第五章 国际货物买卖法

1 第五章国际货物买卖法 2 第一节国际货物买卖法概述 一 国际货物买卖与国际货物买卖合同1 国际货物买卖2 国际货物买卖合同是指营业地分别处于不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同 3 国际货物买卖合同的特点 1 合同双方当事人的营业地分别处于不同的国家 2 标的是货物即有形动产 3 涉及货物进出口 国际货物运输以及国际结算等一系列问题 4 涉及到不同国家法律 产生了合同准据法问题 4 二 国际货物买卖法的渊源 一 各国国际货物买卖的立法 大陆法系 民商分立的形式把有关买卖的法律编入民法典内 商法典就海商 票据或公司等方面的法律作出具体的规定 民商合一的形式买卖法的内容归并入民法典或债务法典之中 5 各国没有民法与商法的区分 买卖法由两部分组成 1 普通法 即由法院以判例形式所确立的法律原则 属于不成文法 2 成文法或制定法 即有关货物买卖的立法 2 英美法系 6 1 英国1893年 货物买卖法 在总结判例的基础上制定的 现在生效的是1979年修订的货物买卖法 2 美国 统一商法典 对货物买卖作出具体规定 内容详尽 各州通过立法采用 统一商法典 使其成为州法 英美代表性的成文法 7 3 我国 我国有关货物买卖的法律 主要见诸 民法通则 和 合同法 8 二 国际条约 1964年 国际货物买卖统一法公约 和 国际货物买卖合同成立统一法公约 这两项公约受大陆法传统的影响较多 内容繁琐 因而在国际上并没有被广泛接受和采用 故未能起到预期的统一国际货物买卖法的作用 9 是联合国国际贸易法委员会在 关于国际货物买卖的统一法公约 和 关于国际货物买卖合同成立的统一法公约 的基础上 经过十多年酝酿起草的 于1980年通过 2 1980年 联合国国际货物买卖合同公约 10 公约的适用范围 1 合同主体的范围一般适用范围 营业地处于不同缔约国的当事人 扩大适用范围 国际私法规则导致适用某一缔约国的法律 虽然当事人营业地所在国 地区 不是缔约国 地区 11 2 公约适用的买卖范围 公约主要适用以商业为目的的有形的动产买卖 12 公约仅适用于普通的货物销售合同 不适用于劳务合同或其他服务合同 此外对于下列几种买卖合同亦不适用 1 直接供私人使用货物的销售 除非买方在订立合同前或订立当时不知道且没有理由知道这些货物是用于该目的 2 经由拍卖的销售 3 根据法律执行令状或其他令状的销售 4 公债 股票 投资证券 流通票据和货币的销售 5 船舶 气垫船或飞行器的销售 6 电力的销售 7 卖方绝大部分义务是提供劳务或其他服务的销售 13 公约未涉及的法律问题 1 有关销售合同的效力或惯例的效力问题 2 所售出的货物的所有权问题 3 卖方对货物引起的人身伤亡的责任问题 14 我国在批准公约时 提出两项保留 采用书面形式保留 对公约适用范围的保留 我国认为该公约的适用范围仅限于双方的营业地分处不同缔约国的当事人之间订立的买卖合同 我国的态度 15 1 国际贸易术语解释通则 国际贸易术语是在合同双方当事人之间划分费用 责任与风险的专门术语 2 1932年 华沙 牛津规则 3 1941年美国对外贸易定义修订本 4 国际商事合同通则 三 国际贸易惯例 16 三 国际货物买卖的法律适用 当事人可以约定选择合同适用的法律 只有在当事人没有约定的情况下 法院或者仲裁机构才会按照合同最密切联系原则 确定合同适用的法律 17 第二节买卖双方的义务 一 卖方的义务 按约定的时间和地点交付货物 移交一切有关货物的单据并把货物的所有权移转于买方 对货物的品质担保义务 对货物的权利担保义务 18 一 交付货物 1 大陆法的有关规定 1 关于交货的时间合同对交货时间作了约定 卖方严格遵守 合同对交货时间未作约定 买方有权要求卖方及时交货 卖方也有权及时交货 19 2 关于交货的地点 特定物 订约时物之所在地 种类物 卖方营业地 日本为买方营业地 20 1 交货的时间 如合同未作约定 卖方应在合理的时间内交货 如果买方要求卖方把货物运交给他 则卖方为了把货物运交买方而把货物交给承运人 就可推定为已向买方交货 2 英美法的有关规定 21 2 关于交货的地点 合同未作约定 一般应在卖方的营业地交货 若标的物是特定物 且双方在订约时已经知道该物所在地的 则在该地交货 22 1 交货的地点 涉及货物运输的 把货物交给第一承运人 货物是特定物 或是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物的 则卖方应在双方订约时已知的货物所在地交货 其他情况下 卖方在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方处置 3 公约的有关规定 23 如果合同中约定了交货的日期 或从合同中可以确定交货的日期 则卖方应在该日期交货 如果合同中约定了一段交货的期间 或从合同中可以确定一段时间 卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货 在其他情况下 卖方应在订立合同后的一段合理的时间内交货 2 关于交货的时间 24 是卖方的一项重要义务 卖方必须按照合同约定的时间 地点和方式移交这些单据 主要是指提单 保险单和商业发票 有时还可能包括原产地证书 重量证书或品质检验证书 二 移交有关货物的单据 25 也称为货物相符义务 是指卖方交付的货物 在质量 数量 规格等方面与合同约定的相符合 如果合同对货物的品质规格没有作出具体约定 则卖方应按合同应适用的法律的有关规定办理 三 卖方的品质担保义务 26 公约 的有关规定 卖方交付的货物必须与合同所约定的数量 质量和规格相符 并须按照合同所约定的方式装箱或包装 除双方当事人另有协议外 卖方所交的货物应当符合下列要求 1 通常用途要求 货物应适用于同一规格货物通常使用的用途 27 2 特定用途要求 货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的特定用途 除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力 或者这种依赖对卖方来说是不合理的 3 凭样品买卖 质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同 4 包装要求 应按同类货物通用的方式装入容器或包装 如无通用方式 则应按足以保全和保护货物的方式装进容器或包装 28 权利担保是指卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利 没有侵犯任何第三人的权利 并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利 四 卖方对货物的权利担保义务 29 1 各国的规定 各国法律都将权利担保义务视为卖方的法定义务 并对此做出明确规定 德国民法典 规定 卖方负有使第三人不得主张任何权利 从而使买方取得出卖标的物的义务 30 2 公约 的规定 1 请求权的担保卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物 除非买方同意在受制于这种权利或请求的条件下 收取这项货物 31 2 知识产权的担保 卖方所交付的货物 必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权提出任何权利或请求的货物 32 知识产权担保的限制 如果卖方在订立合同时不知道或不可能知道第三人会对该货物提出工业产权或其他知识产权的要求 第三人提出权利或要求 是由于卖方遵照买方所提供的技术图样 图案 程式或其他规格而引起的 第三方提出权利或要求所依据的法律 已知的转售地国家和买方国家 33 案例 卖方的权利担保责任2006年 我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床 法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家 机床进入美国后 美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权 法院判令被告赔偿专利人损失 随后美国进口商向法国出口商追索 法国商人又向我方索赔 问题 我方是否应该承担责任 为什么 34 根据 公约 规定 作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方 法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务 但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限 否则 卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利 35 1 支付货款 2 接收货物 二 买方的义务 36 1 支付货款 1 履行必要的付款手续申请银行开出信用证或银行保函 外汇管制 向政府申请取得为支付货款所必需的外汇 37 一般应按交货时的合理价格来确定重量 一般按净重 2 确定货物的价格 38 3 支付货款的地点 在卖方营业地如果卖方有一个以上的营业地点 则应在与合同及合同的履行关系最为密切的营业地点支付货款 如果是凭移交货物或单据支付货款 则买方应在移交货物或单据的地点支付货款 39 4 支付货款的时间 交单付款买卖合同没有约定付款时间 买方应当在卖方把货物或把代表货物所有权的装运单据 如提单 移交给买方处置时 支付货款 40 如果合同涉及到货物的运输 卖方可以在发货时订明条件 规定必须在买方支付货款时 方可把货物或单据交给买方 付款交单 41 付款与检验货物相挂钩 买方在未有机会检验货物以前没有义务支付货款 除非这种检验的机会与双方当事人约定的交货或支付程序相抵触 42 1 采取一切理应采取的行动 以便卖方能交付货物 2 接收货物 43 案例分析 福建华侨农场与英国某公司签订合同 向英国公司出售新鲜荔枝10吨 总价15万美元 合同规定 英国公司必须在1998年5月25日至31日之间派冷藏集装箱车到产地装运货物 华侨农场虽多次催促对方 但直到6月7日仍未见对方派车接收货物 于是华侨农场不得已将这批荔枝低价卖给另一买主 并向法院起诉该英国公司 要求其支付违约金并赔偿相关损失 请问 买方有无违约 卖方可否要求买方赔偿降价带来的损失 44 买方有义务在卖方交货时接收货物接收货物不等于接受货物 只要有下列情况即认为是买方接受货物 1 买方表示无条件地接受货物 2 买方对货物作出了与卖方所有权相抵触的行为 3 收到货物经过一段合理的时间之后 没有通知卖方拒收此项货物 买方如果接受了货物 就丧失了拒收货物的权利 2 按合同约定接收货物 45 案例分析 日本公司A出售一批电视机给香港公司B B又把这批电视机转售给泰国公司C 在日本货物到达香港时 B虽然发现货物的质量有问题 但仍将原货转船直接运往泰国 泰国公司C收到货物后 经检验发现货物有严重缺陷 因此要求退货 于是香港公司B又转向日本公司A提出索赔 但遭到日本公司A拒绝 问题 日本公司A有无权利拒赔 为什么 46 第三节违约及其救济办法 一 违约的种类根本违约 一方当事人违反合同的结果 如使另一方当事人蒙受损失 以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 47 第二十五条一方当事人违反合同的结果 如使另一方当事人蒙受损害 以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西 即为根本违反合同 除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格 通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果 联合国国际货物买卖合同公约 48 Article25Abreachofcontractcommittedbyoneofthepartiesisfundamentalifitresultsinsuchdetrimenttotheotherpartyassubstantiallytodeprivehimofwhatheisentitledtoexpectunderthecontract unlessthepartyinbreachdidnotforeseeandareasonablepersonofthesamekindinthesamecircumstanceswouldnothaveforeseensucharesult UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods 1980 49 案例1 为圣诞节进口火鸡 供圣诞节市场销售 交货晚了1个星期 圣诞节已过 是属于根本违约 买方可以撤销合同 50 案例2 出售普通鸡的合同卖方应该于7月至8月装运 实际装运日期迟了一个星期 这段时间 市场没有什么变化 这不属于根本违约 买方不能撤销合同 51 预期违约 在合同规定的履行期限到来之前 一方通过声明或行为表明其不履行合同或不能履行合同 52 预期违约第九十四条有下列情形之一的 当事人可以解除合同 二 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 中华人民共和国合同法 53 第2 610条预前毁约如果任何一方在合同任何义务尚未到期的情况下毁弃合同 且造成的损失将严重损害合同对方的价值 受损方可以 在商业上合理的时间内 等待毁约方履行合同义务 或 寻求任何违约救济 第2 703条或第2 711条 即使他已经通知毁约方将等待其履约和已经催其纠正违约 并且 在上述任何一种情况下 均可停止自己对合同的履行 或根据本篇关于卖方在对方违约情况下仍可将货物特定于合同项下或救助半成品货物的规定行事 第2 704条 美国统一商法典 54 第七十一条 如果订立合同后 另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务 一方当事人可以中止履行义务 他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷 或 他在准备履行合同或履行合同中的行为 第七十二条 如果在履行合同日期之前 明显看出一方当事人将根本违反合同 另一方当事人可以宣告合同无效 联合国国际货物买卖合同公约 55 二 买卖双方都可以采用的救济方法 一 损害赔偿1 损害赔偿的原则和责任范围 1 损害赔偿额 应与对方因其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等 2 重要限制 可预见规则不能超过违约方在订立合同时 依照他当时已预见或理应预见的损失 56 第七十四条一方当事人违反合同应负的损害赔偿额 应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等 这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时 依照他当时已知道或理应知道的事实和情况 对违反合同预料到或理应预料到的可能损失 联合国国际货物买卖合同公约 57 Article74Damagesforbreachofcontractbyonepartyconsistofasumequaltotheloss includinglossofprofit sufferedbytheotherpartyasaconsequenceofthebreach Suchdamagesmaynotexceedthelosswhichthepartyinbreachforesaworoughttohaveforeseenatthetimeoftheconclusionofthecontract inthelightofthefactsandmattersofwhichhethenkneworoughttohaveknown asapossibleconsequenceofthebreachofcontract 58 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 给对方造成损失的 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失 中华人民共和国合同法 59 3 无过失责任原则 公约没有采取过失责任原则 许多大陆法国家都采取过失责任原则只要违约 就可以要求其赔偿损失 60 4 不受其他救济方法影响 公约认为损害赔偿的请求权不因当事人采取其他救济方法而受到影响 同德国法不同 德国民法典规定解除合同与损害赔偿二者择一 61 第四十五条 买方可能享有的要求损害赔偿的任何权利 不因他行使采取其它补救办法的权利而丧失 第六十一条 卖方可能享有的要求损害赔偿的任何权利 不因他行使采取其它补救办法的权利而丧失 联合国国际货物买卖合同公约 62 2 卖方转卖或买方补进时的损害赔偿 买方 购买替代物卖方 转卖货物要求损害赔偿的一方可以取得该货物合同价格和替代物交易价格之间的差额 并可以按照损害赔偿的一般原则取得的任何其他赔偿 63 3 没有转卖或补进时的损害赔偿 卖方 未转售货物买方 未购买替代物要求损害赔偿的一方可以取得合同价格与宣告合同无效时的市价之间的差额及据一般赔偿原则可取得的任何其他赔偿 64 4 另一方减轻损失的义务 一方违约 另一方有责任采取措施减少损失 如果不采取措施 不负责扩大损失数额 65 第七十七条声称另一方违反合同的一方 必须按情况采取合理措施 减轻由于该另一方违反合同而引起的损失 包括利润方面的损失 如果他不采取这种措施 违反合同一方可以要求从损害赔偿中扣除原可以减轻的损失数额 联合国国际货物买卖合同公约 66 二 分批交货合同违约的救济 当事人可以根据每批货物的违反合同程度 与其他各批货物及与整个合同货物之间的关系来采取相应的措施 67 三 要求对方履行合同义务 买方卖方都可以要求对方履行义务 除非对方已采取与此要求相抵触的某种补救办法 但是买方或卖方向法院起诉要求对方履行合同义务 法院却没有义务做出这种判决 68 四 预期违约的救济 1 中止履行合同如果订立合同后 一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要的义务 对方当事人可以中止履行义务 1 一方履行义务的能力或他的信用有严重的缺陷 2 在准备履行合同或履行合同中的行为显示他将不履行其主要的义务 69 2 宣告解除合同 在履行期限来到以前 如果一方当事人明确表示不履行合同义务且已构成根本违约 另一方有权解除合同 在中止履行合同后 如果预期违约方在合理的期限内仍然没有恢复履约能力或提供充分的担保 守约方也有权宣告解除合同 70 三 卖方违反合同时买方的救济方法 卖方违反合同情况主要有 不交货 延迟交货 交付的货物与合同约定不符 公约规定 如果卖方不履行合同和该公约中的任何义务 买方可以采取下列救济方法 71 已构成根本违反合同 买方有权要求卖方另外再交一批符合合同要求的货物 以替代原有的 一 要求卖方交付替代货物 72 如果卖方所交的货物与合同规定不符 买方可以要求卖方通过修理对不符合同之处做出补救 货物不符合合同的情况并不严重 二 要求卖方对货物不符合同之处进行修补 73 1 虽然不符合合同 但买方仍愿意收下 2 减低价金的计算办法 差价 三 要求减价 74 第五十条如果货物不符合同 不论价款是否已付 买方都可以减低价格 减价按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算 公约 75 1 这是 公约 针对卖方迟延交货而规定的一种救济办法 2 为买方日后宣告撤销买卖合同提供依据 四 给卖方一段合理的额外时间 76 在通常情况下 当卖方不按期交货时 买方应给他一段合理的额外期间 让卖方在其期间内履行义务 只有当卖方在此期间仍不交货 买方才可撤销合同 如果卖方不根据合同约定的时间交货的本身已经构成根本违反合同 买方就可以立即撤销合同 3 是否一定给一段时间 77 买方只能对漏交的货物或对与合同要求不符的那一部分货物 采取相应的救济方法 包括退货 减价及要求损害赔偿等 但一般不能宣告撤销整个合同或拒收全部货物 五 部分符合合同约定时买方的救济方法 78 提前 可以收 可以不收超量 拒收多交的部分 不可以宣告撤销合同 收取多交的部分 按合同价格付款 六 卖方提前交货或超量交货时买方补救方法 79 第五十二条 如果卖方在规定的日期前交付货物 买方可以收取货物 也可以拒绝收取货物 如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量 买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物 如果买方收取多交部分货物的全部或一部分 他必须按合同价格付款 公约 80 七 卖方得对不履行义务作出补救 这种补救不得造成不合理的迟延 也不得使买方遭受不合理的不便 81 买方违反合同情形主要有 不付款 延迟付款 不收取货物 延迟收取货物 公约 规定对买方出现上述违约情形时 卖方可以采取如下救济方法 四 买方违反合同时卖方的救济方法 82 1 根本违反合同2 规定的一段合理的额外时间后仍未履行 但是 买方已支付货款 卖方原则上就丧失了宣告撤销合同的权利 一 宣告撤销合同 83 如果买方没有在合同约定的时间内履行其合同义务 卖方可以规定一段合理期限让买方履行其义务 二 规定一段合理的额外时间 84 形状大小 尺码没规定 卖方有权按其确定的规格交货 买方不得拒收 三 自行确定货物的规格 85 第六十五条 如果买方应根据合同规定订明货物的形状 大小或其它特征 而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格 则卖方在不损害其可能享有的任何其它权利的情况下 可以依照他所知的买方的要求 自己订明规格 如果卖方自己订明规格 他必须把订明规格的细节通知买方 而且必须规定一段合理时间 让买方可以在该段时间内订出不同的规格 如果买方在收到这种通知后没有在该段时间内这样做 卖方所订的规格就具有约束力 公约 86 如果买方没有支付价款或任何其他拖欠金额 卖方有权对这些款额收取利息 四 要求支付利息 87 第四节货物所有权与风险的转移 在买卖活动中 货物的所有权及货物灭失的风险何时起由卖方转移到买方是关系到买卖双方根本利益的重大问题 88 一 货物所有权的转移 是指货物的所有权从何时起由卖方转移给买方 从而使买方成为货物的所有权人 享有对货物完全的占有 使用 收益和处分的权利 89 一 双方当事人约定所有权转移的时间 几乎所有国家的法律都认可买卖双方约定所有权转移的时间 凡是有约定的 货物所有权则在约定的时间由卖方转移于买方 90 二 法定的所有权转移时间 1 货物买卖合同成立的时间 1 法国民法典 原则上是以买卖合同成立时间作为所有权转移的时间的 2 英国货物买卖法也有相类似的规定 91 第1583条当事人就标的物及其价金相互同意时 即是标的物尚未交付 价金尚未支付 买卖即告成立 而标的物的所有权亦与此时在法律上由出卖人移转于买受人 法国民法典 92 特定物的买卖在特定物的买卖中 所有权何时转移完全取决于双方当事人的约定 若合同未予明确约定 则由法院根据合同的条款 当事人的行为及具体情况来确定当事人的意旨 规则如下 A 处于可交货状态的特定物 所有权自合同成立时转移 2 英国法的有关规定 93 B 卖方须实施某种行为使特定物处于可交货状态 则在卖方完成该行为并通知买方后 货物所有权转移 C 试验买卖 或 余货退回 的买卖 所有权在下列时间转移于买方 买方明确表示接受该项货物 买方收到货物后 在合同规定的退货期内或虽未规定退货期但在一合理的期限内 没有发出退货通知 94 A 货物被无条件划归合同下 即被特定化时 如处于可交付状态时 则在此时转移 B 在卖方未对货物设置担保权益的情况下 自买方或买方指定的承运人依照合同约定无条件占有时转移给买方 非特定物的买卖 95 卖方保留对货物的处分权 卖方在合同中特别声明在其所提条件 如买方付款 得到满足以前 保留对货物的处分权 在条件满足后 货物的所有权才移转于买方 而不论该货物是特定物还是非特定物 也不论该货物是否已经特定化 96 2 卖方交货或交单的时间 1 德国民法典 规定 如为动产买卖 原则上于交付货物时转移所有权 但在卖方有义务交付所有权凭证 如提单 的情况下 于交付该凭证时转移 97 美国统一商法典 规定 在把货物确定在合同项下以前 货物的所有权不移转于买方 这是美国关于所有权移转的一项基本原则 美国统一商法典 规定 除双方当事人另有特别约定外 货物的所有权应于卖方完成其履行交货义务时转移于买方 2 美国法的有关规定 98 3 我国 合同法 中的规定 我国 合同法 第133条规定 在买卖合同中 货物所有权自标的物交付时起移转 但法律另有规定或者当事人另有约定的除外 法律有特别规定的 按照法律规定的时间转移所有权 法律没有特别规定的 按照双方当事人约定的时间 既无法定也无约定的 货物所有权自交付货物时起转移 99 3 变更登记的时间 1 德国民法典 规定 如属于不动产买卖 其所有权的转移须以向主管机关登记为条件 2 中国 合同法 规定 法律有特别规定的 按照法律规定的时间转移所有权 100 在国际货物买卖中 风险是指货物可能遭受的各种意外损失 货物风险的转移 是指货物可能遭到的各种灭失风险从何时起由卖方转移到买方 即由谁来承担风险导致的后果 风险转移的关键是时间问题 二 货物风险的转移 101 一 风险损失承担的一般原则 风险在哪方 就由哪方承担货物的损失 102 二 风险转移的时间 1 约定的时间各国法律和 公约 都允许买卖双方当事人在合同中约定风险转移的时间 或通过协议约定采用某种国际贸易术语 如FOB CIF CFR等来确定风险转移的时间 103 2 法律规定的时间 在合同成立之日转移到买方 在货物所有权转移时转移到买方 在卖方交付时转移到买方 瑞士等国采用第一个原则 英 法等国采用第二个原则 现越来越多的国家采用第三个原则 如美 德 奥地利等国 104 三 违约对风险转移的影响 1 卖方违约如卖方所交货物不符合合同规定时 在未消除货物缺陷前 货物风险仍由卖方承担 2 买方违约 105 关于货物的风险从何时起由买方承担的问题 公约原则上以交货时间来确定风险移转时间 公约第66 7