在专业分工越来越细的今天.doc

在专业分工越来越细的今天，代理业务已成为某些外贸公司的主业。不少外贸公司业务人员认为，代理业务相对外贸公司自营出口业务而言，责任轻、风险小，因此在办理代理业务过程中，对有关合同的签订、往来函件的保存等问题往往重视不够，造成有关代理业务纠纷时有出现。名为购销实为代理案例1：A厂与外商就产品和价格达成一致意见后，委托B外贸公司出口。因外商已向B公司开出信用证，B公司认为收汇没有问题。为便于操作，B公司与A厂签订了购销合同，而非代理协议。产品出口后因质量问题，B公司退回外商部分货款，同时相应扣减应付A厂货款。事隔半年之后，A厂突然起诉要求B公司按合同金额付款，其理由是产品经B公司验收合格后出口，B公司不能再以产品质量问题扣减货款。B公司则认为，本单业务是代理出口，有关质量风险应由A公司承担，其扣减货款的做法无可厚非。法院审理后认为：根据合同约定，A、B公司为购销关系而不是代理关系，B公司已收取A公司货物并将其转卖出口，故不能以货物质量问题要求A公司承担责任。从上述案件可见，合同是决定当事人之间权利义务的关键，对于外贸公司来说，签订购销合同还是代理合同，其带来的后果是完全不同的，不可掉以轻心。在外商先开信用证或先付款的情况下，外贸公司通常对与工厂签订购销合同还是代理合同的区别重视不够，认为货款已收到或预期能收到，不再有风险。但实际上，外商虽已支付货款或开出信用证，仍有可能因质量问题、货期问题等提出索赔、退货。如外贸公司与工厂签订的是代理合同，则这些风险都由工厂承担;如签订的是购销合同，则在货物已出口的情况下，要向工厂索赔会有相当的困难。因此，对代理性质的业务，外贸公司应与工厂签订代理协议，以免不必要地加重自己的责任。弄假成真，代人受过案例2：A公司与B公司签订代理协议，约定由B公司代理A公司出口产品。但A公司本身并非生产商，实际供货方是A公司指定的C工厂。A公司向B公司提供了C工厂的增值税发票，并要求B公司将货款直接付给C工厂。为应付税务部门的检查，B公司还与C工厂签订了虚假的购销合同。货物出口后，外商不支付货款，B公司因此也没有付款给C工厂。C工厂于是起诉B公司，要求B公司按购销合同约定支付货款。B公司抗辩自己系A公司的代理商，与C工厂不存在真实的购销关系。但B公司的抗辩缺乏充分证据，A公司也不肯出庭作证，因此法院判令B公司应按购销合同支付货款。虽然外贸公司后来根据代理协议起诉A公司并获得胜诉，但A公司是皮包公司，胜诉的判决根本无法得到执行，B公司为此付出沉重代价。上述案件并非个别的例子。目前不少委托代理出口合同中都存在三角关系，即除了委托人、代理人，还有具体供货的工厂。委托人通常都是贸易公司，本身并不生产可供出口的产品，但其掌握一定的客源和货源渠道，通常称其为中间商。因为出口退税等方面原因，中间商只提供产品，增值税发票则由工厂直接向外贸公司开具，为与增值税发票吻合，外贸公司通常还需要与工厂签订购销合同。这样当某一环节出现问题时，便出现如何界定外贸公司与工厂之间关系的问题。从表面证据上看，外贸公司与工厂之间的购销关系成立，不管收到外汇否，外贸公司都必须向工厂支付货款。上述案例就是深刻教训。因此，在存在三角甚至多角关系的情况下，外贸公司一定要对各方当事人之间的关系有清醒的认识，不可随便按委托人的要求签署合同或其他文件。在这种情况下，最好在与中间商签订的代理协议中，明确外贸公司与其指定工厂签订的购销合同是代理协议的附件，其合同的权利义务由中间商承受。同时在与工厂签订购销合同中也作同样的约定，明确其系代理协议的附件，从而使外贸公司无须直接对工厂承担责任。“代而不理”案例3：A工厂委托B公司代理出口一批货物，B公司与A工厂签订了委托代理出口协议，并按A工厂的指令与外商签订了成交确认书。代理协议中约定所有与交货有关的责任都由A工厂自行负责，B公司仅需提供办理出口所须单证、收取外汇货款并按结汇比例向A工厂支付人民币。该单业务属于典型的“结汇”业务。在A工厂生产货物过程中，由于外商不断变更要求并对质量多番挑剔，致使货物没能在信用证规定的期限出运，而外商也以此为理由取消了合同。鉴于委托事项已无法履行，B公司要求A工厂退回B公司预付的资金，但A公司却指责B公司没有履行代理职责，令其遭受损失，比如信用证中的软条款(信用证规定须提交外商签发的验货合格证作为议付的单据)令其货物出运受外商的牵制，没有告知和提醒A工厂信用证规定的出运时间，致使A工厂同意外商变更货品规格等要求而延误了出运时间等等。为此，出现了B公司起诉A工厂返还预付款，而A工厂则反诉B公司没有履行代理职责应赔偿其损失的局面。上述案件最终以B公司的胜诉而告终，法院经过审理，认为B公司没有违反代理协议约定的行为。目前不少代理业务属“结汇”性质，外贸公司基本上是“代而不理”，其任务仅是提供单证、收汇结汇，所收取的费用较微薄。严格地讲，这不是一种代理而是出借经营资格。这种做法原外经贸部曾严令制止，但由于存在市场需求，这种做法在外贸行业依然普遍存在。但既然是代理，就存在代理的职责问题。根据法律规定，代理人因过错给委托人造成损失的，委托人可以要求代理人赔偿。因此，外贸公司有可能会因其“代而不理”的行为付出沉重的代价。在结汇业务中，外贸公司应尽可能帮助委托人顺利地履行合同。如付款条件为信用证，应谨慎审查信用证，如发现信用证要求的单据不合理，应要求外商修改，如外商不肯修改，应将风险向委托人说明，由委托人决定是否接受。虽然这样做增加了外贸公司工作量，但提高了履约可行性，反过来也保障了外贸公司的利益，同时也可使委托人认识到外贸公司的作用决不仅仅是结汇的工具，有助于外贸公司拓展真正的代理业务。到手的货款变成“不当得利”案例4：在某代理业务中，外贸公司按委托人的指令收取外汇，但没有与外商签订合同。结果一年后，外商突然以外贸公司收取的款项属不当得利为由提起诉讼要求退款。外贸公司为此不得不聘请律师应诉，收集一切能够证明外贸公司与该外商存在事实买卖关系的证据。外贸公司虽最终获得了胜诉，但毕竟也为此付出了代价，包括律师费、调查费等等。案例5：A外贸公司受委托向B外商出口货物，但收取的是C外商的外汇。一年多以后，C外商以与A公司没有买卖关系，A公司收取其汇款属不当得利为由提起诉讼。因A公司无法证明C外商的汇款系受B外商委托，故法院判C外商胜诉。而当A公司回过头来向B外商追讨货款时，B外商已不知所踪。在代理业务特别是所谓的“结汇”业务中，外贸公司通常与外商没有直接接触，也不关心外商究竟是何方神圣，只要有外汇进入自己帐户，就认为交易成功，万事大吉。这种麻痹大意的思想是要不得的。上述案例给我们的教训是：收取汇款应有合法的依据。收取货款，付款人与收款人应有买卖关系，而买卖关系的最好证明就是双方签订的买卖合同。因此当付款人与合同当事人不一致时，应该要求付款人声明其所付款项的性质和事由，避免日后纠纷的发生。综上所述，代理业务虽比自营业务的风险小一点，但也不能掉以轻心。在合同签订、履行过程中，每个环节都应认真对待、谨慎从事，这样才能有效地控制风险，使代理业务真正成为外贸公司的利润增长点。一、外贸公司的一般出口业务即相应风险特点一般而言，可以把外贸出口业务简单地划分为两大类，一是自营出口，也就是外贸公司从国内供货厂家购入产品，在卖给国外客户，据以赚取价差；二是代理出口，即外贸公司仅作为代理人将国内供货厂家所有的产品卖给国外客户，按百分比赚取代理费。在风险责任划分上，自营时，外贸公司承担对内和对外的两个合同的责任，风险大但收益高；代理业务则外贸公司风险小但收益低，所以两种业务从风险和收益的对比上来说是相对平衡的。在退税操作上，自营时，由外贸公司具体办理手续，并直接享有退税的利益；而代理出口业务中，外贸公司仅负责收回“两单”，由委托方办理退税手续并享有退税的利益。这里需要注意的是，在代理业务中，不应该由外贸公司办理退税手续并享有退税的利益。这就意味着通过退税操作的方法，可以反推出业务的性质。这点极为重要，退税操作的方法在某种条件下可以成为判定外贸公司风险和责任的决定性因素。二、最近，由于外贸业界竞争的加剧和业务操作的复杂化，在一些外贸公司的“外贸代理”出口业务中，出现了一些特殊的业务操作需要，已经会引起了法律上的风险。以下就是一起真实的案例：1999年10月，针织厂与公司签订名为“工矿产品购销合同”的合同，双方约定：由针织厂为贸易公司提供服装。1999年11月9日由针织厂送货至上海指定仓库；质量以资料及样衣确认意见为准；出货后20天内一次性付清货款(代扣辅料款)。签约后，针织厂按贸易公司的要求向贸易公司交付了总价款为70万元的定作物。贸易公司要求针织厂向某外贸公司开具了总金额为70万元的增值税专用发票。扣除贸易公司提供的辅料款、部分面料款10万元，贸易公司实际应付针织厂价款60万元。贸易公司与某外贸公司签订了一份“出口代理协议”，该协议载明，贸易公司委托某外贸公司为其代理出口服装，代理费按出口发票金额千分之一点五计提。某外贸公司在出货收汇后扣除有关费用后向工厂支付货款，同时扣除贸易公司已付工厂的启动金额及退税款部分的二个半月利息。 某外贸公司出口并收汇后，于2000年1月根据贸易公司的要求向针织厂直接支50万元。2000年2月3日，贸易公司向某外贸公司出具申请书一份，要求某外贸公司将剩余款项支付给他，并承诺将承担因此造成的一切与工厂的法律纠纷。同月12日，某外贸公司支付给贸易公司余款10万元。贸易公司收款后未向针织厂支付价款。针织厂要款不着，遂起诉了某外贸公司和贸易公司，要求承担连带赔偿责任。法院经审理认为，针织厂与贸易公司所订合同约定针织厂按照贸易公司的要求制作提供服装，该合同系双方真实意思表示，未违反法律规定，是有效的。贸易公司欠款未付是引起纠纷的原因，贸易公司应向针织厂给付所欠价款并偿付因逾期付款造成的利息损失。针织厂所提供的证据不能证明某外贸公司与针织厂存在买卖关系，针织厂根据贸易公司请求直接向某外贸公司开具增值税专用发票，某外贸公司虽予以接受但并不足以证明针织厂直接与某外贸公司发生了加工承揽关系。某外贸公司是基于其与贸易公司存在代理出口关系而接受贸易公司委托代为向针织厂付款。从针织厂提供的现有证据看，某外贸公司本身并没有向针织厂给付价款的义务，且某外贸公司已向贸易公司付清了该笔出口业务的货款。故对针织厂要求某外贸公司承担给付欠款责任的诉请，法院判决驳回。三、特殊的代理业务应该注意的问题虽然在以上的案例中，外贸公司借助律师的帮助逃过了一劫，但外贸公司和独立的贸易公司之间进行这样的“外贸代理”业务操作所产生反映出的法律关系是较为复杂的，法律风险依然存在。首先看此类业务的出现过程：通常是由这些神通广大的，具有独立法人资格的贸易公司找好了国外的客户，并与之谈妥了出口业务的各项条件；然后它又联系了生产厂家，确定了收购货源的各项条件。但是因其本身无进出口经营权，不能以自己的名义直接出口，于是他们请求外贸公司代其与外商签约并履行出口手续。对外贸公司而言，这显然应该是一项“代理出口”业务，但事情的发展往往会超出人们的简单认识。前面已经提过，“代理出口”业务中，外贸公司仅负责收回“两单”，而应由委托方办理退税手续并享有退税的利益，所以在操作业务时理应由“委托方”开具增值税发票并自行退税。但问题是：由于大多数找外贸公司作“代理业务”的贸易公司根本没有开具增值税发票的资格，而他们又急于想获取退税的好处。于是，他们便要求外贸公司采用以下的方式进行操作：让货源工厂直接向外贸公司开具增值税发票，在收汇后由外贸公司将货款支付给这些贸易公司，并由外贸公司办理退税手续后，以某种事先的约定（例如以出口换汇比确定盈利水平），在外贸公司和贸易公司之间瓜分收益。 至此，一项原本应为“代理”的业务，在实际操作中却变成了外贸公司完全的“自营”方式。对于外贸公司而言，实际盈利水平并没有增加，风险却大大增加。例如，如果这些贸易公司由于种种原因，没有及时向货源工厂支付货款，那么这些工厂就会转而凭借手中的增值税发票，以及外贸公司实际办理退税手续来向外贸公司直接主张货款。很显然，外贸公司会面临尴尬的境地。如果外贸公司在操作中没有留下对自己十分有利的，而且还要是非常充分的书面证据，那么，类似案件的判决结果可能不会一直这样乐观。出口退税办税流程一、办理出口货物退（免）税认定出口企业在办理对外贸易经营者备案登记表后30日内、或者未取得进出口经营权的生产企业代理出口在发生首笔出口业务之日起30日内，必须到所在地主管退税的税务机关办理出口货物退（免）税认定手续，纳入出口退税管理。二、出口退税申报软件的购买出口企业在退（免）税申报时必须使用省国税局和南京擎天科技公司开发的出口退税申报软件。出口企业可到市解放东路国源税务师事务所（南京擎天科技公司技术服务单位）购买，电话：3979466、3056855，联系人：赵鹏程。有关申报软件的安装、使用等可具体咨询该事务所。购买申报软件时需区分企业类型（外贸或生产企业）。其中，生产企业在购买软件并安装成功后，需及时与进出口处管理一科联系（联系电话：3750911或3750912），以便我们对企业进行免抵退认定，采集相关的征免税数据。三、确认出口销售收入出口企业应在货物实际报关出口，取得提单并向银行办妥交单手续时，确认销售收入的实现，生产企业应同时在当期的增值税纳税申报表上反映免抵退出口收入。出口企业必须到当地征税机关领取江苏省淮安市出口商品专用发票（出口专用），作为入帐和申报的正式凭证。四、出口退（免）税申报出口企业应在货物出口之日（以报关单上注明出口日期为准）起90日内，向退税部门申报办理退（免）税申报手续。如因特殊情况不能按期办理申报,必须在规定的退税申报期限前向退税机关提出书面延期退税申报申请,经批准后办理延期申报。未经批准逾期申报的，或逾期不申报的，不再受理申报，应视同内销征税。（一）外贸企业退（免）税申报1、发票认证：取得增值税专用发票后30日之内必须到当地主管征税税务机关进行认证；2、申报期限：单证齐全后即可在申报系统中进行退税申报，每月可分批多次申报；（二）生产企业退（免）税申报1、免税申报：（1）已进行免抵退认定的生产企业，在进行增值税纳税申报之前，还须用免抵退申报系统进行免税出口明细申报，将生成的免税数据导入增值税纳税申报系统。如果企业当月无出口收入，须进行免税“零申报”，操作时不需进行免税数据录入，直接生成电子数据（空文件）；新办企业进行第一次免税申报时，“进料加工抵扣明细表”中数据都录入“0”。（2）免抵退数据导入后，还须在当月的增值税纳税申报表上进行反映。其中“出口销售额”，对应增值税纳税申报表上第7栏“免抵退办法出口货物销售额”；如果出口的产品征税率与退税率之间有差额，则在增值税纳税申报表上除了反映出口销售额外，还须同时反映“ 免抵退税办法出口货物不得抵