【律师版】(创业)公司法律风险及应对

为什么应重视企业法律风险？致：创业者一、为什么须重视创业创新全过程的法律风险管控？现代市场经济不再是单纯的自由竞争经济，而是在一套严密规则控制下的一个有序化、制度化的进程，一切经营活动都须依法进行，不遵纪守法就会在市场经济中付出代价市场经济是“契约”经济、法治经济。市场主体法律风险，是指其承担法律上不利后果的可能性，主要包含投融资、合同行为、人力资源、知识产权等方面的法律风险，涉及民事、行政、刑事等法律责任。这种可能性一旦从隐患变成现实，轻则略伤元气，重则可能给市场主体带来灭顶之灾最典型的莫过于三鹿公司破产事件，因轻视法律风险，一家产销量连续11年全国第一的奶制品巨头就此倒下。阿里巴巴在成立之初就有三大法律护卫（蔡崇信、石义德（Timothy A.Steinert）、俞思瑛），尤其重视对法律风险的控制；腾讯创业之初五虎将之一的陈一丹，一手打造了全国最强的法务团队，为腾讯一路上的迅猛发展保驾护航“防火”肯定比“救火”重要。二、在创业创新中须关注的法律风险有哪些？（一）创业项目的选定是否合法依规？创业创新项目的选择，不仅需要综合考量创业者的个人兴趣和特长、市场调研分析等因素，还需符合相关的国家政策。否则，尽管创业者花费了大量心血于选定的双创项目，但有的项目因为涉及违法乃至犯罪（例如：开发软件进行信用卡套现、设立网贷平台吸收存款放贷等等），项目从开始就注定会失败。因此，如果拟选定的项目是国家法律禁止的，无论利润多高都必须放弃；如果是限制性项目，一般也应该放弃；如果是被鼓励的，即使短期内预期利润不太高，只要项目前景好，也可考虑选定。 （二）创业团队的成员是否属于可以“自由”创业者？当创客们相约一起创业时，若还在其他单位上班，则其“自由”创业受限而存在较大法律风险：一方面，根据劳动法、劳动合同法的相关规定，若创业团队成员或聘用的职员尚未依法与原用人单位解除劳动关系即在创业团队中“履职尽责”的，则可能引发对原用人单位的民事赔偿责任。另一方面，即使创业团队成员已与原用人单位合法解除了劳动关系，但须注意是否与原用人单位签署了商业秘密保护协议及/或竞业限制协议，以及该协议与您选定创业项目的法律联系。 再如，创业团队成员拟担任创业平台公司的董事、监事、经理或者财务负责人的，应不具有公司法规定的任职资格限制情形。所以，创业团队成员的选择不仅需要志同道合、优势互补，还得“守规矩”。（三）创业平台主体是选择公司、合伙企业还是其他组织形式？ 不同的企业形式各有利弊，创客们应当针对自身的发展规划以及创业项目的特点选择适合自己的企业形式。公司：我国公司法规定的公司类型有：有限责任公司、一人有限责任公司和股份有限公司。 需要注意的是，对于IPO以及挂牌新三板的对象都必须是股份有限公司。若公司拟挂牌上市，则公司在设立、发展过程中应当满足股权明晰、公司治理机制健全、合法合规经营等证券法律法规规定的要求。合伙企业：我国合伙企业法规定的合伙企业，包括普通合伙企业、特殊的普通合伙企业、有限合伙企业。个人独资企业与个体工商户：根据个人独资企业法以及个体工商户条例等规定，上述两种企业的出资人皆为一人，且出资人对企业承担无限连带责任。（四）股东出资协议（或合伙协议）、公司章程等重要法律文件如何规范、完善？企业长远发展靠的是“规则”，而不是一时的“感情”和“义气”，所以详备且符合合同法、公司法等法律法规规定的股东出资协议、公司章程等重要法律文件是未来公司运营的基石。股东出资协议（合伙协议）系公司（企业）筹备成立期间，规范出资人（合伙人）责权利的重要法律文书，其通常应对拟设立公司（企业）名称、组织形式、拟出资金额、出资时间和方式、拟设公司（企业）治理机制以及出资人（合伙人）相关违约责任等重要事项作出约定。公司章程系公司“宪法”性文件，其须载明的事项包括：公司名称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东的姓名或者名称、股东的出资方式、出资额和出资时间、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、公司法定代表人、股东会会议认为需要规定的其他事项等等。通过严谨、规范的公司规章制度，对创业团队成员就分工协作、股权激励、财务管理、重大事项决策、加入及退出机制等事项进行白纸黑字的约定，明确各个创业者之间的权利义务划分，有助于避免和解决公司运行机制不畅、决策效率低下、营运成本过高等等问题，从规章制度上维系创业团队成员之间持久的凝聚力。（五）不健全公司财务管理、薪酬分配等制度对股东有何种法律风险？尽管有限责任公司股东以认缴的出资为限对公司承担有限责任，但是根据公司法的相关规定，如果公司股东公款私账不分，涉嫌逃避债务或者涉嫌严重损害公司其他股东、债权人利益的，应当对公司债务承担责任。因此，财务管理、薪酬分配制度不健全甚至混乱，不仅无法保证公司营运资金的安全性和完整性，还极易诱发税务法律责任问题，也容易导致股东之间引发出资、盈亏负担等纠纷，甚至可能会导致股东对公司或者债权人承担责任。故，在公司营运中，应严格区分公司法人财产和股东个人财产，避免“公司面纱”被揭开而累及股东对公司债务承担连带责任。 （六）如何妥当建立健全劳动用工管理制度？实践中，企业涉及与劳动者有关的法律纠纷主要有：未与劳动者签订书面劳动合同、上下班途中发生工伤工亡的认定，以及未休假与加班加点的界定，等等。一旦出现纠纷，根据劳动法、劳动合同法的相关规定，随之而来涉及到的企业责任可能就是双倍工资、经济赔偿金、上下班途中的工伤工亡赔偿等，这些都会对企业的持续健康发展造成干扰。因此，从一开始就建立健全劳动用工管理制度，比亡羊补牢好。为此，自用工之日起一个月内即与劳动者订立书面劳动合同，且劳动合同应当约定以下事项：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人、劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码、劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。同时，还应就为职工购买社保、加班工资的计发等事宜签订劳动合同补充协议。（七）签署保密协议与竞业禁止协议对稳固创业团队、保护创业成果有何法律意义？ 创业团队成员经过日日夜夜的共同奋斗，正当希望就在眼前时，某一团队成员却带着团队成果另起炉灶，最后彼此竞争得惨不忍赌，发生这样的情况想必是创业者最不愿意看到的。所以，在创业前期，创业团队成员之间应当签署保密协议与竞业禁止协议，这不仅能够很大程度上防止恶性竞争，还可以保持创业团队的稳定性。同理，创业团队聘请的核心员工，掌握了大量商业秘密，也应当签订保密协议与离职竞业限制协议。如有必要，可以在劳动合同补充协议或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并对经济补偿事宜、竞业限制的范围、地域、期限以及劳动者违反竞业限制的违约金等作出约定。另需注意，竞业限制的人员一般仅限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，且竞业限制期限，不得超过二年。（八）如何妥当保护知识产权？ 创新是企业的核心竞争力，如果不对创新产品的知识产权加以保护，那么竞争对手便可以随意仿制或采取反向工程等手段获取该知识产权，从而生产出具有相同竞争力的新产品参与市场竞争。对于创新者来说，花血本研发出了新产品后，在满怀占领市场巨大份额的期待中发现市场上出现琳琅满目的相似产品，研发成本损失再加上可得利益的损失，这对创新者来说是致命的。在我国的绝大部分企业，尤其是中小企业，没有保护自身知识产权（商标权、专利权等）的意识，这对企业的发展来说存在巨大的隐患。比较典型的知识产权纠纷：苹果公司诉深圳唯冠iPad商标侵权案；搜狗百度“输入法专利”之争；加多宝和王老吉的商标之争；江苏卫视非诚勿扰商标侵权案；中国好声音版权纠纷等。对技术成果的保护可以采用两种方式：申请专利通过法律加以保护和通过技术秘密由技术持有人自己加以保护，两者各有利弊。同时，创新者也应当时刻注意，避免侵害他人的知识产权，如涉及相关诉讼，不仅