保荐人制度ppt课件

保荐人制度 一 保荐人制度的渊源及发展 一 概念所谓保荐人制度 其实是一种企业上市制度 是指由保荐人负责发行人的上市推荐和辅导 核实公司发行文件与上市文件中资料是否真实 准确 完整 协助发行人建立严格的信息披露制度 承担风险防范责任 保荐人在企业上市过程中承担着完全的保荐责任 监管部门则主要通过对保荐人的重点监管来达到防范和控制市场风险的目的 二 要素第一 保荐人 sponsor 它是保荐行为实行者 一般由具备资格的金融中介机构 通常是由证券公司或其他投资银行担任 证券法规定 保荐人应当遵守 业务规则和行业规则 诚实守信 勤勉尽责 对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查 督导发行人规范运作 保荐人在企业上市前后从事的保荐工作的侧重点有所不同 企业申请上市前 保荐人要对发行人的质地和条件作出实质性审查 在此 保荐人扮演了 辅导者 和 独立审计师 的角色 企业完成上市以后 保荐人的保荐工作转向指导和督促企业持续地遵守市场规则 按照要求履行信息披露义务 此外 保荐人还可以代表企业 与交易所和投资者之间进行积极的沟通联络 在此阶段 保荐人又同时担当起企业 董事会秘书 和 公关专家 的职责 第二 保荐对象 它是保荐人的服务对象 一般是指证券发行人和上市公司 它们在发行有价证券筹 集资本 上市和信息披露等方面都需要保荐人提供保荐服务 从世界范围来看 虽然现在我国大陆和香港地区 英国等国家地区在主板和创业板都实行保荐人制度 但由于催生保荐人制度的摇篮是二板市场 或称创业板市场 国外的保荐人制度多见于二板市场 因此 保荐对象一般是兼具成长性和风险性较高的中小企业 第三 保荐行为 它是保荐人履行保荐责任所实施的行为 主要包括公司发行上市保荐行为 证券交易保荐行为和信息披露保荐行为等 主要体现在 尽责推荐 和 尽责持续督导 两个阶段 二 保荐人制度的起源及其在中国的产生与发展 一 保荐人制度的起源保荐人制度产生于英国 目前英国 加拿大 我国香港等国家和地区的创业板市场均对保荐人制度有明确的规定 英国伦敦证券交易所是最早引入保荐人制度的证券交易所 1995年6月 伦敦证券交易所建立了AIM市场 AlternativeInvestmentMarket 主要用于接纳成长型中小企业股票的公开发行和上市交易 此后 这一制度又效仿并移植到香港证券交易所等创业板市场和主板市场 二 保荐人制度在中国的产生与发展我国在2003年12月29日 中国证监会发布了 证券发行上市保荐制度暂行办法 自2004年2月1日起 开始实施 2005年10月27日全国人大常委会审议通过了新修订的 中华人民共和国证券法 该法规定发行人申请公开发行股票 可转换为股票的公司债券 依法采取承销方式的 或者公开发行法律 行政法规规定实行保荐制度的其他证券的 应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人 明确规定了保荐人制度的适用范围 并且授权国务院证券监督管理机构制定保荐人的管理办法 保荐人是防范和规避创业板市场运行风险的重要承担者 保荐人不仅要在企业申请上市的过程中进行尽职调查和精心培育 遴选出质地较为优秀的企业上市 以确保上市公司的整体质量 而且在企业上市后的相当一段时间内 要督促企业遵守上市规则 强化信息披露制度 以有效维护投资者的合法权益 三 保荐人制度一是建立了保荐人和保荐代表人的注册登记管理制度 暂行办法 对企业发行上市提出了 双保 要求 即企业发行上市不但要有保荐机构进行保荐 还需具有保荐代表人资格的从业人员具体负责保荐工作 这样既明确了机构的责任 又将责任具体落实到了个人 二是明确保荐期限 根据 暂行办法 规定 企业首次公开发行股票和上市公司再次公开发行证券均需保荐机构和保荐代表人保荐 保荐期间分为两个阶段 即尽职推荐阶段和持续督导阶段 暂行办法 规定首次公开发行股票的 持续督导的期间为证券上市当年剩余时间及其后两个完整会计年 度 上市公司发行新股 可转换公司债券的 持续督导的期间为证券上市当年剩余时间及其后一个完整会计年度 持续督导的期间自证券上市之日起计算 三是确立了保荐责任 暂行办法 规定 保荐机构应当建立健全证券发行上市的尽职调查制度 对发行上市申请文件的内部核查制度 对发行人证券上市后的持续督导制度 规定保荐机构应当遵守相关法律法规 诚实守信 勤勉尽责 尽职推荐发行人证券发行上市 包括首次公开发行股票和上市公司发行新股 可转换公司债券等等 持续督导发行人履行相关义务 保荐机构履行保荐职责应当指定保荐代表人具体负责保荐上作 在保荐期间 保荐机构和保荐代表人应承担辅导 尽职调查 规范 跟踪 揭示风险 指导等职责 并做出保证和承诺 如果违反则应承担相应的法律责任 四是引进了持续信用监管和相应惩罚措施 暂行办法 规定中国证监会建立保荐信用监管系统 对保荐机构和保荐代表人进行持续动态注册登记管理 将其执业情况 违法违规行为 其他不良行为等记录予以公布 暂行办法 同时规定了不能尽职履行保荐职责的各种情形 并规定了相应的处罚措施 其中最主要的惩罚措施是不再受理保荐机构的推荐 情形严重的 中国证监会将剥夺保荐机构及相关保荐代表人的资格 四 保荐人制度的功能价值辨析 一 保荐人制度的正功能1 保荐人制度的导向功能 1 保荐人制度对保荐人行为的导向保荐人制度通过对保荐人资格 职责 违规制裁等一系列的制度设计 为保荐人从事保荐上作提供了行为模式 首先 在保荐对象的选择上 由于责任和风险加重 保荐人制度必将引导保荐人在选择上市项目之初就彻底摈弃原先不注重公司质地的观念 转而注重对保荐对象质地的考察 通过挑选公司并做到充分揭示风险 以规避保荐风险 提升信誉 其次 在保荐工作中 保荐人制度一方面为保荐 人完成保荐工作提供了工作规程 提供了保荐工作的行为模式 更为重要的是 保荐人制度为保荐人设定了为保荐对象信息披露的担保义务 一旦保荐对象违反信息披露的法律规定 保荐人也要承担连带责任 此种推定过失责任的设计 要求保荐人切实履行其保荐职责 加强对保荐对象的监管 因为其免责条件是非常严格的 最后 在保荐人自身建设上 一方面保荐人与保荐对象是双向选择的关系 保荐对象选择保荐人时考虑的因素通常有 保荐人在同行业中是否有较高的声誉 是否与其他知名中介有良好的合作记录 是否有自己的发行渠道和分销网络 是否有专业经历的经验以及能否为公司上市后运作提供后续支持和帮助等 保荐市场的竞争必然要求保荐人不断加强提高自己的 竞争力 另一方面 保荐人制度为保荐人设置的较严格的资格条件及保荐人的审批与年检制度 也要求保荐人不断加强自身建设 2 保荐人制度对保荐对象行为的导向首先 在保荐人的选择上 由于保荐人所履行的推荐职责行为对于公司能否进入证券市场起着决定性作用 保荐对象必须慎重选择保荐人 一旦保荐失败 其本身要承担巨大损失 其次 在信息披露上 保荐人制度对证券发行人 上市公司的信息披露提出了全面性 真实性和时效性的基本要求 将有助于健全证券市场的证券发行与上市的信息披露制度以及持续信息披露制度 最后 在自身建设上 保荐对象在选择保荐人的同时 自己也处于被选择的地位 在创业板市场 保 荐人选择保荐对象通常的标准有 目标公司是否具有成长性与增长潜力 其主营业务是否突出 是否有较高的科技含量 是否有明确的经营策略 是否有较高管理素质等 这些标准必将引导拟上市公司苦练 内功 不断完善公司治理结构 增强持续发展的能力 否则 没有保荐人的选择与推荐 保荐对象是无法上市的 2 保荐人制度的整合功能保荐人制度的整合功能表现在调整和协调证券市场各主体之间的矛盾 冲突及纠葛 使之成为统一体系的过程和结果 证券市场主体是多元的 除了保荐人 保荐对象 还有证券监管机构 证券交易所 投资者以及其他的中介机构 保荐人制度通过一系列的制度安排 将保 荐人与其他主体联系起来 明确了他们之间的相互关系 使之统一于证券市场 在一定程度上促进了证券市场健康有序的发展 证券监管部门借助保荐人对拟上市人的发行资格及其上市条件进行实质性审核 有利于把好证券市场的准入关口 拟上市人遵照保荐人的专业意见进行改制 健全公司治理结构 设计和实施发行方案 有利于公开发行 上市的成功实施 保荐人督导上市公司认真履行包括信息披露在内各项义务 有利于确保上市公司行为的合法性和合规性 另一方面 实施保荐人制度要求保荐人作为中介机构牵头人 协调律师事务所 会计师事务所 资产评估机构等相关中介机构 在各自的职责范围内 勤勉尽责 诚实守信 本着对证券市场负责 对投资者负责的态度 推荐优质公司发行上市 公司上市后 依据保荐人制度的设 计 保荐人对保荐对象仍然要履行持续的辅导与保荐责任 继续督导上市公司认真履行各项法定义务 有利于实现上市公司与投资者之间的信息对称 达到保护投资者利益的目的 进而实现促进整个证券市场健康发展的目标 3 保荐人制度的控制功能保荐人制度规定了证券市场主体的行为模式 然而并不是所有的主体都能按规矩办事 尤其是保荐人与保荐对象 往往会基于其自身的利益而做出偏离制度的行为 为此 保荐人制度设计了监管措施与法律责任 依据行为主体对于制度的偏离程度 由证券监管的主体对行为者加以批评教育 惩罚或制裁 此所谓保荐人制度的控制功能 在保荐人制度下 证券监管机构监管的重点对象是保荐人 通过对保荐人的监管达到防范和控制市场风险的目的 因而保荐人制度控制功能的核心在于对保荐人的控制 1 对保荐人资格的控制保荐人需符合一定的资格标准 这是其资格获得的前提 但保荐人的资格并不是终身的 不少国家的保荐人制度中 都设计了保荐人资格的复核和年检制度 保荐人一旦出现某些不符合其资格持续保持的情况 如在英国 符合保荐人资格和专业经验的从业人员少于四名时 证券监管主体就会将其除名 2 对保荐人行为的控制一旦保荐人的行为偏离了制度要求或其行为模式 保荐人就要受到相应的惩罚与制裁 甚至因此而承担法律责任 如保荐对象在保荐期间内披露的法定信息中的虚假性 误导性 遗漏性内容而给投资者造成的经济损失时 保荐人要承担连带的赔偿责任 保荐人违反其法定义务 泄露了保荐对象的内幕信息时 则有可能要承担刑韦法律责任 保荐人制度通过对偏离行为的处罚 提高违规成本 从而达到控制市场主体行为的目的 二 保荐人制度的负功能1 增加道德风险 1 保荐人的道德风险主要表现在证券主管机构和投资者与保荐人之间 的委托一代理关系中 保荐人制度的目的是为了保证保荐对象信息披露的真实性 在保荐人与保荐对象签订保荐协议后 可以将证券主管机构和投资者与保荐人的关系视为一种委托一代理关系 即证券主管机构和投资者委托保荐人监督保荐对象的信息披露 在申请上市阶段还要求保荐人确保保荐对象符合上市条件的要求 保荐人基于对保荐对象的自接了解往往拥有信息优势 而证券主管机构和投资者只能借助于保荐人的工作去判断和分析保荐对象的信息 处于明显的信息劣势地位 在这种信息不对称的情况下 保荐人往往会基于其自身利益而隐藏其行为 即不会认真地去核查保荐对象的情况 甚至协助保荐对象向证券主管机构和投资者提供虚假的信息 2 保荐对象的道德风险在保荐人尽职尽责的理想模式下 保荐人制度有利于改变保荐对象与投资者之间的信息不对称 降低保荐对象的道德风险 但这种理想模式很难存在 实践中 保荐对象尤其是其董事 经理及其他实际控制人往往会基于其自身利益去收买保荐人 一旦保荐人与保荐对象串通一气 必将加剧保荐对象与投资者之间的信息不对称 保荐对象要隐藏行为则更加容易 从而会导致证券市场的欺诈行为更加泛滥 其后果也更加严重 2 增加守法成本守法成本 又称 服从成本 是指法律主体在遵守和执行国家的相关法律 制度时所发生的成本 是在服从政府法律和政府管制时所必须承受的资源消耗 如证 券市场发行人为争取其股票上市发行 需要支付大量的发行费用 一般来说 任何守法或服从行为都需要支付一定的成本 但保荐人制度会使证券市场主体为守法而额外承担一些成本 保荐人制度实质是一种平衡风险减少和成本增加矛盾机制 而增加成本主要是守法成本 1 保荐对象守法成本的额外增加保荐对象作为新申请人时 必须聘请保荐人 这是公司上市的前提条件 因此而支付保荐费用相当高昂 公司上市后 保荐对象仍然要持续聘请保荐人 短则两年 长则 终身 为此而支付的也是一笔不少的开支 2 保荐人守法成本的额外增加保荐人的收益是以保荐对象的上市为前提的 一旦保荐对象上市失败 保荐人则要承担不利的后果 而这 种上市失败的原因可能很多 除了拟上市人本身不合乎条件外 还可能因法律本身的不公正性 执法的不公正性及其他客观原因造成的证券市场的严重非公正性 这些不利的后果都要保荐人去承担 其守法成本可想而知 另一方面 在保荐人制度中 有的证券市场还规定了保荐人要对其他中介机构的行为承担责任 其本身的公正性就值得怀疑 而且在现实中也很难操作 但如是这样无疑也将给保荐人增加守法的成本 3 加剧寻租活动 租 这一概念是山地租引申而来的 又被称为 经济租金 在经济学中的原意是指超出资源所有者机会成本的获利 各种人为的诉诸非市场机制来 获取 租 的活动就是 寻租活动 寻租活动 是维护既得的经济利益或是对既得利益进行再分配的非生产性活动 其本身并不能增加社会的福利 且需耗费社会成本 因而在经济学界寻租活动被称作人类社会的 负和游戏 一般认为 寻租产生的条件是存在限制市场进入或市场竞争的制度或政策 它往往与政府干预的特权有关 在政府干预的条件下 寻利的企业家发现寻利有困难时 转而会进行寻租活动 取得额外的收益 从这个意义上来说 保荐人制度本身就是一次 政治创租 的活动 即政府官员利用行政干预的办法来增加私人企业的利润 人为地创造 租 诱使私人企业向他们 进贡 以作为得到这种 租 的条件 保荐人 制度下 不仅存在保荐人的寻租活动 还将引发投资者的寻租活动 1 保荐人的寻租活动在保荐人制度下 保荐人可能会多次寻租 保荐人的资格取得及资格持续一般需要证券监管机构的审批与年检 这种审批与年检制度的存在 可能会出现两种立法者所不愿看到的情况 其一是证券监管机构的 创租 行为 即诱使企图获得保荐人资格的证券公司 进贡 其二是不合条件的证券公司通过寻租活动获得保荐人的资格 或者是己获资格的保荐人通过寻租活动以持续保持其资格 在上市保荐环节 创租 与寻租活动可能会表现得更加明显 保荐人 额外利益 的获得是以保荐对象上市为前提的 保荐人与证券监管机构围绕着保荐对 象能否上市博弈中 谁又能保证证券监管机构不再 创租 保荐人不再寻租 2 投资者的寻租活动有 租 的存在 寻租活动就难以避免 保荐人及其从业人员基于特殊的地位 享有了对保荐对象调查权 因而 可以轻而易举地获得一些内幕信息 从经济学角度看 这种信息本身就是一种 租 它为不法投资者的寻租活动创造了条件 尽管各国 地区 的证券市场对这种内幕信息都实行严格的管制 但在实践中 内幕交易行为是屡禁不止 另外 保荐人制度的作用是有限的 保荐人制度的实质是将证券主管部门的部分监管职责分解给保荐人 这种制度的设计仅仅有助于证券市场部分问题的解决 如信息披露不规范 不正当关联交易和治理结构不完善 等 保荐人可以通过加强上市前辅导 列席上市公司董事会 强化培训与过程监督等措施来规避 但如果仔细分析 保荐人制度也不可能完全解决这些问题 比如信息披露的规范 保荐人并不能完全完成这个任务 保荐人与保荐对象有共同的利益 保荐人基于其自身利益 完全可能参与制作不真实的信息 即使保荐人完全履行了其职责 但其对保荐对象的监管毕竟是有限度的 保荐对象完全可能在保荐人不知情的情况下去披露不真实 不完全甚至不合法的信息 以获取非法利益 证券市场还有许多问题是保荐人制度无法解决的 比如上市公司经营业绩严重下滑 甚至停牌 破产等 引发这些风险原因很多 既有股东层面的因素 也有公司及其管理层面的因素 但也可能包 括国家经济周期的变化 产业与行业政策的调整 行业生命周期与行业内国内外竞争格局的改变 新兴技术与替代低成本产品的出现 甚至还有国际 国内外贸易政策的改变等原因 保荐人制度对公司及其管理层的影响较大 对股东层面的因素也会有一定影响 但对于上述的其他因素 保荐人制度则无能为力 此即保荐人制度的效用边界局限性 三 各国 地区 保荐人制度 一 英国另类投资市场 AIM 终身 保荐人制度英国伦交所AIM市场引入上市保荐人制度的主要考虑就是 AIM市场上市公司规模较小 经营风险较高 发行人董事和管理层对 公司法 和 上市规则 的知晓程度和内部规范运作程度不够高 为了提高上市公司的质量 有必要在上市和上市后引入一位保荐人 来对发行人信息披露和规范运作提供外部辅导和监督 终身保荐人制度是指发行人在任何时候都必须聘请一名符合法定资格的公司作为保荐人 以保证企业持续符合地遵守市场规则 增强投资者的信心 保荐人的任期以发行人存续时间为基础 企业上市一天 保荐人就要伴随左右一日 如果保荐人因辞职或被解 雇而导致缺位 被保荐企业的股票交易将被立即停止 直至新的保荐人到任正式履行职责 才继续进行交易 如果一个月的时间内仍然没有新的保荐人弥补空缺 那么被保荐企业的股票将被从市场中摘牌 AIM的保荐人在企业上市前后从事的保荐上作的侧重点有所不同 企业申请上市前 保荐人要对发行人的质地和条件作出实质性审查 并随时以顾问的身份向公司的董事就有关的AIM市场规则提供指导意见 协助发行人申请上市 在这一阶段 保荐人扮演了 辅导者 和 独立审计师 的角色 企业完成上市后 保荐人的保荐上作转向指导和督促企业持续地遵守市场规则 按照要求履行信息披露义务 并代表企业与交易所和投资者之间进行积极沟通联络 在此阶段 保荐人又同时担当起企业的 董事会秘书 和 公关专家 的职责 保荐人的核心职责在于辅导企业的董事遵守市场规则 履行应尽的责任和义务 尤其是在信息披露方面 保荐人对企业的指导和监督将自接关系到AIM的市场运行质量和投资者的切身利益 AIM的保荐人 可以由股票经纪商 银行从业人员 律师 会计师或其他在公司财务方面有丰富经验金融专业人士担任 准保荐人必须具备有关的资格 符合一定的从业经验要求 经伦敦证券交易所核准并登记成为保荐人名册中的合法成员 才具有AIM保荐顾问资格 交易所将对保荐人整个时期的保荐工作表现予以考核 如果保荐人没有履行其职责 或者其行为被认为是损害了AIM市场的完整性和声誉 那么保荐人将会受到交易所制裁 甚至被取消保荐人资格 二 美国纳斯达克市场 什锦 保荐人制度美国纳斯达克己经发展并正在逐步完善一整套而非单独的保荐人制度安排 包括强制性的法人治理结构 同业审查计划和自愿选择基础上的理事专业指导计划 承销商 做市商和分析师的专业服务 以及监管机构实质性的审查制度 1 强制性的法人治理结构标准 什锦 保荐人制度中最为关键的就是 强制性的法人治理结构 和 理事专业指导计划 1997年8月NASDAQ市场上市规则进行了修改 强化了上市标准 并要求小型资本市场也必须和全国市场一样 符合 法人治理结构 方面的特别规定 提高了NASDAQ小型资本市场的上市条件 新的上市规则还要求发行人不得区别对待流通股的权利 应加大信息披 露的力度 以保护中小股东的利益 这对于改善上市公司的内在质地和营运质量 防范和化解创业板市场的运行风险起到了积极的促进作用 1999年12月美国SEC批准了有关NASDAQ上市公司的独立董事和审计委员会标准的修正办法 目的在于加强审计委员会的独立性 充分发挥其应有的功能 强化审计委员会 独立董事和管理层应担负的责任和义务 NASDAQ上市规则通过强制规范发行人的法人治理结构 引入足够的独立董事 促使公司在内部产生自律的动力 以保证上市后能够自觉遵守市场规则 依法规范运作 2 理事专业指导计划NASDAQ交易所向所有上市发行人提供自愿选择基础上的 理事专业指导计划 根据该计划 上市后发 行人可以获得NASDAQ一名理事的全面指导 理事一般对发行人所处行业拥有丰富的经验和专业知识 就公司股票的表现解答问题 在总体上指导公司的市场运作事宜 此外 理事可以帮助发行人就加强与投资者的关系来制定切实可行的计划 向发行人介绍相关行业的发展情况以及法规的变化情况 这项服务类似于保荐人在企业上市后履行的某些职责 即成为上市发行人的市场顾问后 处理与交易所和投资者的交流沟通中涉及的有关事宜 3 纳斯达克监管机构对发行人的实质审查一般对发行人的上市条件进行实质性审查的职能是由保荐人来承担而在NASDAQ市场上则由市场监管者来承担 发行人向股票交易所在地的州证券委员会申请注册时 要接受市场监管者就上市标准进行审核 在美国 首次公开发行受到美国联邦法律和州法律的双重监管 并受交易所等自律性组织的规则的规范 美国证券交易委员会主要审查发行人的信息披露情况 侧重于发行人的经营业绩 财务表现 风险的披露程度和管理层的薪酬情况 全美证券交易商协会着重审查承销商与发行人订立的收费标准 发行条件和发行安排是否公正合理 而各州的证券交易委员会则会对申请在当地交易股票的发行人就公司的内在质地进行审核 4 纳斯达克中介机构所提供的服务在纳斯达克 承销商 做市商和分析师所提供的市场服务实际上执行了保荐人的研究支持职能 发行人在聘请承销商时 一般要考虑承销商是否准备并且有足够的实力参与到企业上市后的事务中去 提供上 市后的一系列服务 这类服务正是其他创业板市场保荐人的职责之所在 承销商可以协助上市公司掌握融资技巧 选择潜在的收购目标 物色战略合作伙伴 具有雄厚研究实力的承销商可以通过发表各种研究报告 扩大上市公司的知名度和声誉 做市商也须提供全面的服务 包括发表所代理股票的研究报告 通过零售渠道和机构交易商撮合股票的买卖 就首次公开发行股票或后续融资等活动向发行人提供有益的企业财务顾问意见等 三 马来西亚MESDAQ 接力 保荐人制度马来西亚的创新股票市场包括吉隆坡证券交易所的第二板和独立于吉隆坡证券交易所的马来西亚证券交易自动报价交易所 MESDAQ成立于1997年5 月 同年10月独立于吉隆坡证券交易所运作 针对增长型尤其是高科技公司而设 目的是努力成为亚洲的纳斯达克市场 马来西亚的保荐人制度规定 聘请保荐人是企业上市的先决条件 所有申请上市的公司在申请阶段和上市后的一年中 必须聘请其主承销商作为上市保荐人 上市满一年后 公司应聘请其他合格的中介机构继续担任公司的保荐人 后者的最短期限是5年 这样就完成了上市保荐人向保荐人 交接棒 然而监管机构仍然鼓励上市保荐人在上市1年后继续担任企业的保荐人 根据发行人在上市申请和上市后两个不同阶段的实际需要 由各擅专长的两个中介机构分别对发行人进行咨询和辅导 保荐人必须是交易所的正式会员或经过授权的投资银行 并且要通过专门的资格考核 如果在规定的 期限内出现保荐人辞职 被辞退等保荐人缺位情况 公司应在规定的时间内另外聘任其他合资格机构担任保荐人一职 否则其股票将被暂停交易 直至从市场中除牌 公司上市5年之后 假如没有不愿意继续聘请保荐人 又无法做出合理的解释 市场投资者会视之为 坏 消息 这将给公司的公众形象带来负面的影响 在MESDAQ上 主承销商兼上市保荐人由投资银行担任 其承担的职责包括准备并报送所有的上市申请文件 按规定书面形式向交易所确认 1 就上市规则和其他法规要求的发行人董事须履行的责任和义务的性质 发行人董事己经获得了充分的咨询和辅导 2 保荐人尽其所知 确认发行人符合上市规则和其他法规所规定的标准 代表发行人与交易所进行联系 处理有关上市的所有事项 进行尽职调查 同时担任主承销商 承销发行人的股票 在上市后紧接着的一年中继续作为发行人的保荐人 履行相关的职责 不得辞职 在股票上市后的一年中 主承销商按照规定必须继续担任上市公司的保荐人 履行保荐人法定职责 没有特殊原因 不得中途辞职 公司上市一年后 保荐人由交易所的正式会员或被授权的投资银行接替担任 任期至少5年 在该期间内 保荐人承担的职责主要包括三个方面 一是对公司股票进行研究 通过适当的方式发表 传播研究报告 增加投资者对公司的了解和兴趣 每6个月向交易所提交一份有关被保荐企业股票的研究报告 二是通过对公司董事的辅导 确保公司持续地符合市场 规则 严格充分地履行信息披露义务 三是居中担当公司与监管部门和与投资者之间的联络人 与交易所所有往来文件均须由保荐人和上市公司共同签署认 四 香港保荐人制度2003年5月30日 香港证监会和联交所联合发布了 有关保荐人及独立财务顾问监管的咨询文件 提出了修改 上市规则 的建议 向市场咨询意见 拉开了保荐人制度改革的序幕 2004年10月香港证监会与联交所又联合发布咨询总结 并根据其修订了 主板上市规则 和 创业板上市规则 1 修订的内容 1 增设有关保荐人及合规顾问的规则根据新修订规则 新申请人 包括按 上市规则 被视为新申请人的发行人 须聘用至少一名保荐人 在 主板市场 该保荐人必须是联交所接纳 在创业板市场 则必须是列入保荐人名册的 协助其进行首次上市申请 新规则废弃了联席保荐人 但新申请人可以委任多名保荐人 当委任多名保荐人时要求通知联交所哪一家保荐人是主要沟通渠道 各人的责任均等 各人必须公正无私地履行职责 此外 新规则一个重要的修订是废除了保荐人的持续责任 转而要求所有上市发行人须委聘一名合规顾问来代替申请阶段的保荐人 创业板合规顾问的任期是由首次上市日期开始 至公布上市后第二个完整财政年度的财务业绩的结算日为止 主板为上市发行人首次上市之日起至第一个完整财政年度的财务业绩的结算日止 合规顾问任期也可以是联交所指示的任何较长期间 新规则规定 保荐人及合规顾问必须以公正无私的态度履行职责 至少一名由新申请人委聘的保荐人必须为独立人士 合规顾问毋须为独立人士 新修订的规则引入了独立性测试 为使发行人更清楚理解 独立性测试为黑白分明的测试 新规则规定 保荐人须向联交所作出陈述 表明他们是否为独立人士 若非独立人士 他们须提供导致缺乏独立性的原因 如陈述中的资料在发出后有任何变动 保荐人应当通知联交所 新规则规定 保荐人及合规顾问须分别以指定的格式 向联交所作出承诺 该项承诺列明保荐人或合规顾问将遵守 上市规则 及在联交所上市科或上市委员会进行的任何调查行动中 采取合作态度 新规 则要求保荐人参照新的应用指引进行尽职审查 保荐人进行所需的尽职审查后 必须按照指定格式向联交所作出有关新申请人的声明 合规顾问只需要在委任其的发行人要求下才提供意见及指引 上市发行人须在指定情况下 例如在发出任何有关监管事宜的公告 通函或财务报告前 及时咨询合规顾问 以及在必要时要求合规顾问提供建议 新规则要求发行人须协助保荐人及合规顾问 例如 新申请人及其董事必须协助保荐人履行其职责 必须确保其主要股东及联系人协助保荐人 2 增设有关独立财务顾问的规则独立财务顾问是指根据证券法规的要求对发行人及拟发行人重大法律行为 如关联交易 资产重组 债务重组等 的公允性 合规性进行审查 并出具独 立 客观 公正意见的专业机构 新规则要求发行人必须委任一名为联交所接受的独立财务顾问 就有关交易或安排的条款是否公正合理 以及有关交易或安排是否符合发行人及其股东整体利益而向独立董事委员会及股东提出建议 并就股东该如何表决而给予意见 新规则对独立财务顾问集团进行了列举性界定 包括独立财务顾问 独立财务顾问的任何控股公司 独立财务顾问的任何控股公司的附属公司 独立财务顾问及其任何控股公司的任何控股股东 而有关控股股东本身不是独立财务顾问的控股公司等 新规则要求独立财务顾问必须作为独立人士以公正无私的态度履行职责 独立财务顾问必须按指定格 式 向联交所作出独立声明 如果独立声明所载情况有任何变动 独立财务顾问必须通知联交所 新规则也规定了独立财务顾问的独立性测试 此项测试与保荐人的独立性测试一样 为黑白分明的测试 和对保荐人及合规顾问的规定一样 新规则要求独立财务顾问必须按指定的格式 向联交所作出承诺 该项承诺列明独立财务顾问将遵守上市规则及在联交所上市科及上市委员会进行任何调查行动中 采取合作态度 独立财务顾问须采取一切合理步骤 以确信其本身是在有合理根据的情况下作出上市规则所要求的声明 且确信在达致其意见的过程中所依赖的任何资料 或在达致其意见的过程中所依赖的任何第三方专家的建议或意见所依赖的任何资料 为真实的资料或未遗漏 重要事实 新规则还附注了联交所认为独立财务顾问一般须履行的尽职审查责任 此外 新规则也规定了发行人协助独立财务顾问的责任 例如发行人必须让独立财务顾问知悉在其之前所获提供或取得的任何资料的任何重大变动 2 内地与香港保荐制度差异性比较 1 对保荐人的分类香港有主保荐人和副保荐人之分 副保荐人不能单独以自己的名义为上市公司进行推荐和担保 但可以协助保荐人从事保荐和担保业务 在内地 仅有保荐人是唯一的为发行上市公司提供保荐业务的主体 2 保荐期限在香港 新申请人须以合约委任保荐人 任期固定 须至少涵盖上市时该财政年度的余下时间及其后 两个财政年度 在上述固定任期届满后 及在上市发行人并无以其他方式继续聘任保荐任的情况下 上市发行人须在任何情况下 于香港联交所酌情指示的期间内及以该指示形式 强制委任保荐人担任其顾问 在内地 首次公开发行股票的 持续督导的期间自证券上市之日起计算 其中没有强制性委托规定 强制性延长委任期限的规定可以体现证券市场持续监管的要求 有利于持续规范上市公司行为 提升上市公司质量 3 监管主体在香港 联交所负责保荐人的接纳和登记工作 交易所保留接纳保荐人列入保荐人名册的酌情权 不论是于接纳保荐人时或之后任何时候 均可订明普遍 性质 或限于有关保荐人所代表或拟代表的发行人任何条件 限制或其他规定 在内地 证监会是保荐机构的登记和监管部门 经中国证监会注册登记并列入保荐机构 保荐代表人名单的证券经营机构 个人 可以从事保荐工作 未经中国证监会注册登记为保荐机构 保荐代表人并列入名单 任何机构 个人不得从事保荐工作 产生上述不同的主要原因是监管模式的差异 内地实行的是统一监管模式 而香港是承接英国的自律监管传统 证交所是证券管理的主要承担者 4 保荐人的资格要求第一 主体形式要求在香港 保荐人可以是根据香港 证券及期货条例 注册的证券交易商 投资顾问 由香港证监会宣 布为受豁免商或持牌银行 其组织形式是有限责任公司 在内地 保荐人必须是综合类证券公司或其它投资银行 其组织形式可以是有限责任公司或股份有限公司 第二 对保荐人的最低资本及其担保要求香港的保荐人必须具备不少于港币10 000 000元的缴足股本及 或不可分派储备 及以没有产权负担表示不少于除少数股东权益后港币10 000 000的有形资产净值 出具于保荐人所属集团内的公司或香港联交所接纳的获许可机构就保荐人负债提供总额不少于港币10 000 000的无条件及不可撤销担保 内地的保荐人最低资本为人民币5亿元 无第三方担保要求 第三 实有资本持续维持及其担保要求保荐人在该金额低于港币10 000 000元时 不得为任何新申请人或上市发行人担当新的保荐角色 或持续作为保荐人向任何新申请人提供意见 直至其除少数股东权益后的有形资产净值回复至少不少于港币10 000 000元时 或直至其能出具于保荐人所属集团内的公司或本交易所接纳的获许可机构 就保荐人负债提供总额不少于港币10 000 000元的无条件及不可撤销的担保 为止 但本条规则并无对保荐人于该金额跌至低于港币10 000 000元时 就上市发行人所负的持续责任及义务构成限制 内地没有实有资本的持续维持及相应担保要求 5 对保荐人行为界限的规范在香港 保荐人 或保荐人成为其中一部分的集团的任何成员 不得涉及有关发行人之会计事宜 或担任发行人的法律顾问 内地的 保荐制度暂行办法 没有关于上述事项的明确的禁止规定 6 对保荐人内部专业人士的规范保荐人内部专业人士 在内地是指保荐代表人 在香港保荐人制度中为主要主管和助理主管 第一 资质或准入要求香港并没有对主要主管 助理主管资格的硬性要求 只是对其执业经验有一定的要求 如要求主要主管有5年来自于主板及 或创业板上市的公司的 有关企业财务经验 要求助理主管有3年来自于主板及 或创业板上市的公司的有关企业财务经验 没有对主要主管及助理主管的特别审核及注册要求 只是将有关主要主管及助理主管的证明材料作为审核保荐人是否合格的标准 内地对保荐代表人 相当于香港保荐制度中的主管 有特殊资格认定要求及注册和免除条件及程序 根据 保荐制度暂行办法 个人申请注册登记为保荐代表人的 应当具有证券从业资格 取得执业证书且符合下列要求 通过所任职的保荐机构向中国证监会提出申请 并提交有关证明文件和声明 一 具备中国证监会规定投资银行业务经历 二 参加中国证监会认可的保荐代表人胜任能力考试且成绩合格 三 所任职保荐机构出具由董事长或者 总经理签名的推荐函 四 未负有数额较大到期未清偿的债务 五 最近三十六个月未因违法违规被中国证监会从名单中去除或者受到中国证监会行政处罚 六 中国证监会规定的其他要求 保荐代表人有下列情形之一的 中国证监会将其从名单中去除 一 被注销或者吊销执业证书 二 不具备中国证监会规定的投资银行业务经历 三 保荐机构撤回推荐函 四 调离保荐机构或其投资银行业务部门 五 有数额较大到期未清偿的债务 六 因违法违规被中国证监会行政处罚 或者因犯罪被判处刑罚 七 中国证监会规定的其他情形 第二 与保荐人信用责任的连带性在香港 主要主管 董事 或助理主管 职员 的 信用不良将影响保荐人的资格 拟向新申请人 或上市发行人提供意见的任何董事或职员 于准保荐人提出申请之前五年内遭公开谴责 则准保荐人将不大可能被视为适合列入联交所的保荐人名册 在内地 保荐代表人的信用不良对保荐人是否合格基本不产生影响 保荐制度暂行办法 关于保荐机构注册之禁止情形 其中并无保荐代表人信用不良可以影响保荐人注册的条款 第64条是对保荐代表人遭到公开谴责法律后果的规定 其中并无影响保荐人继续开展上作的有关规定 第三 对专业人士的监督方式香港主要是通过保荐人的内控机制加以监督 准保荐人必须拟备适当的内部管制或程序 确保所 有职员在各自为保荐人履行任务时受到充分监督及管理 而积极参与提供企业财务意见的职员于行韦时不得超越其恰当权限 该等内部程序应该以书面列明 并应收录最新的资料 如联交所提出要求 应向联交所提供该等资料 内地证监会则直接以强制性规定对有关专业人士施加外部约束 保荐制度暂行办法 有很多条款直接规定了对保荐代表人的监管措施和法律责任 两地比较的显著区别在于专业人士的独立性 对其实施的监督和责任承担方式 在香港 其主要主管和助理主管是附属于保荐人的 没有对这些主管的独立认证程序 主要主管和助理主管更被看作是保荐人的组成部分 因此 主要主管及助理主管的行为被看作是保荐 人的行为 其行为结果归于保荐人 基本上不直接对主要主管和助理主管追究责任 内地的保荐代表人虽是保荐人内部的工作人员 但其资质是相对独立于保荐人的 在被证监会确认其保荐代表人身份后 虽然这种资质对保荐人的资质起到支持作用 但保荐代表人的责任基本上是独立于保荐人的 在制度层面上 保荐代表人信用不良基本上不影响保荐人继续开展推荐上市及持续督导工作 其实 创业板上市规则 作出上述规定 并非不追究有关人员的责任 而是通过另外两条途径加以追究 一是通过保荐人给这些专业人士施加压力 因为准保荐人绝对不会聘用信用不良的保荐代表人 否则将会导致准保荐人不能被联交所接纳 并列入其中的保荐人名册 二是如果主要主管或助理主管确实有 违法犯罪行为 交易