谢勇案第六讲正当防卫

谢勇案第六讲正当防卫 课程导入 今日说法案例追贼系列案 一 正当防卫的含义正当防卫 是指为了使国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害行为 刑法 第20条规定 为了使国家 公共利益 本人或他人的人身 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害 而采取的制止不法侵害的行为 对不法侵害人造成损害的 属于正当防卫 不负刑事责任 正当防卫制度的理论基础 近代刑法理论认为 正当防卫是将本来应由法律保护的利益在法力所不能及的紧急情况下 赋与公民奋起自卫的一项正当权利 它本身意味着对国家刑罚权的一种补充 公力救济缺位时的一种补充 私力救济 私力救济的合理性在哪里 正当防卫无罪的理论根据 哲学追问 权利与权力的对立统一 在史前社会里 人类已经具有自卫的本能 随着生产力的缓慢发展 剩余产品的产生 私有制开始出现 这时人类自卫的对象已不限于自然界 还包括自己的同类在内 由于语言的出现与进化 思维能力的提高 人类有了原始的权利意识 人们保护生命权 继承权 财产权的本能也就转化为防卫和复仇的习惯 这种习惯经当时原始社会秩序的认可 也就成为习惯性的防卫权和复仇权 国家出现后 作为执行公共事务职能的机构 承担起了保护公民权利的任务 虽然国家权力的设立是为了保护个人的权利 个人权利是国家权力的本源 目的和最终归宿 但权利与权力之间也存在着对立关系 因为 国家行使保护公民权利的权力 往往只能在事后实施 对于正在进行侵害权利的行为往往无能为力 既然国家无法在这一特定时刻对正在受到侵害的权利予以有效的公力救济 便只能由公民个人行使私力救济权 法学根据 法学根据 报应与预防与刑罚有着相同的功能 即报应 预防的功能 从报应的角度看 正当防卫所面临的不法侵害人实施了恶行 损害了他人的权益 因此 他的权益也就应该受到损害 当然 这种损害只能是不法侵害者本人 损害的大小应当与他恶行的大小相适应 损害 如由防卫人个人在当时实施就称为正当防卫 如果由国家在事后实施就称为刑罚 因此 正当防卫和刑罚一样体现了报应和正义的要求 从预防的角度看 允许公民以给不法侵害人造成损害的方式保护合法权益 可以达到预防的效果 可以对不法侵害者本人起到警告 震慑作用 给不法侵害者带来一种恐惧 可以警告社会上那些企图实施不法侵害的行为人 可以使公民认识到正当防卫的意义 鼓励公民以此为武器与一切不法侵害行为做斗争 从而有效地保护合法权益 只有看到正当防卫体现了预防的效果 才能理解我国刑法为什么放宽了正当防卫的限度要求 也才能理解我国刑法为什么要设立无限防卫权 可见 报应是 向后看 的理论 预防是 向前看 的理论 两者结合起来成为正当防卫的法学根据 道义根据 正义与秩序的对立统一 正义是法律的首要价值 是一切法律原则都应该追求的价值目的 秩序也是法律的价值 是自然界和人类社会中某种程度的一致性 连续性和规则性 秩序本身体现了正义的要求 没有秩序的社会是无所谓正义的 秩序是法律的内在价值 正义是法律的外在价值 侵害权利行为是非正义的 而保护权利行为不管是国家实施还是个人实施 都具有正义性 保障功能和保护功能为刑法的两大基本功能 正当防卫是正义与秩序 保障与保护对立统一 综合作用的产物 只有从正义与秩序的对立统一出发 才能解释为什么正当防卫应当被法律允许 也才能解释为什么法律对正当防卫的成立又有一定要求 二 如何认定正当防卫 一 起因条件防卫起因 不法侵害客观存在 不法侵害 是指不合法的具有侵犯性并且可能造成危害的行为就属不法侵害 其包括一般违法行为 1 必须有不法侵害存在 包括违法行为和犯罪行为 2 不法侵害必须是现实存在的 至于不法侵害的程度 通常限于具有暴力性 破坏性 紧迫性的不法侵害行为 3 不法侵害通常应是侵害人所实施的 二 时间条件 时间条件 指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行 不能实行事前防卫和事后防卫 所谓不法侵害正在进行 是指侵害处于实施阶段 这个实施阶段可以表述为已经发生并且尚未结束 因此 可以从以下两个方面进行认定 1 开始时间 关键是要正确地认定不法侵害行为的着手 在确定不法侵害的着手时 不能苛求防卫人 而是应该根据当时的主观和客观的因素全面分析 2 终止时间 在不法侵害终止以后 正当防卫的前提条件已经不复存在 不再发生防卫的问题 正当防卫权利已经消失 不法侵害的终止应以不法侵害的危险是否排除为其客观标准 三 对象条件 正当防卫的对象必须是对不法侵害者本人实施防卫 而不能对无关的第三者实施 至于不法侵害者是否达到法定刑事责任年龄 是否具有刑事责任能力 并不影响正当防卫的成立 对于未成年人以及精神病人实施的不法侵害 只要具有紧迫性 不管事前是否知道其为未达法定刑事责任年龄或者无刑事责任能力人 都可以对其进行防卫反击 但在防卫手段上应有所节制 关于刑事责任年龄 1 已满十六周岁的人犯罪 应当负刑事责任 2 已满十四周岁不满十六周岁的人 犯故意杀人 故意伤害致人重伤或者死亡 强奸 抢劫 贩卖毒品 放火 爆炸 投毒罪的 应当负刑事责任 3 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪 应当从轻或者减轻处罚 因不满十六周岁不予刑事处罚的 责令他的家长或者监护人加以管教 在必要的时候 也可以由政府收容教养 关于刑事责任能力 1 指行为人构成犯罪和承担刑事责任所必需的刑法意义上辨认和控制自己行为的能力 2 影响因素 年龄与理智 3 分类3 1绝对无刑事责任能力人即不满14周岁的 3 2相对刑事责任能力人即已满14周岁不满16周岁的人 犯故意杀人 故意伤害致人重伤或者死亡 强奸 抢劫 贩卖毒品 放火 爆炸 投放危险物质的 应当负刑事责任 3 3减轻刑事责任能力人即已满14周岁不满18周岁的人犯罪 应当从轻或者减轻处罚 3 4完全负刑事责任能力人即已满16周岁的 犯任何罪 都必须负刑事责任 但犯罪时未满18周岁 不适用死刑 精神病人刑事责任能力 1 完全无刑事责任能力的精神病人 刑法第18条第1款规定 精神病人在不能辨认或者控制自己行为的时候造成危害结果 经法定程序鉴定确定的 不负刑事责任 但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗 在必要的时候 由政府强制医疗 2 完全有刑事责任能力的精神病人 刑法第18条第2款规定 间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪 应当负刑事责任 3 限制刑事责任能力的精神病人 刑法第18条第3款规定 尚未完全丧失或者控制自己行为的精神病人犯罪的 应当负刑事责任 但是可以从轻或者减轻处罚 醉酒人的刑事责任能力 刑法第18条第4款规定 醉酒的人犯罪 应当负刑事责任 又聋又哑的人和盲人的刑事责任能力 又聋又哑的人和盲人 不属于无刑事责任能力的人 他们具有辨认或者控制自己行为的能力 因此 他们应对其实施的危害行为负刑事责任 另一方面 由于他们生理上的缺陷 他们在接受教育以及参加社会实践活动等方面必然受到一定的局限 其辨认是非的能力比正常人要差 所以 法律规定对他们的犯罪可以从轻 减轻或者免除处罚 吸毒人员的刑事责任能力 今日说法案例 吸毒后产生幻觉杀了自己女友 四 主观条件 防卫人主观的目的必须是出于正当防卫 即具有防卫意图 是为了阻止正在发生的不法行为 是为了国家 公共利益 本人或者他人的人身 财产和其他权利免受不法侵害 不是出于上述目的 不能成立正当防卫 五 限度条件 正当防卫不能超过必要的限度 能阻止对方对自己的侵害 造成不应有的损害 必要限度 指的是能够制止不法侵害发生或继续所必需的能力或范围 其是要求防卫行为必须与侵害行为相适用 可以从以下三个方面正确把握正当防卫的限度 面对砍刀队 他们的防卫是否正当 2011年4月2日上午 江苏省苏州市常熟忠发投资公司的何强因商务纠纷遭到威胁 因担心会出事 就喊上公司5位湖南籍打工的同事 在公司厨房拿了菜刀 以备不测 当天中午12时45分 苏州人曾某等24名男子手持砍刀长驱直入公司办公室 6名湖南打工仔手持菜刀 办公用品等 武器 奋起反击 将侵入者击退 2011年8月9日 常熟市人民法院以聚众斗殴罪判决防卫的何强等五人有期徒刑三年 其中一人未成年 另案处理 详见 潇湘晨报 2012年3月26日的报道 1 不法侵害的强度 所谓不法侵害的强度 是指行为的性质 行为对客体已经造成的损害结果的轻重以及造成这种损害结果的手段 工具的性质和打击部位等因素的统一 2 不法侵害的缓急 是指侵害的紧迫性 即不法侵害所形成的对国家 社会公共利益 本人或者他人的人身 财产等合法权利的危险程度 3 不法侵害的权益 不法侵害的权益 就是正当防卫保护的权益 它是决定必要限度的因素之一 三 关于无限防卫权 无限防卫权 是指公民在某些特定情况下所实施的正当防卫行为 没有必要限度的限制 对其防卫行为的任何后果均不负刑事责任 刑法第20条第3款规定 对正在进行行凶 杀人 抢劫 强奸 绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪 采取正当行为 造成不法侵害人伤亡的 不属于防卫过当 不负刑事责任 首先 必须具备正当防卫成立的上述相关条件 其次 必须是针对正在行凶 杀人 抢劫 强奸 绑架等严重危及人身安全的暴力犯罪 该条在揭示特定的暴力犯罪的范围时