中国政法大学刘家安2017民法总论

第三章权利主体 自然人 第一节概述一 民法上的 人 人 的两重含义生物学 伦理学意义上的人自然人主体地位 哲学 伦理学意义上的主体人格尊严所谓 人法 包括亲属 家庭在内作为法律关系主体的 人 形式意义上的人权利能力者 权利 义务的承受者除自然人外 还有其他民事主体 法人 康德 没有理性的东西只具有一种相对的价值 只能作为手段 因此叫做物 而有理性的生灵叫做 人 因为只有人依其本质即为目的本身 而不能仅仅作为手段来使用 一样有价格的东西 可以用另外一种等价物来替代它 而超越所有价格 亦即不可能有等价物的东西 才有它的尊严 黑格尔 法的命令是 做一个人 并尊敬他人为人 人格 的不同含义 人格尊严 法律人格 例如 公司法人格否认 等 权利能力问题 人格权 如何定位 自然人以外的法律主体是否享有 人格权 民法通则 第5章 民事权利 第4节 人身权 民法总则 第109 110条 二 自然人 概念基于自然生理规律而出生的人与 法人 相对应的概念我国 民法通则 的用语 公民 自然人 民通及我国其他民事立法主要使用 公民 这一术语 公民 是一个政治学术语 民法总则 不再使用 公民 这一表达 而是统一使用了 自然人 这一概念 第二节自然人的权利能力 一 权利能力的概念自然人享有民事权利 承担民事义务的资格 成为权利和义务载体的能力 自然人权利能力平等 民法总则 第14条 自然人的民事权利能力一律平等 权利能力与 民事诉讼法上的 当事人能力有权利能力者 皆有当事人能力 二 自然人权利能力的发生 权利能力始于出生 民总第13条 德国民法典称 始于出生的完成 权利能力始于出生的单纯事实 这就意味着一切自然人当然地享有权利能力 出生 的标准婴儿与母体完全分离 不依赖于母体而存在 活体 哪怕是仅生存了瞬间 出生的性质为法律事实中 事件 出生时间的确定 民法总则 第15条 自然人的出生时间和死亡时间 以出生证明 死亡证明记载的时间为准 没有出生证明 死亡证明的 以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准 有其他证据足以推翻以上记载时间的 以该证据证明的时间为准 出生是权利能力取得的标准 这并不意味着 民法认为 生命本身始于出生 胎儿利益之保护 宗教思想 自然法思想可能将人的生命起点回溯到受孕之时法律应对胎儿 形成中的人 加以保护 人们在这一点上有相当程度的共识遗腹子对其生父的继承利益包括禁止或限制堕胎方面的规则对胎儿利益的保护有无必要采取将权利能力的发生提前至受孕之时的方法 胎儿利益保护之立法规定我国 继承法 第28条 遗产分割时 应当保留胎儿的继承份额 胎儿出生时是死体的 保留的份额按照法定继承办理 台湾地区民法第7条 胎儿以将来非死产者为限 关于其个人利益之保护 视为既已出生 民法总则 第16条 涉及遗产继承 接受赠与等胎儿利益保护的 胎儿视为具有民事权利能力 但是胎儿娩出时为死体的 其民事权利能力自始不存在 实务中胎儿利益保护的两个主要方面继承能否因出生前所受来自第三人的损害请求损害赔偿 父母明知自己有遗传疾病 仍怀孕生子 子女对父母有无赔偿请求权 三 权利能力的消灭权利能力因死亡而消灭仅因死亡而终止 权利能力不可剥夺 一 生理死亡死亡属于法律行为中的事件死亡的标准 死亡时间判定意义重大 呼吸停止 脉搏停止 脑死亡等器官移植问题 脑死亡标准 应以时间尽量靠后者为标准 并将器官移植的合法性问题与权利能力终止问题分开 二 宣告死亡公民离开住所或者最后居所而生死不明 达到法定期间 经利害关系人申请 由法院审判推定其死亡的制度 宣告死亡的条件自然人下落不明 离开住所或者最后居所而生死不明 达到法定期间 民总第46条 下落不明满四年的因意外事件 下落不明满两年 因意外事件下落不明 经有关机关证明该自然人不可能生存的 申请宣告死亡不受二年时间的限制须有利害关系人申请民通曾有关于申请人顺序的要求 民总废除该规定 法院依法宣告宣告死亡的程序安排规定在 民事诉讼法 中 死亡宣告的效力法律上被推定为死亡 意味着婚姻关系终止 继承开始等推定当然可被反证推翻自然人被宣告死亡但是并未死亡的 不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力 民总第49条 宣告死亡的 死亡时间的确定被宣告死亡的人 人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期 因意外事件下落不明宣告死亡的 意外事件发生之日视为其死亡的日期 民总第48条 死亡宣告的撤销受死亡宣告人事实上并未死亡 经本人或利害关系人申请 由法院撤销不真实的死亡宣告死亡宣告撤销的效力原则上 撤销具有溯及力婚姻关系 被宣告死亡的人的婚姻关系 自死亡宣告之日起消灭 死亡宣告被撤销的 婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复 但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外 民总第51条 收养关系 被宣告死亡的人在被宣告死亡期间 其子女被他人依法收养的 在死亡宣告被撤销后 不得以未经本人同意为由主张收养关系无效 民总第52条 财产关系 被撤销死亡宣告的人有权请求依照继承法取得其财产的民事主体返还财产 无法返还的 应当给予适当补偿 利害关系人隐瞒真实情况 致使他人被宣告死亡取得其财产的 除应当返还财产外 还应当对由此造成的损失承担赔偿责任 第53条 第三节自然人的行为能力 一 行为能力的概念自然人如何取得权利 基于法律的直接规定而取得 如人格权 因法定继承而取得遗产因行为 法律行为 而取得 如购买房屋而取得其所有权行为能力 以自己的意思表示 使其行为发生法律上效果的资格行为能力仅与 法律行为 相关意思自治以法律主体具有意思能力为前提 故 行为能力 与主体的认知能力 意思能力相关 二 行为能力的判断标准与类型 一 标准问题每个人的认知能力均有所不同 故个案审查 考虑每一个人的具体情形 最为准确个案审查不具有可操作性 可寻找某种外在的一般标准 年龄个别地考虑精神健全程度 二 类型完全行为能力人成年人 年满18周岁 视为完全行为能力人 年满16周岁 以自己的劳动收入为主要生活来源的 限制行为能力人年满8周岁之未成年人不能完全辨认自己行为的成年人行为能力与自己的年龄和智力相适应的民事法律行为 能够独立实施纯获利益的行为可独立实施 民总第19条 其他行为 由法定代理人辅助 代理 同意 无行为能力人不满8周岁的未成年人不能辨认自己行为的成年人行为能力不得独立实施法律行为 由法定代理人代理实施法律行为 第四节监护 一 概述关于体例安排有关监护的内容 应规定在民法总则中 还是亲属法中 民法通则 在 行为能力 之后规定 监护 民法总则 沿用其理由或许在于 监护是对行为能力欠缺者的救济制度 法定代理 监护制度的价值对行为能力欠缺者的救济 监护人即为法定代理人对被监护人的人身 财产 教育等方面的保护类型未成年人监护欠缺行为能力之成年人的监护 二 监护人的确定 一 未成年人的监护人亲权与监护的关系亲权 父母对子女的权利义务关系如承认亲权 监护人是亲权人以外之人民法通则的监护是广义监护 不区分亲权人与监护人未成年人的法定监护人父母是未成年子女的监护人 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的 由下列有监护能力的人按顺序担任监护人 一 祖父母 外祖父母 二 兄 姐 三 其他愿意担任监护人的个人或者组织 但是须经未成年人住所地的居民委员会 村民委员会或者民政部门同意 民总27条 被监护人的父母担任监护人的 可以通过遗嘱指定监护人 第29条 二 成年监护无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人 由下列有监护能力的人按顺序担任监护人 一 配偶 二 父母 子女 三 其他近亲属 四 其他愿意担任监护人的个人或者组织 但是须经被监护人住所地的居民委员会 村民委员会或者民政部门同意 第28条 具有完全民事行为能力的成年人 可以与其近亲属 其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商 以书面形式确定自己的监护人 协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时 履行监护职责 第33条 三 协议监护 指定监护依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人 协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿 第30条 对监护人的确定有争议的 由被监护人住所地的居民委员会 村民委员会或者民政部门指定监护人 有关当事人对指定不服的 可以向人民法院申请指定监护人 有关当事人也可以直接向人民法院申请指定监护人 居民委员会 村民委员会 民政部门或者人民法院应当尊重被监护人的真实意愿 按照最有利于被监护人的原则在依法具有监护资格的人中指定监护人 依照本条第一款规定指定监护人前 被监护人的人身权利 财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的 由被监护人住所地的居民委员会 村民委员会 法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人 监护人被指定后 不得擅自变更 擅自变更的 不免除被指定的监护人的责任 第31条 没有依法具有监护资格的人的 监护人由民政部门担任 也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会 村民委员会担任 第32条 三 监护人的职责 监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为 保护被监护人的人身权利 财产权利以及其他合法权益等 34条 监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责 监护人除为维护被监护人利益外 不得处分被监护人的财产 第35条 民法总则 还对监护资格的撤销与恢复 监护的终止等作出了规定 第五节自然人住所与宣告失踪 一 自然人的住所住所 自然人进行民事活动的中心场所确定住所的法律意义诉讼管辖法律适用宣告失踪案件的管辖地合同履行地的确定等住所的确定自然人以户籍登记或者其他有效身份登记记载的居所为住所 经常居所与住所不一致的 经常居所视为住所 第25条 二 宣告失踪 解决什么问题失踪者的财产待管问题故 体例安排不易与宣告死亡制度相去甚远 后者解决权利能力消灭问题宣告失踪与行为能力也没有直接的关联条件下落不明 自然人下落不明的时间从其失去音讯之日起计算 战争期间下落不明的 下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算 达法定期间 2年 经利害关系人申请经法院审理后做出宣告失踪判决 宣告失踪的法律后果 财产代管失踪人的财产由其配偶 成年子女 父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管 代管有争议 没有前款规定的人 或者前款规定的人无代管能力的 由人民法院指定的人代管 财产代管人应当妥善管理失踪人的财产 维护其财产权益 失踪人所欠税款 债务和应付的其他费用 由财产代管人从失踪人的财产中支付 财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的 应当承担赔偿责任 失踪人重新出现 经本人或者利害关系人申请 人民法院应当撤销失踪宣告 失踪人重新出现 有权要求财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况 第六节自然人的特殊形式 个体工商户 农村承包经营户 第54条自然人从事工商业经营 经依法登记 为个体工商户 个体工商户可以起字号 第55条农村集体经济组织的成员 依法取得农村土地承包经营权 从事家庭承包经营的 为农村承包经营户 第56条个体工商户的债务 个人经营的 以个人财产承担 家庭经营的 以家庭财产承担 无法区分的 以家庭财产承担 农村承包经营户的债务 以从事农村土地承包经营的农户财产承担 事实上由农户部分成员经营的 以该部分成员的财产承担 第七节人格权 一 概说关于人格权是