国有独资公司司法解释

第六十五条【国有独资公司设立和组织机构的法律适用及国有独资公司含义】1第六十六条国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。2第六十七条【国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序】4第六十八条国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。9第六十九条国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第五十条规定行使职权。11第七十条【国有独资公司董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经同意不得兼职】12第六十五条【国有独资公司设立和组织机构的法律适用及国有独资公司含义】第六十五条国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。【解释】本条是对国有独资公司设立和组织机构的法律适用及国有独资公司含义的规定。原公司法关于国有独资公司的规定，对国有企业改革起到了积极推动作用，这次公司法修改保留了国有独资公司一节的规定，同时根据近年来我国国有企业改革和国有资产监督管理体制改革的成果，对原公司法关于国有独资公司的有关规定进行了修改完善，以继续为国有企业改革的不断深人提供制度支持。国有独资公司采取有限责任公司的形式，原则上适用本法关于有限责任公司的一般性规定。但由于其具有独资的特点，即全部资本为国有资产，同时在设立、内部治理结构和监管等方面都区别于一般的有限责任公司，因此，在某些方面还需要做出特别规定。按照本条第一款的规定，国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。这是对国有独资公司法律适用的衔接性规定。这样规定一方面突出了对国有独资公司的特别规定；另一方面也较好地解决了立法技术上的问题，避免了不必要的内容重复。本条第二款规定，本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。这是对国有独资公司法律含义的界定，它不仅明确了国有独资公司的范围，而且强调了国有资产监督管理机构作为国有独资公司唯一股东的排他性地位。新公司法解释：第六十六条【国有独资公司章程制定和批准程序】第六十六条国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。【解释】本条是对国有独资公司章程制定和批准程序的规定。公司章程是一个公司组织设立和进行活动必不可少的具有约束力的重要法律文件。公司章程在对公司外部关系中，表明该公司的法律形式、公司名称、经营范围、资本数额、公司住所等，是公司登记机关对申请设立公司据以审核的依据，也是交易相对人与该公司进行经济交往时据以了解公司情况的基本依据；公司章程在对公司内部关系中，表明股东就设立公司对重要事项达成一致协议，在公司存续期间，公司章程所载事项对公司股东、董事、监事及所聘任高级管理人员具有约束效力。国有独资公司作为有限责任公司的一种特殊形式，其设立也必须依法制定公司章程。其他有限责任公司是由公司股东会制定公司章程，但国有独资公司不设股东会，其章程应如何制定？按照本条的规定，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。具体来讲，一般情况下，应当由国有资产监督管理机构依照本法关于公司章程必备事项的规定进行制定，同时考虑到实际需要，在有些情况下，也可以由公司的董事会制订，也就是由董事会拟定后报国有资产监督管理机构批准。本条只明确了国有独资公司的章程由谁制定或者批准，至于章程都应当记载哪些事项等则未做规定。按照本节中关于“国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定”的规定，有关国有独资公司章程应当载明的事项，适用本法关于有限责任公司章程的规定。依照本法第二十五条的规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人。股东应当在公司章程上签名、盖章。据此，国有独资公司的章程应当包含上述规定内容。第六十七条【国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序】第六十七条国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。【解释】本条是对国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序的规定。党的十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定提出，要对国有大中型企业实行规范的公司制改革。公司制是现代企业制度的一种有效组织形式。公司法人治理结构是公司制的核心。要明确股东会、董事会、监事会和经理层的职责，形成各负其责、协调运转、有效制衡的公司法人治理结构。所有者对企业拥有最终控制权。据此，国有独资公司应按照这一精神确保出资人对公司拥有最终控制权。一般有限责任公司是由2个以上股东投资设立的，根据本法的规定，有限责任公司设立股东会，由全体股东组成，作为公司的权力机构，依法行使股东权益。国有独资公司的投资主体只有一个，即国家单独投资设立，并须接受经授权履行出资人职责的国有资产监督管理机构对公司中的国有资产的监督管理，因此，在公司内部组织机构上，没有设立股东会的必要。本条明确规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。一般来讲，国有独资公司董事会行使本法第三十八条规定的股东会的部分职权，可以包括决定公司的经营方针和投资计划，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案等等，具体职权需要根据国有资产监督管理机构的授权确定。同时，本条又保留了一些须由国有资产监督管理机构决定的事项，明确规定公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。这就是说，国有独资公司合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券这五项通常在公司法里被认为是涉及公司所有者权益的核心问题，其最终决定权只能由公司出资人的代表即国有资产监督管理机构来行使，而且重要的国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产不仅应当由国有资产监督管理机构审核，还要报本级人民政府批准。这样规定符合公司法的原理与我国的实际情况，体现了国家对国有独资公司拥有最终控制权的原则。按照本条第二款的规定，前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。这里所说的重要的国有独资公司，主要是指那些关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域中的国有独资公司，包括涉及国家安全的行业，自然垄断的行业，提供重要公共产品和服务的行业以及支柱产业和高新技术产业中的重要的国有独资公司。第六十七条【国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序】第六十七条国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。【解释】本条是对国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序的规定。党的十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定提出，要对国有大中型企业实行规范的公司制改革。公司制是现代企业制度的一种有效组织形式。公司法人治理结构是公司制的核心。要明确股东会、董事会、监事会和经理层的职责，形成各负其责、协调运转、有效制衡的公司法人治理结构。所有者对企业拥有最终控制权。据此，国有独资公司应按照这一精神确保出资人对公司拥有最终控制权。一般有限责任公司是由2个以上股东投资设立的，根据本法的规定，有限责任公司设立股东会，由全体股东组成，作为公司的权力机构，依法行使股东权益。国有独资公司的投资主体只有一个，即国家单独投资设立，并须接受经授权履行出资人职责的国有资产监督管理机构对公司中的国有资产的监督管理，因此，在公司内部组织机构上，没有设立股东会的必要。本条明确规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。一般来讲，国有独资公司董事会行使本法第三十八条规定的股东会的部分职权，可以包括决定公司的经营方针和投资计划，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案等等，具体职权需要根据国有资产监督管理机构的授权确定。同时，本条又保留了一些须由国有资产监督管理机构决定的事项，明确规定公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。这就是说，国有独资公司合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券这五项通常在公司法里被认为是涉及公司所有者权益的核心问题，其最终决定权只能由公司出资人的代表即国有资产监督管理机构来行使，而且重要的国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产不仅应当由国有资产监督管理机构审核，还要报本级人民政府批准。这样规定符合公司法的原理与我国的实际情况，体现了国家对国有独资公司拥有最终控制权的原则。按照本条第二款的规定，前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。这里所说的重要的国有独资公司，主要是指那些关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域中的国有独资公司，包括涉及国家安全的行业，自然垄断的行业，提供重要公共产品和服务的行业以及支柱产业和高新技术产业中的重要的国有独资公司。新公司法解释：第六十八条【国有独资公司董事会设立、职权、董事任期和董事会成员组成】第六十八条国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。【解释】本条是对国有独资公司董事会设立、职权、董事任期和董事会成员组成的规定。按照本条第一款的规定，国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。为了完善公司法人治理结构，加快建立现代企业制度，适应新的国有资产管理体制的要求，依法规范地行使出资人权利，国有独资公司应当设立董事会。国有独资公司董事会作为公司的经营决策和执行机构，其职权与一般有限责任公司董事会职权基本相同，依照本法第四十七条的规定行使职权。除本法第四十七条规定的职权外，国有独资公司董事会还由于本法第六十七条授权其行使股东会部分职权而比一般有限责任公司董事会职权要广泛，这也是它与一般有限责任公司的不同之处。本条还规定董事会成员中应当有公司职工代表，而本法对其他有限责任公司未做强制性要求，这也体现了社会主义国家全心全意依靠职工群众，维护职工合法权益的根本要求。按照本条第二款的规定，公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。为了适应公司法人治理结构的要求，维护出资人权益，规定国有独资公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派是必要的，这也是国家作为出资人决定国有独资公司重大事项的需要。同时，建立职工董事制度是完善公司法人治理结构的重要内容，国有独资公司应当实行职工民主管理，董事会成员中应当有职工代表，职工代表董事由公司职工代表大会选举产生。虽然本条对职工代表董事占董事会成员的比例未做规定，但根据立法本意应至少1人以上，不能空缺。按照本条第三款的规定，董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。这就是说，董事长、副董事长的产生不是通过董事互选，而是由国有资产监督管理机构在董事会成员中指定，这一点与一般的有限责任公司不同，也是国有独资公司董事会承担股东会部分职权这一特殊要求所决定的。新公司法解释：第六十九条【国有独资公司经理设置、聘任或者解聘和经理职权】第六十九条国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第五十条规定行使职权。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。【解释】本条是对国有独资公司经理设置、聘任或者解聘和经理职权的规定。按照本条第一款的规定，国有独资公司设经理。经理作为辅助董事会执行业务的人员，其人选由公司董事会依法聘任或者解聘。在坚持党管干部原则并同市场化选聘企业经营管理者的机制相结合的情况下，董事会以经营知识、工作经验和创新能力等为标准，挑选和聘任适合于本公司的经理，决定经理的报酬及其支付方法，并对经理的业绩进行考核和评价。董事会如果认为聘任的经理不适合本公司，可以依法召开董事会会议决定解聘该经理。国有独资公司的经理是在董事会领导下从事具体业务的管理人员，这同一般有限责任公司的情况是相同的，因此，其依照本法关于一般有限责任公司经理职权的规定履行经理职务。依照本法第五十条的规定，经理对董事会负责，主要行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；执行公司章程和董事会授予的其他职权。此外，经理列席董事会会议。按照本条第二款的规定，经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。对一些国有独资公司，经投资人同意，由董事会成员兼任经理，不再另行设立经理或者减少经理人数，这是从我国国有企业的实际情况出发，本着精简机构、人员和提高工作效率的原则做出的制度安排。因此，本条规定国有独资公司的董事会成员经国有资产监督管理机构同意，可以兼任经理。第七十条【国有独资公司董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经同意不得兼职】第七十条国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。【解释】本条是对国有独资公司董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经同意不得兼职的规定。国有独资公司董事会成员和高级管理人员是国有独资公司的经营管理者，行使国有独资公司的经营管理权，担负着使国有资产保值增值的重要任务，因此，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，既有对公司投资人尽忠实服务的义务，又有为国有资产的运营尽勤勉注意的义务。所以，必须专人专职，固定岗位，明确职责，忠于职守。除经过国有资产监督管理机构的同意，不得兼任其他公司或经济组织的负责人。据此，本条明确规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职，这是完全必要的。同时，按照本条的规定，只要经过国有资产监督管理机构的同意，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员也可以兼职。例如，从实际情况看，国有独资公司根据需要投资设立的子公司，或者与其他经济组织共同投资设立的其他公司或经济组织，国有独资公司作为法人股东，需要派出董事会成员或者经营管理者，参加所投资公司或经济组织的董事会或被任命为高级管理人员。总之，本条的规定既确立了不得兼职的原则，又允许特殊情况下的例外。新公司法解释：第七十一条【国有独资公司监事会成员人数、组成及监事会职权】第七十一条国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。【解释】本条是对国有独资公司监事会成员人数、组成及监事会职权的规定。国有独资公司是由国家单独投资设立的，其资本全部是国有资产，为了保证投人到国有独资公司的国有资产通过生产经营活动能够得到保值和增值，必须加强对国有独资公司的监督。党的十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定中提出，要积极健全和规范监事会制度，过渡到从体制上、机制上加强对国有企业的监督，确保国有资产及其权益不受侵犯。所以，完善监事会的工作机制，保障监事会切实起到对董事会、经营管理人员行为的监督制约作用是十分必要的。按照本条第一款规定，国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1