第四章 外商投资企业法090331PPT课件

湖北大学知行学院经济管理系 1 第四章外商投资企业法 湖北大学知行学院经济管理系 2 第四章外商投资企业法 教学目的与要求 理解外商投资企业的基本类型 掌握不同类型外商投资公司的设立条件 程序及资本制度 初步运用外商投资企业法有关基础知识进行案例分析 教学内容 湖北大学知行学院经济管理系 3 第四章外商投资企业法 第一节外商投资企业法概述第二节中外合资经营企业法第三节中外合作经营企业法第四节外资企业法 湖北大学知行学院经济管理系 4 一 外商投资企业的概念 类型和特征 一 概念外商投资企业是指外国公司 企业 其他经济组织或个人依照中华人民共和国的法律 在中国境内以直接投资的方式参与或直接设立的各类企业的总称 直接投资类型 新设投资 绿地投资 并购投资 第一节概述 湖北大学知行学院经济管理系 5 二 类型1 中外合资经营企业2 中外合作经营企业3 外资企业4 外商投资股份有限公司Question 不同类型外商投资企业的区别 湖北大学知行学院经济管理系 6 三 特征1 资本部分或全部属于外国投资者中方投资者不得为个人2 依据中国法律成立3 具有中国国籍的法人或非法人组织4 住所在中国境内 湖北大学知行学院经济管理系 7 一 中外合资经营企业概念 法律特征 一 概念外国公司 企业 其他经济组织和个人 依照我国法律规定 经我国政府批准 按照平等互利原则 在我国境内与中国公司 企业或其他经济组织共同投资举办的股权式经营的企业 第二节中外合资经营企业法 湖北大学知行学院经济管理系 8 二 特征1 中外合资经营企业是一种股权式企业并非各方出资均分为等额股份 而是各方按照投资比例分享利润分担风险 行使企业经营管理权2 具有中国法人资格在中国设立 注册地和住所在中国境内 3 组织形式为有限责任公司 4 中方投资主体不得为个人 湖北大学知行学院经济管理系 9 Case 2001年6月 新加坡A公司与中国B公司签订了合同 共同投资设立中外合资 有限公司 约定 合资公司的注册资本为160万元美元 A公司以现金出资120万美元 占注册资本总额的75 B公司以厂房 设备形式出资40万美元 占注册资本总额的25 双方按出资比例分享利润和分担风险 2001年8月 经有关机关批准 公司领取营业执照正式成立 A B公司均依约及时地履行了出资义务 2002年3月 合资公司召开董事会 鉴于股东A公司身处新加坡 不方便参与合资公司经营管理这一情况 董事会作出决议 由B公司全权负责合资公司的生产和经营管理 A公司采取保底分红的方式分取利润 即A公司每年可分得其出资金额25 的利润 A公司不承担企业经营上的风险 盈亏由B公司单方面承担 湖北大学知行学院经济管理系 10 该决议作出后的头三年 合资公司业绩良好 A公司取得了约定的利润 此后几年 因市场竞争激烈 企业经营管理不善等原因 合资公司长期处于亏损状态 未再向A公司支付决议中约定的利润 2007年12月 合资公司召开董事会 作出提前终止合资合同 注销合资公司决议 双方就偿还A公司投资款等事宜发生纠纷 经协商未能解决 A公司便依合资合同中仲裁条款向仲裁委员会提起仲裁 要求解除合资合同 并要求B公司返还其出资120万美元及支付所欠保底利润 湖北大学知行学院经济管理系 11 仲裁结果 仲裁庭裁决终止合资合同 A公司和B公司应当依照中国法律的规定 对合资公司进行清算 对于A公司要求返还其出资及支付所欠保底利润的仲裁请求 仲裁庭认为无合法依据 予以驳回 湖北大学知行学院经济管理系 12 分析 中外合资经营企业的合营各方应按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损 本案中 2002年3月的董事会决议规定将合资公司的经营管理权交予B公司 并且由B公司单独承担合资公司的风险与亏损 而A公司则可每年从合资公司取得其出资25 的利润 该决议违反了合资合同中关于双方按出资比例分享利润和分担风险的约定 也不符合 合资企业法 要求合营各方共同经营 共担风险 共负盈亏的合资经营法律原则 因此该董事会决议是无效的 A公司在合资公司处于亏损的状态下仍要求支付利润的主张没有合法依据 得不到支持 至于A公司投入合资公司的120万美元 虽为A公司的出资 但该笔资金在合资公司成立后 已属于合资公司的财产 该财产的处理应当通过合资公司的清算来解决 由于合资公司已经成立 运营 A公司也应当在该出资范围内承担责任 因此 A公司要求返还其投资款的请求没有理由 不应予以支持 湖北大学知行学院经济管理系 13 二 中外合资经营企业的设立 一 设立条件积极条件 1 采用先进技术设备和科学管理方法 能增加产品品种 提高产量 节约能源和原材料 2 有利于技术改造 做到投资少 见效快 收益大 3 能扩大产品出口 增加外汇收入 4 能培训技术人员和经营管理人员 湖北大学知行学院经济管理系 14 消极条件 1 有损中国主权的 2 违反中国法律的 3 不符合中国国民经济发展要求的 4 造成环境污染的5 协议 合同 章程显失公平 有损合营一方利益的 湖北大学知行学院经济管理系 15 二 设立程序1 申请中外合营者共同向审批机构报送以下文件 申请书可行性研究报告合营企业协议 合同 章程合营企业协议 合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而设立的文件 合营企业合同 指合营各方为设立企业就相关权利义务关系达成一致意见而订立的合同 合营企业章程 按照合同确定的原则 经合营方一致同意 规定合营企业的宗旨 组织原则和经营方法等事项的文件 董事长 副董事长 董事人选名单其他 湖北大学知行学院经济管理系 16 2 审批 1 审批机关 商务部及授权机关国家对外经济贸易主管部门及授权机关 委托有关省级商务主管部门审批的情形 投资总额在国务院规定的金额内 中国合营者资金来源已落实 不需要国家增拨原材料 不影响燃料 动力 运输 外贸出口配额等的全国平衡的 2 审批期限 三个月3 登记自收到批准证书之日一个月内 办理工商登记 湖北大学知行学院经济管理系 17 商务部公告2005年第59号 下放外商投资企业备案和批准证书发放管理权限 进一步简化审批程序等有关问题 的规定 外商投资企业审批程序进一步简化 2006年元月1日起 国务院有关部门批准设立外商投资企业或变更 应将企业批复文件 包括合同 章程等申报材料 向企业所在地省级商务主管部门备案 由省级人民政府颁发外商投资企业批准证书 目前即使是需要报商务部审批的外商投资项目 企业在本省就可以拿到批准证书 不需要再到北京去领取 湖北大学知行学院经济管理系 18 三 资本注册资本 借入资本 投资总额所有者权益 负债 资产 一 注册资本与投资总额的比例投资总额 是按照合同 章程规定的生产规模投入的基本建设资金和流动资金的总和 注册资本 指为设立合营企业在登记机关登记的资本总额 二者比例 投资总额300万美元以下 注册资本为70 以上 300万 1000万 含 50 以上 420万美元以下的不低于210万1000万 3000万 含 40 以上 1250万以下的不低于500万3000万以上的 1 3以上 3600万以下的不低于1200万 湖北大学知行学院经济管理系 19 合营各方出资比例外方一般不低于25 如低于 须加注 二 出资期限一次性缴纳的 执照颁发后6个月内缴清 分期缴付的 第一期不低于15 签发之日起3个月内缴清 其他 注册资本 期限50万以下1年50万 100万1年半100 300万2年300 1000万3年1000万以上审批机关审定外资并购 1 外商投资企业营业执照颁发3月内 2 特殊情况 6个月不低于60 1年内付清 湖北大学知行学院经济管理系 20 课堂练习 1 中国某公司拟与德国某公司合资设立一中外合资经营企业 双方约定以下条款 企业总投资额为400万美元 注册资本为220万美元 其中中方出资150万美元 德方出资70万美元 各方自企业营业执照签发之日起6个月内一次缴清 中德双方这一约定符合法律规定 2 中国A公司与外国B公司合资设立一中外合资经营企业 双方约定 企业总投资额为3300万美元 注册资本为1100万美元 双方这一约定符合中国法律规定 湖北大学知行学院经济管理系 21 出资违约责任 湖北大学知行学院经济管理系 22 三 出资方式1 货币低于25 的外商投资企业 3个月内2 实物建筑物 厂房 机器设备或其他物资条件 生产所必需 作价公允 3 工业产权和专有技术低于25 的外商投资企业 6个月内4 场地使用权未用场地使用权 须缴纳场地使用费 湖北大学知行学院经济管理系 23 四 注册资本的变更与转让注册资本不得减少 可增加 如因投资总额和生产经营规模发生变化确需减少注册资本的 应由董事会通过决议 报审批机构批准 履行通知和公告债权人程序 登记向第三人转让 须经合营他方同意 并报审批机关批准 合营他方有优先购买权 湖北大学知行学院经济管理系 24 Case 2006年8月某市一计算机制造公司欲引进国外先进技术生产电脑 经与美国一家电脑公司协商 达成了建立中美合资经营企业的协议 该协议主要内容包括 1 双方投资总额为600万美元 其中注册资本为250万美元 中方以货币 厂房 机器设备 土地使用权出资 出资额为180万美元 外方以生产计算机专利技术作价70万美元作为出资 2 以中方名义向银行贷款300万美元 作为合资企业的流动资金 约定由中方所在地的财政局作担保人 3 合营期间 双方协商同意可减少企业注册资本 4 双方同意选择适用外国法律 审批机构指出了协议中存在的问题 经修改后 签发了批准证书 双方办理登记后 领取了营业执照 该合营企业经营两年后 经董事会会议决定 从利润中拨出10万美元先行返还外方投资 问 1 该合营企业协议存在哪些问题 2 能否先行返还外方投资 为什么 湖北大学知行学院经济管理系 25 四 组织形式和组织机构 一 组织形式 有限责任公司 二 组织机构1 最高权力机构董事会为最高权力机构 负责公司重大问题人数为3人以上 名额分配各方协商董事会每年至少召开一次 1 3以上董事提议可召开 2 3以上出席方能举行2 经营管理机构设总经理一人 副总经理若干人 其他协商由董事会聘任 负责公司的生产经营活动 湖北大学知行学院经济管理系 26 课堂练习 根据 中外合资经营企业法 下列有关合营企业董事长产生方式的表述中哪些正确 A 合营企业的董事长既可以由中方担任 也可以由外方担任B 合营企业的董事长由出资最多的一方担任C 合营企业的董事长由一方担任的 副董事长必须由他方担任D 合营企业的董事长由一方担任的 总经理必须由他方担任 湖北大学知行学院经济管理系 27 五 合营企业的期限 解散 一 合营期限可约定也可不约定 服务性 土地开发及房地产经营 资源勘探开发 国家规定限制投资的行业应约定 要延长的 期满前6个月申请 审批机关1个月内决定 二 解散事由1 合营期限届满 正常解散 2 企业发生严重亏损 无力继续经营 3 合营一方不履行合营企业协议 合同 章程规定的义务 致使合营企业无法继续经营 4 因自然灾害 战争等不可抗力 遭受严重亏损 无力继续经营的 5 合营企业未达到其经营目的 同时又无发展前途 6 合同 章程规定的其他解散事由出现 湖北大学知行学院经济管理系 28 Case 中国A公司与美国B公司拟在华设立一合资经营企业 经协商 双方达成以下合营合同 1 合营企业的投资总额为2000万美元 注册资本600万美元 其中中方投资480万美元 含场地使用权作价100万美元 机器设备作价100万美元 现金280万美元 美方投资120万美元 含专利权作价25万美元 以合营企业名义租赁的机器设备作价15万美元 现金80万美元 2 合营企业为鼓励外商投资 约定在分配方式上允许美方投资者先行回收投资 但合营期满后全部固定资产归中方投资者 外方投资者投资收回后 合营各方按投资比例分享利润 分担风险及亏损 3 合营企业以股东大会为最高权力机构 以总经理为企业的法定代表人 4 该合同中 双方同意选择适用外国法律 问 上述合营合同存在哪些法律问题 湖北大学知行学院经济管理系 29 第三节中外合作经营企业法 一 中外合作经营企业的概念 性质 特征 一 概念 P105 外国公司 企业 其他经济组织或个人 依照我国法律规定 经我国政府批准 按照平等互利原则 在我国境内同我国的公司 企业或其他经济组织共同投资举办的契约式经营的企业 二 性质契约式合营企业 双方权利与义务通过合同约定 依约分配收益或产品 分担风险和亏损有法人资格的为有限责任公司无法人资格的为合伙企业 湖北大学知行学院经济管理系 30 三 特征1 投资方有中方和外方2 合作经营合同是企业成立的基本依据3 主体资格上既可以是法人也可以非法人4 外方可以先行回收投资 期满时全部固定资产无偿归中方所有5 管理体制既可以是董事会制 也可以是联合管理委员会制6 利益的分配和亏损的负担由双方约定 湖北大学知行学院经济管理系 31 二 中外合作经营企业的设立 一 设立条件产品出口或技术先进的生产性企业 二 设立程序 申请 中方向对外经济贸易主管部门及其授权机关提出申请 审批 45天决定 登记 30天登记 三 出资方式更灵活允许其他财产权利出资 湖北大学知行学院经济管理系 32 三 合作企业的组织形式和组织机构 一 组织形式法人企业 有限责任公司非法人企业 合伙企业 连带责任 二 组织机构法人企业 董事会为最高权力机构 同合营非法人企业 联合管理委员会为最高权力机构 湖北大学知行学院经济管理系 33 董事会 经营管理机构 组成 任期 会议形式 表决 联合管理委员会 无法人资格 有法人资格 最高权利机构 湖北大学知行学院经济管理系 34 课堂练习 中方与外方合作设立一家中外合作经营企业 在其协商约定的事项中 哪些是我国法律所允许的 A 合作企业注册为有限责任公司 外方出资200万美元 中方以土地使用权和厂房出资B 外方出资中的150万美元为设备 于公司取得营业执照后3个月内运抵公司所在地C 外方出资中的50万美元为现金 由外方向境外银行借贷 公司以设备提供担保D 公司不设董事会 由双方各派一名代表组成联合管理委员会 作为公司的权力机构 湖北大学知行学院经济管理系 35 四 合作企业的收益分配与回收投资 一 收益分配分配形式 利润 产品 其他分配比例 由中外双方协商确定 可以按比例分配 也可以不按投资比例 湖北大学知行学院经济管理系 36 二 外方先行回收投资1 概念 双方约定合作期限届满 全部固定资产归中方合作者所有 外方在经营期限内先行回收投资 2 条件 1 中外合作者在合作合同中约定合作期届满时 合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有 2 中外合作各方应当依法律规定或合同约定 对合作企业承担责任 3 税前回收投资的 需税务部门审查批准 4 合作企业盈利的时候 外方才可以回收投资 亏损时 外方应停止回收 湖北大学知行学院经济管理系 37 3 办法 1 从税后利润分成中优先回收投资 阶段分成 将合作期限分为两个阶段第一阶段外方独享利润 中方不分配利润 所得利润全部偿还外方投资 第二阶段中外方共享利润 按约定比例分配 大额分成在外方投资回收期限内或回收其投资额前 外方按较大比例分配利润 超过该期限或其投资额回收后 中方按较大比例分配利润 固定分成每年从利润中拿出固定份额用于偿还外方投资 其余利润由中外合作者按约定比例分配 湖北大学知行学院经济管理系 38 2 从企业营业收入中优先回收投资 以每月营业额或每批产品销售额中提取固定比例偿还外方投资 每年偿还数 出资额 合作期 提取还本金额达到外方投资额时不再提取 其余利润由中外合作者按约定比例分配 注意 这种方式属于税前回收投资 必须经我国税务机关批准后才可实行 3 其他 湖北大学知行学院经济管理系 39 Case 美国某食品有限公司与中国某食品厂创办中美合作企业 双方签订了一份合作合同规定 1 美方以提供技术咨询 非专利技术作为合作条件 中方以现金 厂房 机器设备 销售渠道等作为合作条件 2 双方合作期限为10年 3 合作期满后 合作企业全部资产归中方所有 美方从利润分成中先行收回投资 中方与美方以4 6的比例分配利润 承担风险责任 并设联合管理机构来经营 双方出资后 美国公司委托合作者以外的另一家销售公司进行销售管理 合作企业的联合管理机构会议通过了此项议案并决定施行 合作企业运营初期 企业利润全部用以偿还美国公司的投资 美国公司于第五年收回全部投资 后合作企业由于产品缺乏市场竞争力 连年亏损 无法履行某些合同 美国公司以其已先行收回投资并委托其它公司管理为由拒绝履行债务 问题 美国公司是否可以拒绝履行债务 湖北大学知行学院经济管理系 40 评析 中外合作经营企业法 规定 中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的 可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法 但是为了防止企业的经营风险全部由中方承担 并且使第三者的债权利益得到保障 外方先行回收投资是有一定前提条件的 中外合作经营企业法实施细则 规定 外国合作者在合作期限内先行回收投资的 中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定 对合作企业的债务承担责任 因此 美方不能以已收回投资为由拒绝承担债务责任 此外 美国公司委托其他公司管理经营 他们之间的关系是代理雇佣关系 美国公司仍然是合作企业的合作者 经营风险仍然应当由其分担 所以 美国公司也不能以委托他方管理为由拒绝履行债务 湖北大学知行学院经济管理系 41 五 合作企业的经营期限1 由中外双方协商确定 在合同中订明2 期限长短与外方的投资规模 回收周期有关3 合作期限届满 外方投资未能回收的 可以适当延长 湖北大学知行学院经济管理系 42 六 合作企业与合资企业的区别 组织形式不同 出资方式不同 法人型有限责任公司 法人型与合伙型 4种 出资折算股权比例 其他财产权利 无须折合股比 湖北大学知行学院经济管理系 43 3 盈亏不同 投资回收方式不同 按出资比例 合同约定 期满时回收 可以期满前回收 湖北大学知行学院经济管理系 44 财产归属不同 组织机构及经营方式不同 期满按比例分配 外方先回收的归中方 董事会 董事会或联合管理委员会 湖北大学知行学院经济管理系 45 第四节外资企业法 一 外资企业和外资企业法的概念 特征 一 概念 P105 依照中国法律规定 在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资举办的企业 湖北大学知行学院经济管理系 46 二 特征1 企业的全部资本由外国的投资者投资企业的利润全归外国投资者 风险和亏损也由外国投资者独立承担 独立经营 独享利益 独担风险 自负盈亏 2 外资企业是中国企业3 外资企业是独立的经济实体或法律主体以自己的名义进行在中国经营 自主经营 湖北大学知行学院经济管理系 47 二 外资企业的设立 一 外资企业的设立条件1 鼓励设立行业 产品出口或技术先进2 限制或禁止设立行业 涉及国家安全 损