利用工程规划瑕疵-免除施工企业违约责任

利用工程规划瑕疵，免除工期违约责任关键词：建设工程规划许可证、合同无效、工期违约责任。案情简介：2011年4月原告某建筑工程有限公司（以下简称原告，反诉被告）与某居委（以下简称被告，反诉原告）签订建设工程施工合同一份，约定由原告承建被告农贸市场工程，合同价款暂定为1500万元，开工日期为2011年5月5日，竣工日期为2011年12月2日。合同约定原告工期违约责任为，每延误一天，承担日违约金为工程造价的万分之二。工程实际竣工时间为2012年9月5日。工程竣工后，双方委托临沂恒达信建设项目管理有限公司进行审计，工程审定价款为18649584.63元，被告已经向原告支付工程款13201578.07元，欠付原告工程款5448006.56元。原告于2015年向法院提起诉讼。 案件受理后被告向法院提起反诉，反诉原告诉称反诉被告无故拖延工期，构成违约。迟延竣工天数为278天，根据合同约定应承担1036917元的违约金。且因竣工迟延致使反诉原告无法对外出租，影响其收益，请求法院判决反诉被告赔偿其经济损失1555376元；酌情判决其他经济损失1200000元。 双方对签订合同事实、工程建造事宜、实际竣工日期、工程结算价款、已支付工程款数额均无异议。 另经法院查明，涉案工程未办理“建设工程规划许可证”。双方争议焦点：1、涉案建设工程施工合同的效力； 2、工程款利息如何计算。法院判决：1、被告于判决生效之日起10日内向原告支付工程款5448006.56元及利息（利率按中国人民银行同期贷款基准利率计算，自2012年9月5日起至生效判决确定的履行之日止）。 2、驳回反诉原告的诉讼请求。 3、案件受理费52379元，保全费5000元，反诉费18799元均由被告承担。律师评析：在建设工程合同纠纷案件中，承包人向发包人主张支付工程款。发包人的抗辩理由通常为工程质量存在瑕疵及工期延误。工程质量抗辩由于建设工程在建设过程中要形成检验批、分项、分部工程验收记录及竣工验收报告，所以发包人以此抗辩的理由一般情况下不会得到支持。建设工程施工合同由于履行期限较长，且工程建造过程中受到材料供应、工序搭接、停电停水、临时道路、不可抗力等外界因素的影响较大，很容易产生工期延期。同时，鉴于目前建设工程施工市场的状况。发包人在建设工程施工合同签订过程中处于优势地位，所以在合同中普遍约定承包人高额的工期违约责任，通常约定为：“工期每拖延一天，按照合同总价款的万分之几承担违约责任；而对于发包人的工期违约责任则约定模糊，通常约定为：“按照通用条款的约定执行或者赔偿承包人损失。”这种约定非常模糊，不利于违约金的计算。再者，在工程建造过程中，发包人对于承包人提交的工期索赔报告要么拒收，要么不予回复，且均不会留下书面的签收证据或拒收的证据。如此以来，导致承包人无法通过正常司法的途径主张自己的权利，因为一旦提起诉讼，承包人就要承担大笔的工期违约金。免除工期违约责任，是承包人在诉讼中首先要考虑的一个问题。就本案来讲涉案工程未取得建设工程规划有关的审批手续，属于违法建筑，违反了我国城乡规划法第37条、第38条、第40条关于在城市、镇规划区内进行建设的，建设单位应当向城乡主管部门申请办理建设工程规划许可证的强制性规定。同时，违法建筑规避国家对规划体系、建筑工程质量、房地产交易市场等系列行为的监管，客观上无法办理竣工验收备案手续，更无法办理相关的权属证书，直接危害社会公共安全，损害国家和社会公共利益，国家对违法建筑持否定性评价。因此，法院最终认定原被告双方之间签订的建设工程施工合同无效。合同无效则违约条款无效，因此，驳回被告的反诉请求。合同无效的法律后果之一是返还财产，恢复原状，但由于建设工程施工合同履行的特殊性，建筑材料以及承包人的劳动已经物化到建设工程本身。如果采取返还原物的方式，则会减损材料价值，破坏建筑物的质量，严重浪费社会资源。为此，“最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第2条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应于支持。”在建设工程合同纠纷案件中，工程款利息究竟是违约责任还是法定孳息，曾存在不同的认识，从“最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”第17条的规定来看，最高院采取法定孳息的观点，并对