采购合同的,风险

1/22采购合同的,风险采购合同管理与风险控制课程背景作为企业的采购人员，通常我们擅长于就商务条款进行细致地沟通与商谈，而将法律条款的草拟与谈判交给律师完成。但是，当我们不得不在合同谈判过程中做出迅速判断和决定时怎么办？作为采购合同的管理者，我们还要在合同执行过程中承担协调与沟通的任务，那么，如何在庞杂的执行过程中抓住关键点，并加以有效的控制？如何在合同变更过程中保护企业的利益？如何在双方产生争议时及时有效地寻找到解决途径？这些都是需要我们思考的问题，如何从总体上把握合同谈判和合同管理的重点？是否可以将法律和合同条款变成工作的助力？如果您有这样的期望，那么相信您必然会在学习完这门课程之后有相当的收益。培训对象采购经理，采购部门人员及采购合同管理协调人员课程大纲一合同的准备*选择不同的采购方式意味着适用不同的法律规则*招投标简述2/22*如何对供应商进行法律资格审查？*确认双方的履约能力*准备好你的合同文本：为你的合同谈判画蓝图*谁有权代表企业进行合同谈判？-代理与授权问题二采购合同的谈判与签订*什么是合同？合同的形式与订立的原则*从合同成立到合同生效合同成立：要约与承诺不同情况下的合同生效*合同的无效与撤销*合同通常必须具备哪些条款？*各类采购合同条款解析-分析常规物料采购：进一步了解框架合同-分析一次性设备采购-分析服务合同*采购合同签订时间的确定及采购合同签订地点的选择-合同倒签的法律风险与控制-如何确定合同签订的地点？合同签订地点对合同的执行到底有什么影响？三采购合同的管理与执行3/22*采购合同管理的一般方法*通过对采购规则与流程的设置控制采购风险*执行合同的原则与解释合同的一般顺序*避免在合同执行过程中随意地引发合同变更*适时运用不同的抗辩权*付款前的再次审查四合同谈判、签订与履行过程中的风险分析*针对授权的检查与确认-区分代理关系与买卖关系*合同还未签订，但是已经要求开始提供服务怎么办？*如何在供应商与内部客户中间游刃有余？*遇到对方违约怎么办？*我们不得不违约时应该如何补救？*当我们遭遇不可抗力时如何应对？*双方要变更合同时应如何操作？*必须关注的合同外包、合同转移、合同中止与终止时的风险五合同发生争议时的补救*发生争议后的补救措施*针对合同争议沟通与磋商时应遵循的原则*如何取证以保证企业的关键利益？4/22*签订补充协议或修改合同时的注意事项*诉讼/仲裁流程六总结、分享与答疑讲师介绍柳晴女士毕业于中国政法大学，现为上海律师事务所律师、合伙人。曾担任多家大型集团及合资企业的法律顾问，负责这些企业的对外项目合作法律事务及法律谈判；在欧洲最大的管理培训机构担任法律培训高级顾问，独立负责该公司全部法律培训课程的研发、制作与讲授，她本人开发与讲授的法律课程涵盖买卖合同培训、人力资源法律、项目合同培训、物流法律培训及公司法律及行政人员法律等。在多年的工作中，在企业法律应用领域积累了相当的经验，对公司运作、合同管理及人力资源法律事务等非常熟悉，并曾应政府、大型国有企业和外资企业的要求提供相关培训。授课风格培训风格清新自然，逻辑清晰，思路敏捷，同时，她的课程信息量大，强调实用性，通过现场答疑、以及许多实际生动的案例分析来帮助参加者解决工作的困惑，提高职业技能，其课程均受到学员的高度评价。服务企业曾服务的客户有：英国领事馆文化代表处、庞巴迪、上海日立、法国欧尚集团、欧瑞康、百威啤酒、巴斯夫、5/22国旅运通、大众汽车金融等。买卖合同法律风险防范基础知识-供销人员培训课程主要包括四个部分：一、买卖合同的基本概念和意义。二、构成买卖合同的基本条款和注意事项。三、合同纠纷处理的常用法律知识。四、案例分析。课程内容一、买卖合同的概念法律上的定义：买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。通俗的讲：买卖当事人为了规避当事人双方或多方当事人不信守承诺，或发生其他变故而产生的风险，为了规避不必要的风险，而订立买卖合同。买卖合同有这样几个特征：第一，合同主体方面的特征，它是平等主体之间的一种法律关系。合同双方当事人必须本着平等、自愿的原则订立合同。所谓平等，是合同主体的法律地位一律平等，不因主体的差异而享有特权；所谓自愿，就是任何一方不6/22能强迫另外一方，不能以强迫交易的方式来达成合同。第二，合同是一种法律行为。所谓的法律行为就是合同主体实施的是合法的法律行为。合同通过一定的方式表达出来，比如说你跟一个汽车销售商进行磋商，我想买你这个车，你什么价格、什么型号、什么时候付款、以什么方式付款、售后维修服务怎么进行等等，这就是表达的过程，最后双方谈成了，签一个书面的合同，确定我们双方之间的合同得以成立，它是个法律行为，法律行为的本质是一种真实意思表示。第三，合同的目的性。合同的目的是合同当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同它有目的性，双方订立合同的目的是在双方之间形成一种权利义务关系，或者是变更一种权利义务关系，或者是消灭一种权利义务关系。第四，合同具有法律约束力。合同一旦达成，任何一方不得擅自变更或撤销，双方都得按照合同的约定来履行自己的义务，否则就要承担违约责任的法律后果。第五，买卖合同是有偿合同。买卖合同的实质是以等价有偿方式转让标的物的所有权，即出卖人移转标的物的所有权于买方，买方向出卖人支付价款。第六，买卖合同是诺成合同。买卖合同自双方当事人意思表示一致就可以成立，不需要交付标的物。7/22第七，买卖合同一般是不要式合同。通常情况下，买卖合同的成立、有效并不需要具备一定的形式，但法律另有规定者除外。出卖人的主要义务1交付标的物。交付标的物是出卖人的首要义务，也是买卖合同最重要的合同目的。2转移标的物的所有权。买受人的最终目的是获得标的物的所有权，将标的物所有权转移给买受人是出卖人的另一项主要义务，这也是买卖合同区别于其他涉及财产移转占有的合同的本质特性之一。3瑕疵担保义务。出卖人对其所转让的财产负权利瑕疵和物的瑕疵的担保义务。权利瑕疵担保义务是指出卖人就其所移转的标的物，担保不受他人追夺以及不存在未告知权利负担的义务。物的瑕疵担保义务。是指出卖人就其所交付的标的物具备约定或法定品质所负的担保义务。即出卖人须保证标的物移转于买受人之后，不存在品质或使用价值降低、效用减弱的瑕疵。标的物欠缺约定或法定品质的，称为物的瑕疵。依其被发现的难易程度，物的瑕疵可划分为表面瑕疵和隐蔽瑕疵。标的物瑕疵应由出卖人负担保义务时，如有瑕疵，买受人可以请求减少价款，也可以要求出卖人更换、修理，8/22或者自行修理，费用由出卖人负担。因标的物的瑕疵使合同目的不能实现时，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人的主要义务1支付价款。2受领标的物。对于出卖人交付标的物及其有关权利和凭证，买受人有及时受领义务。3对标的物检查通知的义务。买受人受领标的物后，应当在当事人约定或法定期限内，依通常程序尽快检查标的物。若发现应由出卖人负担保责任的瑕疵时，应妥善保管标的物并将其瑕疵立即通知出卖人。二、构成买卖合同的基本条款和注意事项。合同的必备条款?当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；?价款或者报酬；履行期限、地点和方式；9/22违约责任；解决争议的方法；合同的有效期限。备注：但根据不同的商品和交易的复杂程度，实际的买卖合同要复杂得多。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。下面我们来谈谈我们公司的采购合同中常见的条款和签约时应注意的事项。签约和履行中的注意事项?1.标的：买卖标的物的描述要清楚、不产生歧义；买卖标的物的数量、计量要清楚；标的物的技术标准：有国家标准的按国标执行；没有的而有专业标准的按专业标准；没有专业标准的按企业标准；其他特殊技术要求的，双方在合同中约定清楚。同时需要约定产品质量缺陷、质量异议的处理办法，特别是在销售合同中最好提出质量异议的条件或时间。?2.价格：明确在各种条件下，或者不同的交易结果下的价格，或者调价条件和方法。?3.付款：明确不同交易情形下的付款方式或要求?4.履行：履行期限、地点、方式和收货凭据?5.运输方式的要求及运杂费的承担与支付?6.验收方式、标准、日期?7.结算方式的注意事项：结算依据、结算时间?8.违约责任的注意事项：约定违约责任；支付违10/22约金、赔偿金及其计算方式；实行保修或者三包服务等?9.解决合同争议的方法：诉讼管辖法院的选择，如果不明确约定，加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。?10.约定风险负担的注意事项：面对一些不可预计的风险，而约定甲方、乙方应承担的责任义务。规范措辞1.合同订金与定金、及预付款的区别?1）定金。是一种担保措施，“定金罚则”：合同生效后，定金当抵作价款或者收回；给付定金的一方不履行合同义务无权要求返还定金；收受定金的一方不履行合同义务的则应双倍返还。?2）订金。其不具有定金的性质，交付订金的一方主张定金权利的，人民法院不予支持。订金，相当于预付款，一种支付手段；若合同当事人未能如约履行合同义务，另一方有权请求返还订金。3）.预付款。预付款是一种支付手段，其目的是解决合同一方周转资金短缺。预付款不具有担保债的履行的作用，也不能证明合同的成立。收受预付款一方违约，只须返还所收款项，而无须双倍返还。此外，法律对预付款的使用有严格规定，当事人不得任意在合同往来中设置预付款项，而对定金则无此限制。11/22法律对定金的数额有约束性规定定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。2.如避免方言、俗语的使用；及专业术语的区别，全称和简称的备注都要充分考虑，避免混淆产生歧义。、合同审查的内容保证合同的有效性，保证自己的有效权益不被侵害或不存在预期被侵害的风险，应对合同进行充分审查：?合同主体是否合法合同形式合同内容合同订立程序如：合同主体的审查：即供应商资格的审查。?合同主体的认定要慎重，避免引起误会，甚至产生履约风险。比如，签订合同前期要明确合同相对人是否具备完全民事行为能力和资产，或者企业法人是否具有独立的法人人格和资产来保证合同的正常履行。?首先，要确保合同不能因为当事人的行为能力有缺陷而影响合同的效力；?其次，要在客户资信收集阶段弄清楚客户的基本情况和资信：比如是否有合伙人，资产是否是自己所有并且没有权利瑕疵，合同相对人是否是合格的经营主体、具备足够的经营能力等等。?最后，若由委托代理人来订立合同，有无委托书、12/22代理权限的范围、如何规避合同变更产生的风险?1.在合同中明确约定合同变更的方式和条件。如多种情况下终止合同的条件和方式。明确在各种条件下，或者不同的交易结果下的价格，或者调价条件和方法。?2.约定多个结算方式，即不同的合同执行结果作不同的结算方案。如约定交货时间延后，采取价格上调的方式结算等。、合同违约行为结构图三、合同纠纷处理的法律知识。一）、证据：是证明事实的依据，证据问题是诉讼的核心问题，全部诉讼活动实际上都是围绕证据的搜集和运用进行。合同是我们进行买卖交易业务中最重要的证据材料之一。但，合同并不是买卖交易业务中唯一的证据材料，整个交易过程还需要有其他证据材料来共同构成证据链。证据举证原则：谁主张，谁举证的基本原则。当事人对自己提出的主张，有举证责任。我们的合同订立人一定要非常清楚，合同里的每一句话都是法律证据。证据法第七十七条人民法院就数个证据对同一事13/22实的证明力，可以依照下列原则认定：国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；原始证据的证明力一般大于传来证据；直接证据的证明力一般大于间接证据；证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。备注：诉讼证据与科学研究或日常生活中的证据不同之处在于，前者是纳入国家诉讼活动的范围，并受国家的诉讼法规范所调整和制约。二）、合同诈骗罪-是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。三）、根据中国民法通则第135条规定，一般诉讼时效期间为2年，从权利人知道或者应当知道之日起算。但是需要注意的是，民法通则第136条第1项又规定：出售质量不合格的商品未声明的，诉讼时效为1年。浅析企业采购合同的法律风险防范【摘要】合同是企业在生产与经营过程中与其他市14/22场主体间发生经济法律关系的重要纽带。为了提示企业防范和控制采购合同风险，本文针对采购合同签订前、签订中及签订后三个环节简单介绍一下风险防范问题。【关键词】合同；法律风险；防范合同是企业在生产与经营过程中与其他市场主体间发生经济法律关系的重要纽带。采购合同是合同法上买卖合同中我方作为买方的一种表现形式，尤其对于新产品处于研发试验阶段或即将批量生产的企业，采购合同更是大量生成。从合同产生、履行到终止，都充满着诸多风险，如企业在签订、履行合同过程中不注意防范和控制，将会引发诸多的合同纠纷，甚至给企业的生产经营带来不可估量的损失。一、采购合同存在的主要风险采购合同的法律风险，是指企业在订立、履行采购15/22合同的过程中，未来实际结果与预期目标发生差异而给企业造成损害的可能性。它往往是由于合同主体外部的合同法律环境发生变化，或由于作为合同主体的企业及其员工未按照法律法规的规定或合同的约定行使权利、履行义务而造成的。目前企业采购合同主要存在对方当事人缔约能力风险、对方当事人履约能力风险、采购合同的内容中出现漏洞、恶意履行、招标法律风险等，这些风险潜伏于采购合同从项目立项到合同履行完毕的整个过程中。二、采购合同签订前的风险及其防范审查相对方主体资格采购合同签订前，应对供应商的资格进行认真审查，判断对方当事人是否具有相应民事行为能力。主体分为自然人和法人两类。对自然人而言，须查验其身份证确认其具有完全民事行为能力。对于16/22公司法人，要查验供应商的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、特殊行业的资质许可证书以及有效的合同签订授权证明等。特别要专注其基本信息，如法人代表、地址及年检情况。如发现可能发生伪造资质证明、虚报注册资本或已被吊销营业执照等可能影响供应商履约能力的情况，应到工商局等部门查询该企业的基本状况。调查相对方履约能力在合同签订前，须通过各种方式和渠道对对方的资信情况进行调查，掌握对方的履约能力，如调查该企业的行业地位，商业信誉、产品的销售渠道和市场份额，企业的履约记录、企业财务报表上体现的盈利能力、是否受到任何行政处罚及处罚是否影响企业的商誉或履约能力等，为避免合同风险提供有力保障。对于金额较大的合同，最好要求对方提供担保。规范招投标管理17/22为体现公开、公正、公平原则，抑制腐败等，往往采取招标方式进行，但也存在如掌控市场信息不足、信息不对称、采购企业信息泄露、市场价格变动等法律风险。因企业采购招标法律风险后果非常严重，可以通过以下努力来降低和控制：1.充分认识自身资源、承接能力，量力而为，坚持“有所为，有所不为”的竞争心态。企业决策时应根据经营需要采取合理的方式如公开招标采购、邀请招标采购、两阶段招标采购等。2.应在招标文件中尽量排除可能预见的法律风险，准确、全面、合理地表达采购人的需求。3.加强招标代理机构的管理，完善相应数据库。加大对招标委托代理公司管理力度，制定科学的评标标准和方法；引入招标委托代理机构竞争机制；建立并完善评标专家库。三、采购合同签订过程中的风险防范18/22采购合同的签订过程实际是合同双方谈判并编写合同条款的过程。主要涉及以下几个方面：审查合同主体及授权代表是否明确首先应审查合同中企业名称表述是否与实际名称一致。如合同中双方的企业名称表述出现错误，则被错误表述的一方可能会被认定为不是合同的一方当事人，将无法要求其承担合同义务。审查合同还应审查法定代表人是否为营业执照上登记的法定代表人，授权代表人是否为企业授权委托书所委托授权的代理人。如主体为自然人，姓名应当与其身份证上的姓名一致，同时写上身份证号码。审查合同名称和内容是否一致合同法规定，合同类型不同，适用的法律规则不同，最后的法律效果可能完全不同。对于某些根据合同文本可能会对合同的类19/22型和性质做出两种以上判断的情况，合同名称的准确尤为重要。因此，审查合同必须保证合同的名称与合同的内容完全一致。审查标的物是否明确且免于权属争议合同中对标的物的约定是否具体明确决定合同是否有效，审查合同时应当明确包括标的物的名称、性能、成分、适用的质量标准、大小、重量、面积、形状、单价和总价、折扣等。须明确约定产品名称、品牌、规格、型号、等级，生产厂家，数量等详细内容，尽可能把产品的各项属性写进合同。购买产品还须注意对方是否是该产品商标的合法持有者，并在合同条款中要求对方保证其提供的产品或服务不得侵犯他人的商标权、著作权、专利权或其他知识产权，且一旦出现侵犯他人知识产权造成己方损害的情况，应要求对方予以全额赔偿。审查质20/22量标准是否明确在合同中，为防止质量方面的争议发生，首先应在合同中约定所适