 乙方监督单位 盖章 建设工程廉政合同建设工程廉政合同 2 项目法人与施工单位项目法人与施工单位 根据交通部 关于在交通基础设施建设中加强廉政建设的若 干意见 以及有关工程建设 廉政建设的规定 为做好工程建设 中的党风廉政建设 保证工程建设高效优质 保证建设资金的安 全和有效使用以及投资效益 建设工程的项目法人 以下称甲方 与施工单位 以下称乙方 特订立如下合同 第一条甲乙双方的权利和义务 一 严格遵守党和国家有关法律法规及交通部的有关规定 二 严格执行建设工程的合同文件 自觉按合同办事 8 三 双方的业务活动坚持公开 公正 诚信 透明的原则 除 法律认定的商业秘密和合同文件另有规定之外 不得损害国家和 集体利益 违反工程建设管理规章制度 四 建立健全廉政制度 开展廉政教育 设立廉政告示牌 公布举报电话 监督并认真查处违法违纪行为 五 发现对方在业务活动中有违反廉政规定的行为 有及时 提醒对方纠正的权利和义务 六 发现对方严重违反本合同义务条款的行为 有向其上级 有关部门举报 建议给予处理并要求告知处理结果的权利 第二条甲方的义务 一 甲方及其工作人员不得索要或接受乙方的礼金 有价证 券和贵重物品 不得在乙方报销任何应由甲方或个人支付的费用 等 二 甲方工作人员不得参加乙方安排的超标准宴请和娱乐活 动 不得接受乙方提供的通讯工具 交通工具和高档办公用品等 三 甲方及其工作人员不得要求或者接受乙方为其住房装修 婚丧嫁娶活动 配偶子女的工作安排以及出国出境 旅游等提供 方便等 四 甲方工作人员的配偶 子女不得从事与甲方工程有关的 材料设备供应 工程分包 劳务等经济活动等 五 甲方及其工作人员不得以任何理由向乙方推荐分包单位 9 不得要求乙方购买合同规定外的材料和设备 第三条乙方义务 一 乙方不得以任何理由向甲方及其工作人员行贿或馈赠礼 金 有价证券 贵重礼品 二 乙方不得以任何名义为甲方及其工作人员报销应由甲方 单位或个人支付的任何费用 三 乙方不得以任何理由安排甲方工作人员参加超标准宴请 及娱乐活动 四 乙方不得为甲方单位和个人购置或提供通讯工具 交通 工具和高档办公用品等 第四条违约责任 一 甲方及其工作人员违反本合同第一 二条 按管理权限 依据有关规定给予党纪政纪或组织处理 涉嫌犯罪的 移交司法机 关追究刑事责任 给乙方单位造成经济损失的 应予以赔偿 二 乙方及其工作人员违反本合同第一 三条 按管理权限 依据有关规定 给予党纪政纪或组织处理 给甲方单位造成经济损 失的 应予以赔偿 情节严重的 甲方建议交通工程建设主管部门 给予乙方一至三年内不得进入其主管的交通工程建设市场的处罚 第五条双方约定 本合同由双方或双方上级单位的纪检监察 机关负责监督 由甲方或甲方上级单位的纪检监察机关约请乙方 10 或乙方上级单位纪检监察机关对本合同履行情况进行检查 提出 在本合同规定范围内的裁定意见 第六条本合同有效期为甲乙双方签署之日起至工程项目竣工 验收后止 第七条本合同作为 工程施工合同的附件 与工程施工合同具 有同等的法律效力 经合同双方签署立即生效 第八条本合同甲 乙双方各执一份 送交双方监督单位一份 甲方单位 盖章 乙方单位 盖章 法定代表人 法定代表人 地址 地址 电话 电话 年月日 年月日 甲方监督单位 盖章 乙方监督单位 盖章 依据工程挂靠协议进行追偿依据工程挂靠协议进行追偿 可行吗可行吗 依据工程挂靠协议进行追偿 可行的 依据 中华人民共和国 建筑法 第二十六条 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单 位或者个人使用本企业的资质证书 营业执照 以本企业的名义 承揽工程 的禁止性规定 双方签订的合同违反了法律的禁止性 11 规定 依据 合同法 第五十二条第一款第 五 项之规定 应属 无效合同 挂靠是指为进行工程建设 不具有相应施工资质的施工人 即 挂靠人 借用有资质建筑公司 被挂靠人 的资质 公章 财务凭证 等 向被挂靠人交纳管理费 承揽并进行工程建设的行为 建设工程施工挂靠经营合同的特征为 1 订立合同的主体为不具有相应施工资质的施工人 其中包 含以下几种主体 1 根本没有任何施工资质的企业 2 资质低于工 程要求的建筑企业资质 3 自然人 2 挂靠人与被挂靠人签订的合同形式表现多样 有 工程分 包合同 工程内部承包合同 等等 3 挂靠人为企业的 其与被挂靠人系各自独立的企业法人 双方财产各自独立 双方财务 人事管理 劳动用工各自独立 挂 靠人为自然人的 其与被挂靠人不存在劳动合同关系 挂靠人的 现场施工人员未建立劳动关系 4 挂靠合同规定挂靠人自负盈亏 要向被挂靠人交纳管理费 从工程款中按比例收取 5 被挂靠人向挂靠人提供施工所需的资质 公章 凭证等材 料 12 建设工程施工挂靠经营合同无效后的法律后果建设工程施工挂靠经营合同无效后的法律后果 1 挂靠人为实际施工人 其有权向工程发包人 建设方 与被 挂靠人 转包方 主张工程款依据工程司法解释第二十六条之规定 如果工程建设方 发包人 未支付工程款的 挂靠人 实际施工人 就 可以直接向工程建设方索要工程款 如果工程建设方已经将工程款 支付给被挂靠人 那么挂靠人就可以向被挂靠人主张权利 2 法院有权收缴双方因履行挂靠合同的非法所得 依据 民法通则 第一百三十四条之规定 法院可以收缴非 法所得 具体收缴的对象为 1 对于挂靠人而言 其非法所得应当为扣除实际施工成本以 外已经实际取得的工程利润 2 对于被挂靠人而言 其收取的工程管理费应当被收缴 3 被挂靠人有可能受到行政处罚 依据 建筑法 第六十六条 建筑施工企业转让 出借资质 证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的 责令 改正 没收违法所得 并处罚款 可以责令停业整顿 降低资质 等级 情节严重的 吊销资质证书 对因该项承揽工程不符合规定 的质量标准造成的损失 建筑施工企业与使用本企业名义的单位 或者个人承担连带赔偿责任 的规定 贵公司还将受到罚款 降 低资质 甚至是吊销资质的行政处罚 13 以上是华律网小编为您介绍的关于 依据工程挂靠协议进行 追偿 可行吗 的相关知识 但在实际工作中 挂靠承包 施工 的情形复杂多样 不能一概认定 挂靠承包 施工合同无效 因 为 有的被挂靠企业对挂靠人的工程施工确实提供了一定的人员 设备 管理和技术支持 工程的施工质量并未存在问题 在此情 况下认定被挂靠企业对外签订的施工承包合同无效显然不利于生 产力的发展 也不符合法律规定的价值取向 建设工程施工合同需要哪些条件建设工程施工合同需要哪些条件 第一章 词语涵义及合同文件 第一条 词语涵义 建设工程施工合同文本 由建设工程施工合同条件 以下简称 合同条件 和建设工程施工合同协议条款 以下简称协议条款 组成 其用词用语除协议条款另有约定外 应具有本条款所赋予的 涵义 1 发包方 简称甲方 协议条款约定的 具有发包主体资格和 支付工程价款能力的当事人 2 甲方驻工地代表 简称甲方代表 甲方在协议条款中指定的 代表人 14 3 承包方 简称乙方 协议条款约定的 具有承包主体资格并 被发包方接受的当事人 4 乙方驻工地代表 简称乙方代表 乙方在协议条款中指定的 代表人 5 社会监理 甲方委托具备法定资格的工程监理单位或人员 对工程进行的监理 6 总监理工程师 工程监理单位委派的监理总负责人 7 设计单位 甲方委托的具备相应资质等级的设计单位 8 工程造价管理部门 国务院各有关部门 各级建设行政主 管部门或其授权的工程造价管理部门 9 工程质量监督部门 国务院各有关部门 各级建设行政主 管部门或其授权的工程质量监督机构 10 工程 协议条款约定具体内容的永久工程 11 合同价款 按有关规定或协议条款约定的各种收费标准计 算的 用以支付乙方按照合同要求完成工程内容的价款总额 12 经济支出 在施工中已经发生 经甲方确认后以增加预算 形式支付的合同价款 13 费用 甲方在合同价款之外 需要直接支付的开支和乙方 应负担的开支 14 工期 协议条款约定的合同工期 15 开工日期 协议条款约定的工程开工日期 15 16 竣工日期 协议条款约定的工程竣工日期 17 图纸 由甲方提供或乙方提供经甲方代表批准 乙方用以 施工的所有图纸 包括配套说明和有关资料 18 施工场地 经甲方批准的施工组织设计或施工方案中施工 现场总平面图规定的场地 19 书面形式 根据合同发生的手写 打萤复写 印刷的各种 通知 任命 委托 证书 签证 备忘录 会议纪要 函件及经 过确认的电报 电传等 20 不可抗力 指因战争 动乱 空中飞行物体坠落或其他非 甲乙方责任造成的爆炸 火灾 以及协议条款约定等级以上的风 雨 雪 震等对工程造成损害的自然灾害 21 协议条款 结合具体工程 甲 乙方协商后签订的书面协 议 第二条 合同文件及解释顺序 合同文件应能互相解释 互为说明 除合同另有约定外 其组成和解释顺序如下 1 协议条款 2 合同条件 3 洽商 变更等明确双方权利义务的纪要 协议 4 招标承包工程的中标通知书 投标书和招标文件 5 工程量清单或确定工程造价的工程预算书和图纸 16 6 标准 规范和其他有关技术资料 技术要求 当合同文件 出现含糊不清或不相一致时 在不影响工程进度的情况下 由双 方协商解决 实行社会监理的 可先由总监理工程师作出解释 双 方意见仍不能一致的 按第 30 条约定的办法解决 第三条 合同文件使用的语言文字 标准和适用法律 合同文件使用汉语或协议条款约定的少数民族语言书写和解 释 说明 适用于合同文件的法律是国家的法律 法规 及协议 条款约定的部门规章或工程所在地的地方法规 施工中必须使用 协议条款约定的国家标准 规范 国家没有相应标准 规范时 可 使用协议条款约定的行业 专业或工程所在地地方的标准 规范 甲方应按协议条款约定的时间向乙方提供一式两份约定的标准 规范 国内没有相应标准 规范时 乙方应按协议条款约定的时 间和要求提出施工工艺 经甲方代表批准后执行 甲方要求使用国 外标准 规范的 应负责提供中文译本 本条所发生购买 翻译 和制定标准 规范的费用 均由甲方承担 第四条 图纸 甲方在开工日期 15 天之前按协议条款约定的日期和份数 向 乙方提供完整的施工图纸 乙方按协议条款要求做好图纸保密工 作 需要特殊保密的措施费用由甲方承担 乙方需要增加图纸份 数 甲方应代为复制 复制费用由乙方承担 第二章 双方责任 17 第五条 甲方代表 甲方任命驻施工现场的代表 按照以下要求 行使合同约定 的权力 履行合同约定的职责 1 甲方代表可委派有关具体管理人员 承担自己部分权力和 职责 并可在任何时候撤回这种委派 委派和撤回均应提前 5 天 通知乙方 2 甲方代表的指令 通知由其本人签字后 以书面形式交给 乙方代表 乙方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效 确有 必要时 甲方代表可发出口头指令 并在 48 小时内给予书面确认 乙方对甲方代表的指令应予执行 甲方代表不能及时给予书面确 认 乙方应于甲方代表发出口头指令后 3 天内提出书面确认要求 甲方代表在乙方提出确认要求后 3 天内不予答复 应视为乙方要 求已被确认 乙方认为甲方代表指令不合理 应在收到指令后 24 小时内提出书面申告 甲方代表在收到乙方申告后 24 小时内作出 修改指令或继续执行原指令的决定 以书面形式通知乙方 紧急 情况下 甲方代表要求乙方立即执行的指令或乙方虽有异议 但 甲方代表决定仍继续执行的指令 乙方应予执行 因指令错误发 生的费用和给乙方造成的损失由甲方承担 延误的工期相应顺延 3 甲方代表按合同约定 及时向乙方提供所需指令 标准 图纸并履行其他约定的义务 否则乙方在约定时间后 24 小时内将 18 具体要求 需要的理由和迟误的后果通知甲方代表 甲方代表收 到通知后 48 小时内不予答复 应承担由此造成的经济支出 顺延 因此延误的工期 赔偿乙方有关损失 实行社会监理的工程 甲 方委托的总监理工程师按协议条款的约定 部分或全部行使合同 中甲方代表的权力 履行甲方代表的职责 但无权解除合同中乙 方的权利 甲方代表和总监理工程师易人 甲方应提前 7 天通知 乙方 后任继续承担前任应负的责任 合同文件约定的义务和其职 权内的承诺 第六条 乙方驻工地代表 乙方任命驻工地负责人 按以下要求行使合同约定的权力 履行合同约定的职责 1 乙方的要求 请求和通知 以书面形式由乙方代表签字后 送交甲方代表 甲方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效 2 乙方代表按甲方代表批准的施工组织设计 或施工方案 和依 据合同发生的指令 要求组织施工 在情况紧急且无法与甲方代 表联系的情况下 可采取保证工程和人员生命 财产安全的紧急 措施 并在采取措施后 24 小时内向甲方代表送交报告 责任在甲 方 由甲方承担由此发生的经济支出 相应顺延工期 责任在乙方 由乙方承担费用 乙方代表易人应提前 7 天通知甲方 后任继续 承担前任应负的责任 合同文件约定的义务和其职权内的承诺 第七条 甲方工作 甲方按协议条款约定的时间和要求 一次 19 或分阶段完成以下工作 1 办理土地征用 青苗树木赔偿 房屋拆迁 清除地面 架 空和地下障碍等工作 使施工场地具备施工条件 并在开工后继 续负责解决以上事项遗留问题 2 将施工所需水 电 电讯线路从施工场地外部接至协议条 款约定地点 并保证施工期间的需要 3 开通施工场地与城乡公共道路的通道 以及协议条款约定 的施工场地内的主要交通干道 满足施工运输的需要 保证施工 期间的畅通 4 向乙方提供施工场地的工程地质和地下管网线路资料 保 证数据真实准确 5 办理施工所需各种证件 批件和临时用地 占道及铁路专 用线的申报批准手续 证明乙方自身资质的证件除外 6 将水准点与坐标控制点以书面形式交给乙方 并进行现场 交验 7 组织乙方和设计单位进行图纸会审 向乙方进行设计交底 8 协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物 构筑物的 保护 并承担有关费用 甲方不按合同约定完成以上工作造成延 误 承担由此造成的经济支出 赔偿乙方有关损失 工期相应顺 延 第八条 乙方接协议条款约定的时间和要求做好以下工作 20 1 在其设计资料证书允许的范围内 按甲方代表的要求完成 施工图的设计或与工程配套的设计 经甲方代表审查批准后使用 2 向甲方代表提供年 季 月工程进度计划及相应进度统计 报表和工程事故报告 3 按工程需要提供和维修非夜间施工使用的照明 看守 围 栏和警卫等 如乙方未履行上述义务造成工程 财产和人身伤害 由乙方承担责任及所发生的费用 4 按协议条款约定的数量和要求 向甲方代表提供在施工现 场办公和生活的房屋及设施 发生的费用由甲方承担 5 遵守地方政府和有关部门对施工场地交通和施工噪音等管 理规定 经甲方同意后办理有关手续 甲方承担由此发生的费用 因乙方责任造成的罚款除外 6 已竣工程未交付甲方之前 乙方按协议条款约定负责已完 工程的成品保护工作 保护期间发生损坏 乙方自费予以修复 要求乙方采取特殊措施保护的单位工程的部位和相应经济支出 在协议条款内约定 甲方提前使用后发生损坏的修理费用 由甲 方承担 7 按合同的要求做好施工现场地下管线和邻近建筑物 构筑 物的保护工作 8 保证施工现场清洁符合有关规定 交工前清理现场达到合 21 同文件的要求 承担因违反有关规定造成的损失和罚款 合同签订 后颁发的规定和非乙方原因造成的损失和罚款除外 乙方不履行 上述各项义务 造成工期延误和工程损失 应对甲方的损失给予 赔偿 第三章 施工组织设计和工期 第九条 进度计划 乙方应在协议条款约定的日期 施工组织 设计 或施工方案 和进度计划提交甲方代表 甲方代表应按协议 条款约定的时间予以批准或提出修改意见 逾期不批复 可视为 该施工组织设计 或施工方案 和进度计划已经批准 乙方必须按 批准的进度计划组织施工 接受甲方代表对进度的检查 监督 工程实行进展与进度计划不符时 乙方应按甲方代表的要求提出 改进措施 报甲方代表批准后执行 第十条 延期开工 乙方按协议条款约定的开工日期开始施工 乙方不能按时开工 应在协议条款约定的开工日期 5 天之前 向 甲方代表提出延期开工的理由和要求 甲方代表在 3 天内答复乙 方 甲方代表同意延期要求或 3 天内不予答复 可视为已同意乙 方要求 工期相应顺延 甲方代表不同意延期要求或乙方未在规 定时间内提出延期开工 建设施工合同效力及工程款与违约金法律建设施工合同效力及工程款与违约金法律 案情 2011 年 9 月 21 日 被告陈某绪 朱某曼 林某战三合伙人 22 以陈某绪为代表与被告某矿业公司签订了一份 合作开发矿山项 目协议书 同年 9 月 24 日 以被告陈某绪为甲方 原告周某尧 为乙方 双方签订了 井巷工程施工承包合同 该合同约定 由 原告承包被告矿窿井巷工程施工 工程包价为一级斜井每米人民 币 3 400 元 一级平巷每米人民币 2 400 元 以 500 米为基准 每延伸 300 米加价人民币 100 元 以此类推 平巷或斜井每延伸 一级每米加价人民币 400 元以上 同时约定 每月月底验收 结算一次 由甲 乙双方人员共同验收合格后 次月十日前结付 工程款给乙方 超出十日结付工程款 每延期一天 按照工程款 总额的 0 5 支付违约金 合同签订后 周某尧按照约定进场施工 2012 年 11 月 24 日 原 被告对 2012 年 5 月 5 日至 11 月 4 日施 工的工程量进行结算 被告尚欠原告工程款 1 644 199 77 元 被 告陈某绪 朱某曼 林某战在 欠条 上签字予以确认 因被告 已逾期未付款 为维护原告合法权益 特向人民法院提起诉讼 请求判令四被告连带支付原告工程欠款 1 644 199 77 元及违约金 390 497 43 元 四被告认为被告与原告签订的合同 由于原告没有矿山采掘 资质 因此合同是无效的 原告不应按有效合同来主张 被告不 存在违约 被告欠款是事实 但已经还款完毕 请求法院驳回原 告的诉讼请求 审理 23 广西南丹县人民法院经审理后认为 一 关于合同的效力问 题 根据法律有关规定 从事建筑活动的建筑施工企业必须具备 一定的条件 并取得相应等级的资质证书 方可在其资质等级许 可的范围内从事建筑活动 本案由于原告没有相应的施工资质 双方签订的 井巷工程施工承包合同 违反了法律 行政法规的 强制性规定 该合同应当认定为无效 一 关于被告是否应当支付拖欠的工程款问题 本案原 被告签订的合同虽然是无效合同 但合同签订后 原告按照约定进场施工 并且双方对 2012 年 5 月 5 日至 11 月 4 日施工的工程量进行了结算 被告出具 欠条 尚欠原告工程款 1644199 77 元 按照法律有关规定 建设工程施工合同无效 但 建设工程经竣工验收合格 承包人请求参照合同约定支付工程价 款的应予以支持 故本原告要求参照合同约定支付尚欠工程款 1644199 77 元的请求 于法有据 法院予以支持 二 原 被告双方在承包合同中约定的违约金是否应予以支 持问题 根据 中华人民共和国合同法 第六条规定 当事人行使权 利 履行义务应当遵循诚实信用原则 本案虽然原 被告之间签 订的 井巷工程施工承包合同 无效 合同中有关逾期支付工程 款的违约责任的条款约定当然无效 但被告长期拖欠原告工程款 不予支付 对原告显失公平 故被告应当支付给原告工程款的利 24 息损失 即被告从写下欠条之日 2012 年 11 月 24 日 始至付清工 程款日止 计算方式 以 1 644 199 77 元为基数 按中国人民银 行同期贷款利率为标准计算利息损失 综上所述 法院遂作出由被告陈某绪 朱某曼 林某战 某 矿业公司互负连带责任支付原告周某尧工程款人民币 1644199 77 元及自 2012 年 11 月 24 日始至工程款付清之日止的利息损失 计 算方法 以 1 644 199 77 元为基数 按中国人民银行同期贷款利 率计算 的判决 评析 笔者认为法院判决正确 本案的争议焦点主要在于 1 原告 被告所签订的 井巷工程施工承包合同 是否有效 2 原告诉请 四被告给付工程款 1 644 199 77 元是否有事实和法律依据 3 原 被告双方在承包合同中约定的违约金是否应予以支持 一 关于合同的效力问题 根据 中华人民共和国建筑法 第十二条 第十三条