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文档简介
1、属于我国法的形式包括:制定法(包括宪法、法律、行政法规等)、判例法、习惯和法理 宪 法 (全国人大 宪法 法律(司法解释(两高)或国际条例)(全国人大及其常委会, 法行政法规 (国务院 条例地方行政法规 (省设区的市及人大常委会 地方+条例部门规章 (国务院部委 规定、办法、实施细则地方部门规章(省、自治区、直辖市人民政府 地方+ 规定、办法、实施细则行政法规、地方性法规,在公布后的30日到有关部门备案宪法及宪法相关法、民商法、行政法(三行二城一环境一建筑)、经济法、社会法、刑法、程序法(诉讼)2、民商法:合同法,特权法,侵权责任法,公司法,招投标法,民法通则3、经济法:统计法、土地管理法、标准化法、税收征收管理法、预算法、审计法、节约能源法、政府采购法、反垄断法。4、我国法的形式:国际惯例、规范性法律文件、国际条约5、法人可分为:营利性法人、非营利性法人和特别法人一、依法成立二、应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或经费三、能够独立承担民事责任四、有法定代表人项目经理部的法律后果由企业法人承担6、代理分为:委托代理(又称意定、任意代理)和法定代理 复代理也叫转委托7、物权;所有权(占有、使用、收益、处分),用益物权(建设用地使用权、土地承包经营权、地役权、宅基地使用权),担保物权(抵押权、质押权、留置)8、实行土地用途管制制度分为:农用地、建设用地、未利用地 土地所有权:国有(国务院代表国家行使)(划拔和出让) 集体所有(集体经济组织成员经营) 土地归属:城市市区的土地归国家 农村和城市郊区的土看法律规定 宅基地、自留山、自留地归集体所有9、债权是相对权,特权是绝对权。10、地役权合同应采取书面形式订立。11、特权主张权利,乙方请求法院确认物权。12、引起建设工程债权债务关系发生的最主要、最普遍的依据是合同之债。13、不动产登记由不动产所在地机构办理。14、知识产权包括:著作权(版权)、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权。 知识产权作为一种无形财产权,即有:财产权和人身权双重属性、专有性、地域性和期限性。专利:发明(20年)、实用新型(10年)和外观设计(10年)自申请日起算(邮戳寄日) 发明、实用新型(新颖性、创造性、实用性) 外观设计(新颖性、富有美感、适用于工业)。 不给续期商标(10年):核准 注册之日,每次续展10年,前一年续期,宽限6个月。 商标专用权保护对象是经国家商标管理机关核准注册的商标。商标专用权的内容包 括使用权和禁止权。 文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合、声音及以上要素组合。著作:文字作品(招投标文件)、建筑作品(建筑物)、图形作品(设计图)、计算机软件, 作者的署名权、修改权和保护作品完整性不受限制(永远保护)。公民的发表权、使用权、获得报酬权为作者终身及死后50年,首次发表的50年,未发表的不再保护。一般职务由单位优先使用2年。先处理外部关系,再处理内部关系。15、 担保制度:(除留置不签订合同,其他都需要签订合同)人保:保证:保证人一定是第三人,保证人和债权人签定,要签订书面合同。 国家机关、事业单位、社会团体不能担保证人。分支机构有授可以当保证。 保证期限:6个月(未约定)。一般保证,连带保证。 债务人变更和变更主合同应取得保证人书面同意。债权人变更,保证继续有效。 物保:抵押、质押、留置 抵押 可能是第三人,不转移占有,质押转移占有。(国家土地的使用权,房子,农村的荒地,动产,正在建造的房子和船舶,汽车 担保的范围:主债权、利息、损害赔偿金、实现债权的费用。 不动产为登记时设立,动产为合同生效时设立。 抵押权实现的顺序:已登记先于未登记。 抵押人折价变卖 优先受偿权:已经支付或支付大部分款项的买受人建筑工程承包人优先受偿权(6个月有效期的工作价款)已经登记的抵押权未登记的抵押权普通债权(超过6个月的工程价款) 质押 可能是第三人 动产、权利质押,质押以转移占有为特征。留置 依法留置可以通过约定排除掉,保管、运输、加工、承揽、维修等。 价值相当,可分为原则, 不违背公德(抢险,残疾)。 留置权已登记抵押权质权未登记抵押权 钱保:定金(交付生效)(是书面合同,也是实践合同。) 现实中签字合同,是诺成合同。诺成合同多。 一个是定金合同,一个是自然人借贷,是实践合同, 交付定金方违约没收定金,收受定金方违约双倍返还。不能超主债权的20%超过部分无效,视为预付款。 订金为预付款,只能单倍返还。16、 建设工程保险主要种类 (除责任:设磨原引修损缺他前用,什么原因就是他缺钱用)建设单位投保。保险合同种类:人身与财产保险,索赔:保单、建设工程合同、事故照片、鉴定报告建设工程一切险及第三者责任险(路人甲):自然灾害、意外事故造成的损失和费用 受益人先死保险终止。 时间:以先发生为准。安装工程一切险及第三者责任险(路人甲);同上,一般包括一个试车考核期工伤保险:法定强制险,属于社会保险。建筑职工意外伤害险;施工单位为从事危险作业的人员办理(法定非强制险)17、法律责任制度民事责任:违约、侵权责任(返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金)行政责任:行政处罚:警告、罚款、没收违法所得、没非法财务,暂扣吊销营业执照(许可证)责令停产停业、行政拘留 行政处分:警告、记过、记大过、降职、留用察看、开除刑事责任:主 刑:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑 附加刑:罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境工程重大事故罪:降低工程质量标准(质量)重大责任事罪:违反安全管理或强令他人冒险作业(违规)重大劳动安全事故罪:安全生产设施或条件不符合国家规定(设施条件不符合)串通招投标罪:19、施工许可证:开工前,建设单位申请领 房屋建筑和城镇市政基础设施工程应申请施工许可证1、30万元以下或者建筑面程在300平方米以下的2、抢险救灾工程及农民自建低层住宅3、临时性建筑(工人宿舍)4、按照国务院规定批准开工报告的建筑工程5、军用房屋建筑 (总结:小、急、临时、农、军、开工报告)需要:1、已经办理该建筑工程用地批准手续2、在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证在城镇规划区,需要取得建设用地规划许可证(先取证后划拔或出让合同后取证)和建设工程规划许可证。在乡村规划区,需核发乡村建设规划许可证。3、施工场地已经基本具备施工条件,需要要征收房屋的,其进度符合施工要求4、已经确定建筑施工企业5、有满足施工需要的技术资料,施工图设计文件已按规定审查合格6、有保证工程质量和安全的具体措施(应质监站办理质量监督手续和提供安全施工的措施资料,施工组织设计施工准备工作的中心环节,质量和安全的具体措施是其重要内容)7、按照规定应该当委托监理的工作已经委托监理。(必须监理的工程:国家重点建设工程,大中型公用事业工程,成片开发建设的住宅小区工程,利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程)8、建设资金已经落实(时间长超1年(含整1年),30%,1年以内50%)9、法律、行政法规规定的其他条件(按规定办理消防)法律(全国人大及其常委会,行政法规(国务院)同时具备上述法定条件,发证机关到后15日内颁发施工许可证自领证之日起3个月内开工,延期2次为限,每次不超过3个月,过期自行废止。中止施工的,建设单位应当自中止施工之日起1个月内,向发证机关报告。中止施工满1年,应重新核验施工许可证。按国务院规定批准开工报告的建筑工程,因故不能开工超过6个月的,应重办开工报告的批准手续。20、从业资格制度:施工企业取得建筑业企业资质的法定条件 有符合规定的净资产(一级1亿以上,二级4000万以上;三级800万以上) 有符合规定的相关人员 有符合规定的技术装备 有符合规定的已完成工程业绩(三级企业不再要求已完成的工程业绩,一级建筑面积12万平方米,二级6万平方米)注意:除各类别最低等级资质外,取消关于注册建造师,中级以上职称人员、持有岗位证书的现场管理人员、技术工人的指标考核。一级:近五年承担过下列4类中的2类工程的施工总承包或主体工程承包的,工程质量合格 1、地上25层以上的民用建筑工程1项或地上1824层的民用建筑工程2项; 2、高度100米以上的构筑物工程1项或高度80-100(不含)的构筑物工程2项;3、建筑面积12万平方米以上的建筑工程1项或建筑面积10万平方米以上的建筑工程2项4、钢筋混凝土结构单跨30米以上(或钢结构单跨36米以上)的建筑工程1项或钢筋混凝土结构单跨27-30米(不含)(或钢结构单跨30-36米(不含)的建筑工程2项。二级:近五年承担过下列4类中的2类工程的施工总承包或主体工程承包的,工程质量合格 1、地上12层以上的民用建筑工程1项或地上811层的民用建筑工程2项;2、高度50米以上的构筑物工程1项或高度35-50(不含)的构筑物工程2项;3、建筑面积6万平方米以上的建筑工程1项或建筑面积5万平方米以上的建筑工程2项4、钢筋混凝土结构单跨21米(不含)以上(或钢结构单跨24米以上)的建筑工程1项或钢筋混凝土结构单跨18-21米(不含)(或钢结构单跨21-24米(不含)的建筑工程2项。施工企业资质 (母子公司是两家) 施工总承包:12类(四级)专业承包(36类不分等级)施工劳务(不分类别等级) 建设单位不能直接发包劳务 建筑业企业可以申请一项或多项建筑业企业资质,企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质 建筑业企业资质证书有效期为5年,有效期届满需待续其有效期的,应在有效期届满3个月前,申请办理资质延续手续 建筑企业名称、地址、注册资本、法人代表变更,应工商部门办理变更手续后1个月内办理资质变更手续 企业发生合并、分立、重组以及改制手续等事项,需承继原建筑业企业资质的,应当申请重新核定建筑业企业资质等级。联合体是最低资质申请之日前1年有下列行为之一的,不予批准资质升级、增项(12个行为违法)恶意拖欠分包企业工程款或者劳务人员工资的;发生过较大以上质量安全事故或者两起以上一般质量安全事故的。撤回(经营能力)原来符合,现在不符合了: 企业不再符合相应建筑业企业资质标准要求条件的 被撤回资质的,可以在资质被撤回后3个月内,向资质许可机关提出核定低于原等级同类别资质的申请撤销(发证前的错)吊销(发证后的错)资质许可人滥用职权、玩忽职守许可、越权许可,违反法定程序许可,不符合条件许可欺骗、贿赂等不正当手段获得许可注销(企业或证书到期)死 资质证书有效期届满,未依法申请延续的(企业依法终止的资质证书依法被撤回、撤销或吊销的企业提出注销申请的注意:注销后应公告其资质证书作废,建筑企业应将证书交回许可机关。外商投资承包的工程范围资金全部来自己境外的建设工程国际金融机构资助的工程外资不少于50%且技术困难中方无法独立完成项目经省级建设主管部门批准,外资不少于50%且技术困难中方无法独立完成经省级建设主管部门批准,中国投资且技术困难中方无法独立完成项目禁止无资质承揽工程无资质承包主体签订的专业分包合同或者劳务分包合同都是无效合同,但作为无资质的实际施工人的利益受到侵害时,其可以向转包方或违法分包主张权利,也可以向项目的发包方主张权利。实际施工人以转包人,违法分包人为被告起诉的,法院应依法受理,以发包人为被告主张权利的,法院应追加转包或者违法分包人的当事人,发包方只在欠付工程的价款的范围内对实际施工人承担责任。禁止越级资质承揽工程禁止施工单位超越本单位的资质等级许可的业务范围承揽工程两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可的范围承揽工程。总包单位和专业工程发包单位,将专业工程或劳务作业分包给无资质或超载资质等级的单位的,应定性为违法分包。禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程(两证+五人就是借资质禁止施工施工企业超越本企业资质等级以任何形式用其他施工企业的名义(资质证书、营业执照)承揽工程,也禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程(分公司可以用总公司证书承揽工程(母子是两家,分公司和总公司是一家)。分包工程的发包人没有将其承包的工程进行分包,但施工现场设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算人中、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包本单位人员的,视同允许他人以本企业名义承揽工程。施工企业资质法律责任以他企业或他企业以本企业名义承揽工程(挂靠)和违法分包法律责任行政责任:应责令改正;没收违法所得;罚款可责令停业整顿、降低资质等级情节严重,吊销资质证书(最严重)民事责任:两者违法承揽连带责任(借名义、违法分包或转包)(损失是民事责任)建造师注册执业制度建造师考试攻注册的规定:(起源于英国,我国2002年正式启动)执业人员取得建造师资格证书后,按照规定注册,取得建造师注册证书和执业印章(执业凭证),否则不得提任大中型建设工程项目负责人,不得以注册建造师的名义从事相关活动注册的种类及申请注册包括初始注册、延续注册、增项注册和变更注册自资格证签发之日起3年内未提出初始注册,需接受继续教育建造师执业资格注册有效期为3年,期满需继续执业的,应在注册有效期届满30日前按照规定申请延续注册,延续注册的,有效期为3年。初始注册条件取得资格证书受聘于一个相关单位(施工、勘察、设计、监理、招标代理、造价咨询)达到继续教育要求(一个注册有效期继续教育不少于120学时(必修、选修60学时),增项60学时(必修、选修30学时)无不予注册的情形变更注册变更受聘企业的,应在签订合同1个月内通过新受聘企业办理变更手续,变更注册后仍延续原注册有效期。因变更注册不及时影响建造师执业,导致项目损失的,由所在企业承担责任,并作为不良行为记入企业信用档案。不予注册的情形不具有完全民事行为能力申请在两个两个以上单位注册(受聘两单位只申请一个可以)未达到继续教育要求受刑事处罚尚未执行完毕执业受到刑事处罚执行完毕未满5年其他原因受刑事处罚决定之日未满3年被吊销注册证未满2年前3年内担任项目经理发生重大质量和安全事故聘用单位不符合注册单位要求年龄超过65周岁注册证书和执业印章失效的情形单位破产单位被吊销营业执照单位被吊销或撤回资质证书与单位解除聘用合同注册有效期满且未延续年龄超过65周岁死亡或不具有民事行为能力注册机关证书注销情形注册证书执业印章失效情形因非承包方原因致使工程项目停工超过120天(含)经建单位同意如发下下列情况,应当办理书面交接手续后更换施工项目负责人:(老天或者发包人不要建造师的)发包方与注册建造师受聘企业解除承包合同的发包方同意更换项目负责人的因不可抗力等特殊情况必须更换项目负责人的建造师的基本权利(可以不干,国家不惩罚,是权利)使用注册建造的名称在规定范围内从事执业活动在本人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业印章保管和使用本人注册证书、执业印章对本人执业的活动进行解释和辩护接受继续教育获得相应的劳动报酬对侵犯本人权利的行为进行申述建造师的基本义务 遵守法律、法规和有关管理规定,恪守职业道德执行技术标准、规范和规程保证执业成果的质量,并承担相应责任接受继续教育,努力提高执业水平保守在执业中知悉的国家和他人的商业、技术等秘密与当事人有利害关系的,应当主动回避协助注册管理机关完成相关工作还包括22个不得可以放弃的是权利,义务必须履撤销注册建造师注册的情形(发证前的错) 注册机关人员滥用职权、玩忽职守许可越权许可违反法定程序许可不符合条件许可欺骗、贿赂等不正当手段获得许可建造师违法行业应承担的法律责任 主要是行政处罚:警告、撤销或吊销证书,1至3万元的罚款,终身不予注册管理办法对注册执业人员未执行法律规定的,责令其停止执业3个月以上1年以下,情节严重的,吊销执业资格证书,5年内不予注册,造成重大安全事故的,终身不予注册,构成犯罪的,依照刑法有关规定追究刑事责任。对注册执业人员违反法律法规规定,因过错造成质量事故的,责令停止执业1年,造成重大质量事故的,吊销执业资格证书,5年内不予注册,情节特别恶劣的,终身不予注册。注册执业人员未执行法律法规,在认定有转包行为的项目中担任施工单位项目负责人的,吊销其执业资格证书,5年内不予注册,且不得再担任施工单位项目负责人。对认定有挂靠行为的个人,不得再担任项目施工单位项目负责人,有执业资格证书的吊销其执业资格证书,5年内不予执业资格注册,造成重大质量安全事故的,吊销其执业资格证书,终身不予注册。 总结:最严厉的行政处罚是终身不予注册19、建设工程招投标法律制度: 必须招标的范围:大型基础设施、公用事业(商品住宅);全部或部分由国家投资或融资的;利用国际组织或外国政府资金的。必须招标的规模:施工合同200万元以上;采购合同100万元;勘察、设计、监理估算价50万以上;总投资3000万以上。 范围3个,规模4个,项目12个可以不招标的范围 涉及国家安全、秘密或抢险救灾;用扶贫资金实行以工代赈使用农民工;主要施工技术采用特定专利(国家保护)专有技术(自己保护);依法能够自行建设、生产或提供;需要向原中标人采购,否则影响工程质量;法律法规规定的的其他情形。政府采购工程依法不进行招标的,应当竞争性谈判或者是单一来源采购方式采购。建设工程招标的方式公开招标:采用招标公告的方式邀请不特定组织范围:全部使用国有资金或占控制、主导地位的依法必须招标(12类)的项目,例外是可以邀请招标的。邀标:采用投标邀请书的方式邀请3个以上组织范围:技术复杂或特殊要求或受自然地域环境影响,仅几家潜在投标人符合;(选择范围少) 招标费用占合同金额比例较大(花钱太多) 国务院和省级政府确定的地方重点项目不适宜公开招标的,经政府批准。(国家不让招)(可以不招,没有选择,邀请招,是选择少)两阶段招标:第一阶段提交技术建议,第二阶段交最终技术方案和投标报价的投标文件(提交投标保证金)投标人应当在投标截止时间前完成投标文件的传输递交,并可以补充、修改,招标基本程序履行项目审批手续 资金已经落实 审批事荐:招标范围、方式和组织形式编制招标文件及标底招标文件内容包括招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准、投标报价要求、评标标准和拟签订合同的主要条款等。在提交投标文件截止时间至少15日前,以书面形式通知所有招标文件收受人资格预审文件修改:提交资格预审请文件截止时间至少3日前。不足的,招标人应该顺延截止时间。两要求+两标准+主要条款,15天、3天加顺延 招标时间最短不少于20日招标人自行决定编制标底,一个项目只能有1个标底(必须保密)招标人设有最高投标限价(国有资金应当设立,非国有是可以设立)的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得规定最低投标限价。标底是评标的,最高限价指导投标报价的。国有资金:应当采用工程量清单计价非国有:鼓励采用工程量清单计价,工程量清单应当作为招标文件的组成部分 资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日 分为资格预审(投标前)和资格后审(开标后) 通过资格预审少于3个的,应当重新招标 对资格预审文件有异议的,应当在提交资格预审文件截止2日前提出,收到异议之日起3日内作出答复,作出答复前,应当暂停招标投标活动。开标开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行招标人主持,所有人参加,投标人或其代理人或公证机构,收到的所有文件,当众拆封和宣读,并记录投标不得少于3人,应当重新招标。对开标有异议,应当场提出,招标人当场答复,并记录评标评标委员会5人以上单数,由招标代表和经济、技术专家,专家不少于2/3,成员名单中标前保密(五个评委四个专家579,456)评标委员会可以要求投标人对投标文件作必要澄清或说明,但不得超出投标文件的范围或改变投标文件的实质性内容。投标项目设有标底的,招标人应当在开标时公布。标底只能作为评标参考,不得以投标报价是否接近标底作为中标条件。也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作为否决投标的条件。否决投标投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字(两章)投标联合体没有提交共同投标协议投标人不符合国家或者投标文件规定的资格条件投标人递交两份或多份内容不同的投标文件,或有两个或多个报价,按招标文件规定提交备选方案除外投标报价低于成本或高于投标文件设定的最高投标限价投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应投标人互相串通、弄虚作假、行贿等违法行为中标候选人应当不超过3个,并标明排序中标和签定合同中标通知书发出之日30日内签订合同招标人根据中标候选人确定中标人招标人可授权评标委员会直接确定中标人阴阳合同的处理:当事人就同一工程另订施工合同与备案中标合同实质性内容不一致的,以备案的中标合同作为结算工程价款的依据终止招标及时发布公告,或者以书面形式通知所有投标人,应当及时退还资格预审文件、招标文件的费用、保金证及银行同期存款利息肢解发包的规定如地基础、主体结构、层面等分解为肢解发包联合体的规定要在提交资格预审申请文件组成。 均要有资质,同一个专业的(就低不就高)。共同与招标人签订合同,承担连带责任,不得重复投标,预审通过后不得改变联合体的构成,否则投标无效。投标文件内容投标文件应当对招标文件的实质性要求和条件作出响应。内容包括:项目负责人和主要技术人员的简历、业绩和用于及机械设备的简历投标文件在截止日期前,可补充、修改、撤回投标文件,并书面通知招标人。密封不能开启。三个及以上有效标,未通过预审、逾期送达或者未按招标文件要求密封的。少了两个章不拒收。投标保证金投标保证金不超过项目估算价的2%,且不超过80万,与投标有效期一致。撤回(合法)在开标前,撤销(违法)在开标后。从单位的基本帐户转让出,实行两阶段的,在第二阶段提交保证金。招标人终止招标的,应当及时退还所收取的投标保证金及银行同期存款利息。撤回投标文件,在书面撤回通知之日起5日内退还投标保证金。撤销,可以不退还投标保证金。书面合同签订5日内,中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。禁止串通投标投标人提前商议了 投标人相互串通投标,协商投标报价;约定中标人;约定部分投标人放弃投标或中标,组织要求协同投标,联合行动。视为:同一单位或者个人编制;同一单位或者个人办理投标事宜;项目管理成员为同一人;投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异,相互混装,投标保证金从一单位或者个人的帐户转出。招标人与投标人串标为无效标,泄露加明示暗示。投标人不得低于成本报价竞争。账外暗中给好处。弄虚作假:使用伪造、变造、虚假(财务、业绩、主人负责人简历劳动关系证明、信用状况)。中标评标报告之日起3日内公示中标候选人,公期期不少于3日。投标人利害关系人有异议,在中标公示期间提出。招标文件异议截止10天前,预审文件2天前,开标有异议当场提,中标有异议公示期间提出。最大限度满足招标要求且报价最低同时符合条件。国有资金的控股或主导的必须招标项目,中标候选人应确定排名第一的。在中标通知书前,由原评标委员会议对中标候选人进行再次审查确认经营、财务状况。中标结果通知所有未中标人。发出后不得改变,否则要承担法律责任。确定中标人之日起15日报政府监管部门。招标投诉自知道招标违法之日起10日内(预审文件、招标文件、开标及评审结果有异议(先异议,且异议答复期间不计算在以上期限内。履约保证金小于等合同10%。投标保证金小于等于项目估算价的2%,且不超过80万。19、建设工程承包制度: 承包制度方式:总承包、共同承包、分包发包方式:直接发包(有资质)招标发包(依法中标人) 建设单位违法发包:给个人、没有资质、没有履行法定的招标程序、分解、施工合同内的工程又另行发包、指定、其他总承包:工程总承包(勘察、设计、采购、施工、试运行(竣工验收)和施工总承包(施工任务)带头采用工程总承包的工程及主要模式装配式建筑、政府投资工程应采用设计、采购、施工总承包或者设计、施工总承包模式。建设单位可以自行对工程总承包项目进行管理,也可以委托项目单位项目管理单位可以是本项目的可行性研究、方案设计或者初步设计单位,也可以是其他工程设计、施工或者监理单位(本项目禁止)。但项目管理单位不得与工程总承包企业具有利害关系。工程总承包企业不得将工程总承包项目转包,也不得将工程总承包项目中设计和施工业务一并或者分别分包给其他单位。(约定、事后经建设单位认可(劳务分包可以不经建设单位认可),建设单位不得直接指定分包人,建设单位推荐的分包人,总承包单位有权拒绝或采用选择。分包不得再分包(陈专业承包企业)可以将其承包工程中的财务作业发包给劳务分包企业外。总结: 建设单位违法发包施工单位违法分包:必须完成的给别人干;必须干的给了无资质的人干。 挂靠:借资质(借证、借人)项、技、质、安)没有的向有资质的借)中间人的问题(如劳务发包的发包人不是该工程珠施工总承包人) 转包:全部工程给了别人责任 行政责任:责令改正、没收违法所得、罚款,责令停业整顿、降低资质、吊销资质证书 民事责任:赔偿损失(转包、违法分包、挂靠)连带责任办法中对转包、违法分包、挂靠、转让出借资质,限制:3个月内不得在参加违法行为发生地的招标活动,承接新的工程项目。(发现1次:3个月 两年内2次:6个月 两年内3次:降低资质(三级除外)市场信用体系房地产、建筑企业不依法履行义务,记入房地产和建筑市场信用档案失信人员全部履行确定的义务,3日内屏蔽或撤销失信名单信息。及时向社会公开并通报给已推送单位。3年没有失信“绿色通道”、“容缺受理”良好记录,不良记录认定标准:资质不良:企业没有证或人没有证 承揽业务不良:招投标或合同没有履行的问题 工程质量不良:没有按标准去履行(偷工减料、不按图纸等施工 工程安全不良:现场立即报,单位1小时报(报告、培训、标志、安全)拖欠工程款或工资不良:诚信行为公布不良行为:行政处罚作出后7日内,公布6个月至3年(可缩短,最少不得小于3个月)良好行为:3年招投标行为:决定作出之日起20个工作日对外进行记录公告,时间6个月,长于6个月的,从其规定。 行政处罚:警告、罚款等,行政处理决定书直接公告。国家秘密决对不公布,商业、个人的相对不公布 公布有误:修正申请,内容不符:更正申请 告状期间公布不停止 政府诚信评价:以守法为基础 社会中介评价:以市场为主导,以守法、守信、守德、综合实力为基础建设工程工期经承包人提出(14天内)工程师确认(14天)可以顺延:发包人或老天爷的原因可以工期顺延,计划竣工日:按约定日期 实际峻工日来自司法解释验收合格以验收合同之日为峻工日期发包人拖延,以承包人提交验收报告之日为峻工日工程未峻工验收的,发包人擅自使用,以转移占有建设工程之日为峻工日期合同价款确定(以备案中标合同作为结算工程价款的依据司法解释) 固定价、可调价格合同、成本加酬金合同工程量清单计价:采用单价方式 总价方式:建设规模小、技术难度低、工期较短成本加酬金价:紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂可调价合同:发包人的原因或国家的原因承包方应在工程完工后验收合格约定的期限内提交峻工结算文件发包方,应在收到峻工结算文件后的约定期限内提出结算文件审核意见,逾期未答复,按约定处理,没有约定的,峻工结算文件视为已被认可,有异议的,应当协商,协商不成,重新审核,仍有异议,承包方1个月内,可以申请调解,调解不成,可以申请仲裁或者提起诉讼,(期限没有约定,按照国家规定,没有规定,约定均为28日)形成的签证等书面文件确认。不能提供的,可以按承包人提供的其他证据。 对欠付工程的利息支付: 利息计付标准按约定,无约定按人民银行同期贷款利息,利息从工程款应付之日。 对付款时间没有约定或约定不明的,交付之日,提交结算文件之日,起诉之日。工程垫资的处理(司法解释: 当事人有约定按约定,垫资无约定按工程欠款和处理。垫资利息没有约定,不予支持。工程款优先受偿权: 房屋买受人购房款人员报酬材料款实际支付费用银行贷款普通债权(全款购房人、承包人、抵押权人、普通债权)优先权期限6个月,自工程竣工验收之日或合同约定峻工之日起计算赔偿损失责任构成要件: 具有违约行、造成损失后果、违约行为与损失之间有因果关系、违约人有过错(相对)赔偿损失的范围: 直接损失(花出去的钱)、间接损失(利润)(订立合同时的损失),约定的损失优先于法定赔偿损失赔偿损失的限制: 可预见性原则,不能超过订合同预见到的损失,谁的过错谁承担赔偿损失。 没有资质的可以接工程,验收合格的,按约定支付承包人的工程价款。效力待定合同:主体不合格 二条路:生、死、 效力待定:限制民事行为能力的人(8-18岁可以签纯获利益与智力相当的合同)可催告法定代理人1个月追认,不追认表示拒绝,善意的相对人有撤销权。 无权代理(无权代理、超越代理权或代理权终止)可催告被理人1个月内追认,未最追认表示拒绝。 无处分权(租赁、保管、运输、承揽)事后取得处分权或经权利人追认,合同有效。当事人不得以主体姓名、名称、法定代表人、负责人、承办人变更而不履行合同义务。变更内容约定不明视为合同未变更。可变更、可撤销合同:意思表示不真实法院或仲裁机构撤销(1年内撤销)三条路:生、死、变 无效合同一条路:死 因重大误解(大意、缺乏经验或信息不通 显失公平(价值过于悬殊欺诈胁迫手段或乘人之危(损害国家利益无效,损害集体利益可变更、可撤销注:撤销权一年内没有行使的、知道事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权,撤销的后果(自始无效)签合同时。合同权利的转让 合同性质不得转让(人身性质)、当事人约定不能转让、法律规定不能转让(建设工程、监理合同)。 权利转让,应通知债务人(转让合同签字生效,对债务人通知时生效) 与债权有关的从权利(如担保权利)随之转移,但专属于债权人自身的除外(人身损害如军人退役、残疾人补贴) 债务转让,需债权人同意(转让合同签字生效,对债务人通知时生效) 债务与债权一并转让,当事人一方经对方同意。合同的解除 约定解除 合同的示范文本 合同协议书、专用条款和通用条款 (法律地位:参考作用,无法律强制性)劳动合同及劳动关系劳动合同种类:固定、无固定和
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