第二章第一节 公司法 【经济法实务(吕景胜)】

第二章 公司法 第一节 一般企业法人法律制度 2007年5月 飞腾商业公司与另外6家企业达成协议 决定共同投资 成立一家家具有限责任公司 新企业暂定名为 明光家具有限公司 同年11月 明光家具有限公司筹备处向市工商行政管理局申请设立登记 并向其提供了公司登记申请书 公司章程 验资证明等文件 市工商局审查后认为 明光家具有限公司的法定资本和生产经营条件是合格的 但是本地已有4家家具厂 市场容量已趋饱和 再设立一家家具公司对本地经济无大的促进作用 因此不予登记 众投资方不服 以市工商局为被告 向人民法院提起诉讼 要求市工商局对其设立新企业的申请予以登记 公司登记管理的实质 法人登记 目的是设立法人 赋予法人资格营业登记 作用是政府承认某项营业的合法性 准许其开业我国两种登记合并进行 并由同一机关主管 进行公司登记管理的意义 保护交易安全市场准入控制 本案中要设立的明光家具有限责任公司已具备上述条件 而且不属于政府要进行市场准入控制的领域 因此工商局应该予以登记 飞腾公司等提起诉讼的做法是恰当和正确的 什么是法人 法人 具有民事权利能力和行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务 以自己的财产独立承担民事责任的组织 包括 企业法人 机关法人 事业单位法人 社会团体法人 什么是企业法人 企业法人是指依据 中华人民共和国企业法人登记管理条例 中华人民共和国公司登记管理条例 等 经各级工商行政管理机关登记注册的企业法人 指具有符合国家法律规定的资金数额 企业名称 组织章程 组织机构 住所等法定条件 能够独立承担民事责任 经主管机关核准登记取得法人资格的社会经济组织 企业法人的分类 全民所有制企业法人 集体所有制企业法人 中外合资经营企业法人 中外合作经营企业法人以及外商独资企业法人 以及它们之间成立的具有法人资格的联营企业和其他各种具有法人资格的企业或者公司 企业法人应具备的条件 依法成立是指依照现行法律规定成立 包括在成立程序上的合法性和在成立后组织的合法性 我国公司制企业必须依 中华人民共和国公司法 成立 方能取得法人资格 有独立的财产法人企业拥有独立的财产 是它作为民事主体参与经济活动 享有民事权利和承担民事责任的物质基础 法人企业应具有与其经营范围 经营规模相一致的财产总额 有自己的名称 组织机构和场所 法人的名字是法人的字号 是它区别于其他法人的标志 企业法人是一个经济组织 组织必须有一个有序的组织机构 组织的功能才能发挥 企业法人的场所是企业生产经营活动的地方 也是企业作为民事主体的住所 企业法人必须有场所 一是生产经营活动的需要 二是有利于国家对企业的监督和管理 2008年初 某市一家有限公司开业 公司登记名称为 市红都时装有限公司 以下简称甲公司 同年6月 与该公司地理位置仅隔100米远的另外一条马路上 又有一家有限责任公司登记注册 名称为 市红都制衣有限公司 以下简称乙公司 这两家公司虽然相隔很近 但行政区划上却不属于同一区 因此均分别向各自所在的区工商机关办理了公司名称注册登记 为此 甲公司与乙公司打起名称权官司 甲公司主张 该公司自2008年初经工商局批准开业以来 就一直以 红都时装公司 名称营业至今 而乙公司在此之后却用 红都制衣公司 名称 与它的名称相似而且乙公司也兼营时装 两公司相距不远 在社会上造成了一定的影响 甲公司据此认为乙公司侵犯了甲公司的名称专用权 因此 请求人民法院判令乙公司停止使用该名称 并承担赔礼道歉及消除影响的民事责任 乙公司主张 本公司名称与甲公司不同 登记管理机关不同 并且行业不同 我方属于服装加工业 而甲公司属于商品零售业 行业不同 因而不存在侵权问题 依法规定 企业只准使用一个名称 在登记主管机关辖区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似 行政区域行业 本案中 鉴于甲公司和乙公司在行政区划上不属于同一个区 公司登记主管机关也不是同一个 并且行业不同 即使存在字号相同的情况 乙公司也没有侵犯甲公司的公司名称 公司名称登记管理制度 一个公司只能有一个名称 特殊情况下经省级以上公司登记机关核准 则可另有一个在规定范围内使用的从属名称 如 原中国第一汽车制造厂经过企业改造后 登记为 中国第一汽车集团公司 但同时保留 中国第一汽车制造厂 为其从属名 公司名称组成部分 公司所在行政区域的名称字号或商号行号反映行业或经营特点的字样公司的组织形式 全国性的公司 国务院或其授权机关批准的大型进出口或企业集团等 经核准可以在名称中使用 中国 中华 或冠以 国际 全国 国家 等字样 县级以上的行政区划的名称 如 北京市 等不得作为公司的字号 公司名称应当使用汉字 不得使用汉语拼音和数字 不得含有政党名称 党政军机关名称 群众组织名称 社会团体名称 部队番号等 使用 实业 字样的公司 应拥有三个以上的生产 科技型企业 使用 总公司 名称的 该公司必须下设3个以上称为 公司 或 分公司 的分支机构 有限责任公司的概念 依照 公司法 在中国境内设立的 股东以其出资额为限对公司承担责任 既有限责任 公司以其全部财产对公司的债务承担责任 又可称为无限责任 普通 有限责任公司设立的条件 须由50个以下 2个以上 包括2个 的股东共同出资设立 注册资本的最低限额为人民币3万元 公司章程 须由全体股东签字盖章方能有效 企业内部自治文件 不对抗善意第三人 合法的公司名称 有限责任公司 或 有限公司 有住所 股东缴纳出资的要求 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20 也不得低于法定的注册资本最低限额 其余部分的出资由股东自公司成立之日起两年内缴足 投资公司可以在5年内缴足 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30 出资方式 货币 实物 知识产权 土地使用权等 法定验资机构 注册会计师事务所 资产评估事务所 注册审计师事务所等 出资的缴纳 货币出资应足额存入有限责任公司在银行开设的账户 非货币财产出资 应依法办理财产权的转移手续 出资的补足 有限责任公司成立后 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的 应当由交付该出资的股东补足其差额 公司设立时的其他股东承担连带责任 甲 乙 丙三人共同出资设立了一有限责任公司 其中甲以机器设备作价出资20万元 公司成立6个月后 吸收丁入股 1年后 该公司因拖欠巨额债务被诉至法院 法院查明 甲作为出资的机器设备出资时仅值10万元 甲现有可执行的个人财产8万元 下列处理方式中 符合 中华人民共和国公司法 规定的是 B A 甲以现有财产补交差额 不足部分待有财产时再行补足B 甲以现有财产补交差额 不足部分由乙 丙补足C 甲以现有财产补交差额 不足部分由乙 丙 丁补足D 甲无须补交差额 其他股东也不负补交差额的责任 练习 某电器制造有限责任公司是由四位股东共同出资成立 其注册资本为12万元 根据规定 全体股东的首次出资额至少为 A 2万元B 2 4万元C 3万元D 3 6万元 C 某贸易有限责任公司注册资本为3万元 公司股东的下列出资方案中 符合规定的是 A 首次出资额为0 6万元 其中 货币出资金额为0 18万元B 首次出资额为2万元 其中 货币出资金额为0 6万元C 一次缴足3万元 其中 货币出资金额为0 8万元D 一次缴足3万元 其中 货币出资金额为1万元 D 公司营业执照签发日期 有限公司成立日期 1 母公司 按照西方国家的传统公司法的规定 母公司是指通过掌握其他公司的股票 从而能够实际控制其他公司经营活动的公司 西方国家也把这类公司称为控股公司 但严格意义上二者还是有区别的 2 子公司 在西方国家里 子公司是独立的公司 它的设立 经营及解散全部由公司法规定 不再另作特殊的规定或说明 我国公司法第13条第2款规定 子公司具有法人资格 依法独立承担民事责任 也就是说 子公司是受母公司的控制 但是在法律上它是独立的 母公司设立子公司的目的 扩大经营规模和经营范围 通过收购其它公司的股份 令其变成自己的子公司 实现行业控制 使自己在竞争中处于优势地位 利用子公司的独立核算和自负盈亏 分散经营风险 三 总公司与分公司 是同一公司在内部组织系统上的不同 并非各具法人资格互相独立的两个公司 总公司指领导管理整个公司事务的总机构 分公司为受总公司管理的分支机构 公司的全部组织包括总公司 分公司 营业所 门市部 工厂几个附属机构 但只有一个法人资格 分公司无法人资格 仅为法人的一部分 法人的住所为总公司所在地 总公司为公司的中心 故不仅为实行管理的司令部 亦为股东大会的当然开会地 除另有规定外 为董事会的所在地 至分公司可以有经理 不能设董事会 总公司即是有独立的营业 而全部公司的财产仍包括总公司与分公司的财产 在税法上 以公司为单一的纳税义务人为原则 股东会 董事会 经理 监事会 股东会 由全体股东组成 是公司的最高权力机构 股东会的职权 1 决定公司的经营方针和投资计划 2 选举和更换董事 决定有关董事的报酬 3 选举和更换由股东代表出任的监事 决定有关监事的报酬事项 审议批准董事会的报告 4 审议批准监事会的报告 审议批推公司的年度财务预算方案 决算方案 5 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 6 对公司增加或者减少注册资本做出决议 7 对公司发行债券做出决议 8 对股东向股东以外的人转让出资做出决议 本项为有限责任公司股东会议特有的职权 9 对公司合并 分立 解散和清算等事项做出决议 10 修改公司章程 以及公司章程规定需由股东大会决定的事项 行使职权的形式 1 书面一致同意2 股东会会议首次会议 由出资最多的股东召集和主持 定期会议 按照公司章程的规定按时召开 临时会议 代表1 10以上表决权的股东1 3以上的董事监事会或者不设监事会的公司的监事 股东会会议的召集 对与定期会议和临时会议而言 由董事会召集 董事长主持 由副董事长主持和召集 由半数以上董事共同推举一名董事主持和召集 监事会或监事主持和召集 代表1 10以上表决权的股东可以自行召集和主持 股东会的议事方式和表决程序 表决权 股东按出资比例行使表决权 股东会会议作出修改公司章程 增加或减少注册资本以及公司合并 分立 解散或者变更公司形式的决议 必须经代表2 3以上表决权的股东通过 股东会会议依法作出的决议 董事会 监事会 经理均必须遵守和执行 董事会 最高的执行机关 由股东或非股东组成 对股东会负责 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可设一名执行董事 不设董事会 执行董事可兼任公司的经理 职权由公司章程规定 董事会由3 13人组成 董事会设董事长一人 可以设副董事长 董事的任期 3年一任 连选连任 董事会的职权 P36 董事会会议 表决权 一人一票由董事长召集和主持 副董事长召集和主持 由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持 出席会议的董事应当在会议记录上签名 经理 不是有限责任公司的必设机构 经理由董事会决定聘任和解聘 经理对董事负责 监事会 不是必设机构 规模小的公司可只设监事 监事会人员不得少于3人 监事会设主席1人 由全体监事过半数选举产生 由股东代表和不少于1 3比例的职工代表组成 监事任期3年 连选连任 苏某是某印刷股份有限公司的监事 自任监事职务以来 对工作认真负责 积极为公司利益着想 忠实地履行监事职责 2007年11月 当苏某听说本公司经理王某要与其朋友合伙办一个实用技术彩印厂 并且正积极地进行筹备时 苏某就向王某指出 根据我国 公司法 的规定 公司经理不得自营或为他人经营与本公司同类性质的营业活动 但王某置若罔闻 苏某便向董事会通报了这一情况 王某不得不承认错误 停止办厂 但此后 王某一直对苏某不满 经常向董事们说苏某乱用职权 对其工作进行干涉 2007年12月召开股东会时 一些董事及王某反映了苏某滥用职权 妨碍他人工作等问题 股东们听信了这些误导性陈述 作出决议罢免了苏某的监事职务并停止发放其津贴 苏某以自己是职工选出来的监事 即使罢免也应由职工决定为由 向法院起诉 要求确认股东会罢免其监事职务的决定无效 并继续向其支付相应津贴 为了保证监督权的独立性 避免监事会受董事 经理的操纵 各国公司法均规定 董事 经理及财务负责人不得兼任监事 但是 监事为董事 经理之外的其他公司雇员 监督权的独立性也还存在一定的问题 因为当监督人面临被他所监督的对象解雇的危险时 他很难坚定地行使监督 检查权 本案就是一个典型的案例 当苏某为了股东和公司的利益对经理的行为进行监督时 他就面临被解雇的问题 由于苏某是职工监事 股东会无权罢免他 但如果苏某是股东监事的话 苏某就可以被股东会罢免 而其被罢免的真正原因就是其真正行使了监事的监督权 这也是英美法系国家在设计公司组织机构时不以监事会为必设机构的原因 王某和刘某为某市农用机械有限公司的董事 2007年9月7日 王某 刘某又与其所任职公司以外的两人陈某 李某合伙开办一个农机厂 从事小型手扶拖拉机的生产 其产品与某市农用机械有限责任公司的产品相同 2008年1月6日 农用机械有限责任公司发现本公司董事王某和刘某的这一行为 经股东会表决 公司决定罢免王某 刘某二人的董事职务 同时 公司还要求王某和刘某将其与他人合伙经营农机厂所得的收入合计28万元人民币交给公司 二人拒绝 农用机械有限责任公司董事会经研究 决定以本公司名义向人民法院提出诉讼 要求王某和刘某将经营农机厂的所得交给公司 1 禁止获得非法利益 公司的高级管理者要对公司负善良管理人的义务 即在处理公司事务时须与处理本人事务负同等程度的勤勉注意 并确信所采取的措施是在当时具体情况下对公司最有利的选择 处理事务应从公司和股东利益出发 自己不能从中获利 我国 公司法 第59条规定 董事 监事 经理不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入 不得侵占公司的财产 公司的高级管理者除有权依照与公司之间的协议和安排获得如薪金和补贴等利益外 不得为个人谋取任何经济利益 2 禁止越权运用公司财产 不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人 不得将公司资产以个人名义或者以他人名义开立账户存储 不得以公司存储为本公司股东或者其他个人提供担保如果公司高