[工作范文]企业经营管理中合同法律风险及防范实务北京炜衡律师事务所

2018/1/5,1,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇 孟令欣律师北京市炜衡律师事务所北京市律师协会委员中国法学会会员2008年12月17日,2018/1/5,2,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例1： 甲公司是一家电器零售企业，销售同时负责免费安装。在为客户乙公司安装空调时，便临时请来专门从事家电安装服务的个体户王某帮忙，口头约定：王某自备安装工具，报酬为100元/台。在安装过程中，保险绳脱落不慎坠楼造成重伤。事后王某就此次意外伤害事故向甲公司提起了人身损害赔偿之诉，要求甲公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失共计23.5万元。 个体户王某的诉讼请求能得到法院的支持吗？,2018/1/5,3,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条 ：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。工伤保险条例第二十九条：职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。,2018/1/5,4,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇 合同签订的风险亦称缔约风险，是指在合同双方当事人在订立合同过程中可能存在的风险。 良好的开始是成功的一半 合同法第十二条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议方法。,2018/1/5,5,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例2： 甲公司与乙公司签订工程施工合同，约定乙公司包工包料为甲公司设计、制作、安装车间钢结构及彩钢板。甲公司在支付相应的工程款后，乙公司进场施工，工程完工后发现工程质量存在严重质量问题，屋顶多处漏雨，经多次修复仍无法解决，至今已经一年半未能正常投入使用，甲公司要求解除合同、赔偿损失；审理过程中发现乙公司根本没有钢结构工程专业承包资质。 甲公司应当如何维护自己的合法权益？如何防范风险？,2018/1/5,6,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例3： 甲公司与乙公司签定股权转让协议，约定甲公司将持有的丙公司80%股权转让给乙公司，合同明确约定了股权转让价格，工商变更登记时间。乙公司按照合同的约定支付股权转让价款，但是甲公司却迟迟不予办理工商变更登记。乙公司向法院起诉要求甲公司办理工商变更登记，法院审理过程中，发现甲公司仅有丙公司50%的股权。 乙公司应当采取什么措施维护合法权益？,2018/1/5,7,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例4： 2004年6月申先生与乙公司签订商品房买卖合同，约定乙公司2005年6月30日前交房。补充协议约定“有关书面文件的送达以挂号邮寄或者特快专递方式（EMS）送达，信件发出后第三日为送达日，出卖人将上述书面文件送达至买受人在该买卖合同第一页预留的通讯地址即为有效送达。申先生预留地址为北京市朝阳区广顺南大街19号。申先生支付完购房款后，便离开中国，与乙公司失去联系。2006年5月申先生以乙公司不履行交房义务为由，向北京仲裁委员会申请仲裁，要求解除商品房买卖合同。乙公司提供证据邮寄挂号单和办理交房手续通知。 申先生的诉讼请求能否得到法律的支持？,2018/1/5,8,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇一、订立主体条款注意： 1、严格审查合同当事人的主体资格和履约能力。 2、调查的内容包括：合同当事人是否合法存续（企业法人提供经年检的营业执照复印件、自然人提供身份证复印件）、是否具备全面履行合同的条件和能力（提供经审计的财务报表），代理人是否具有代理权（提供法定代表人的授权委托书）。必要的时候可以委托相应的中介机构进行尽职调查。 3、明确约定通讯地址及有效送达日，通讯地址变更及时通知对方当事人。,2018/1/5,9,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例5： 甲公司生产某种电脑配件，这种配件可以用A、B两种标准制造。乙公司采购配件的指标必须符合B标准，于是将B标准作为合同的附件。但是在采购合同正文的产品质量标准一栏，填写确实A标准。甲公司按照A标准生产了该批配件。乙公司收货后进行检验，发现各项指标不符，要求甲公司承担违约责任。 甲公司应按A标准供货是否应当承担违约责任？,2018/1/5,10,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例6： 乙公司根据甲公司玩具熊样品，与甲公司签订购销合同，合同对于玩具熊的重量、面料、填充料子、颜色等作了详细约定。在生产过程中，乙公司又提出要求玩具熊缝线与布料颜色一致、内装粒子不得有异味等要求。甲公司回复无法解决异味问题。乙公司的客户因内充物气味重、面料色差严重等问题取消与乙公司的订单。乙公司遂诉至法院，要求解除与甲公司的购销合同，要求甲公司返还预付货款并赔偿损失。而甲公司则提起反诉，请求判令继续履行合同。 本案争议的焦点是什么？产品是否存在质量问题？,2018/1/5,11,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇 二、订立质量、品质条款注意： 1、明确约定质量标准，或者封存样品。 2、如果对合同标的物的质量要求很高的，还要约定质量的检验标准、检验方法和检验机构。 3、 约定质量异议期限。,2018/1/5,12,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例7： 甲公司与乙公司签订路面垃圾运输合同，约定甲公司承担乙公司铲除路面垃圾的清运任务，运输费用按照运输数量据实结算50元/吨。合同履行过程中，乙公司根据甲公司开具的计量单位为“方”的发票，支付部分运费。合同履行完毕后，甲汽车运输公司按照以吨计算要求乙公司支付拖欠运费89.7万元。乙公司认为：认为运输合同书按“吨”结算属于笔误，应该按“方”为单位结算。 运输数量的计量单位应当是“吨”还是“方”？,2018/1/5,13,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇三、订立数量条款注意： 1、数量条款是合同中重要的一个条款，也是较为简单的一个条款，很少受合同当事人的重视。 2、当数量直接表述为特定数字时，该条款几乎不会产生法律风险。 3、明确约定数量的计量单位或者计量方法。,2018/1/5,14,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例8： 第三条 本合同的总金额暂定为人民币： 元，最终金额以本项目最终用户确认为准。 1. 本合同生效之日起15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的 30 %到乙方指定帐号，即人民币 元。 2.设备到货验收后15个工作日内，甲方一次性支付合同暂定总金额的 30到乙方指定帐号，即人民币 元。 3. 本合同所涉及的子系统经最终用户验收、确认价格并出具该子系统验收报告后15个工作日内，甲方支付剩余款项。 该条款约定是否存在法律风险？,2018/1/5,15,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例9： 甲公司与乙公司签订购销协议，约定：乙公司在一年内向甲公司供应某型号刚才1200吨，交货地点为甲方工厂，具体供货时间和数量以甲公司要货传真为准，价格条款约定：以目前市场价格5800元/吨为基础，随行就市。合同签订后，双方按5800元/吨履行合同，乙公司供货600吨。甲公司又向乙公司发传真要求其以5800元/吨的价格供货时，乙公司以市场价格上涨为由，告知甲公司只能以6200元/吨的价格供货，甲公司遂以乙公司违约为由诉诸法院。 乙公司是否应当承担违约责任？,2018/1/5,16,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇四、订立价金条款注意： 1、除采用固定价格的规定办法外，还可以采用非固定价格。即约定：计量单位、单位价格。 2、 以人民币支付的含税价格。 3、约定提供发票后三日内付款。,2018/1/5,17,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例11： 甲公司与乙公司签订购销合同，交货时间栏内写明：“2004年7月5日前到上海港报关；商检后交货”。交货地点栏内写明：“中国储运总公司西安公司石家街仓库”；合同签订后，甲公司将定金支付给乙公司。7月5日，乙公司未将货物运到上海港，直到7月25日才将货物运上海港。8月24日，乙公司将货物全部运到该仓库，25日，商检部门出具商检证书，评定结果合格。8月28日，乙公司通知甲公司货物全部运到石家街仓库，要求甲公司支付剩余货款。甲公司向法院提起诉讼，请求解除合同，并要求乙公司双倍返还定金。 该合同交货时间和交货地点是什么？乙公司是否应当承担违约责任？,2018/1/5,18,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇五、订立履行期限、地点和方式条款注意： 1、履行期限：不是合同必要条款，履行期限不明确的，债务人可以随时要求履行，但是要给对方必要合理期限。 2、履行地点：债务人履行义务和债权人接受履行的地点。 履行地点可以明确约定，也可以按照履行的性质确定； 履行地点涉及到风险的承担（所有权转移）； 履行地点涉及管辖地的法定依据；,2018/1/5,19,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例12： 谢先生通过21世纪购买李先生所有的朝外大街6号新城国际31506号房屋。房屋总价款3570680元。合同第七条约定：甲方违反本合同第六条第三款规定，不履行交付房屋的义务，甲方向乙方支付10%的违约金。合同第六条第三款约定：在签订本合同后，甲方必须按三方约定的时间与乙方共同到房地产管理部门办理房屋交易手续。谢先生在支付购房款后，李先生拒绝办理产权过户手续，谢先生起诉要求李先生支付房屋总价款10%的违约金。 该违约责任条款的约定是否存在问题？,2018/1/5,20,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇六、订立违约责任条款注意： 1、 违约责任分两种形式，一是定额，二是定比例； 2、增加关于合同解除权的约定 3、如：逾期付款或者交货的违约责任，可选择以下方式： a.定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付 元违约金。 b.定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照合同总价款的 %支付违约金。 c.逾期超过 日后，守约方有权解除合同。守约方解除合同的，违约方按合同总价的 %支付违约金。,2018/1/5,21,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例13： 良工公司与伟业科豪公司签订的北京市存量房屋买卖合同，良工公司的合同正本争议解决方式约定：本合同项下发生的争议，由双方协商解决，协商不成的，按照下列第二种方式解决。（一）依法向房屋所在地人民法院起诉；（二）提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁。伟业科豪公司持有的合同正本争议解决方式约定：本合同项下发生的争议，由双方协商解决，协商不成的，按照下列第一种方式解决。（一）依法向房屋所在地人民法院起诉；（二）提交中国国际贸易仲裁委员会仲裁。 该案件发生争议应当由哪里管辖？,2018/1/5,22,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇七、订立争议处理条款注意： 1、争议条款的独立性 2、仲裁条款：仲裁条款排除诉讼管辖；约定要明确具体。 3、选择受诉法院条款：原告所在地、被告所在地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地。不得违反级别管辖和专属管辖的规定。 4、选择检验、鉴定机构条款：选择双方认可的质量、技术品质的检验、鉴定机构。,2018/1/5,23,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例14： 某供电局与甲公司属供电合同关系，甲公司从1996年开始一直未能按期缴纳电费。1999年2月2日，供电局与甲公司、甲集团公司签订一份电费缴款协议书，约定：甲公司承诺在1999年3月1日前将1999年3月1日前所欠电费缴清；甲集团公司承诺，如甲公司拒不履行协议，甲集团公司代为履行。约定期限届满后，甲公司仍未履行，供电局于2001年12月20日诉至法院，要求甲公司支付所拖欠的截止电费及违约金，并要求甲集团公司承担连带清偿责任。 甲集团公司属连带保证还是补充保证？是否承担保证责任？,2018/1/5,24,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（一）订立保证担保条款注意： 1、担保方式：分为一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，承担连带保证责任。 2、担保的范围：包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 3、保证期限：约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。,2018/1/5,25,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例15： 建设银行与甲公司签订借款抵押担保合同，约定：建设银行为甲公司提供贷款人民币300万元，期限6个月，甲公司以价值400万元无地上建筑物的土地使用权作抵押担保，将国有土地使用证交付建设银行收执，但未办理抵押登记。借款到期后，甲公司无力偿还贷款，建设银行诉至法院，要求甲公司偿付300万元借款本息，并对所抵押的土地使用权有优先受偿权。 建设银行是否对该国有土地使用权有优先受偿权？,2018/1/5,26,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（二）订立抵押合同条款注意： 1、担保法第三十七条：不得抵押的财产。耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 2、担保法第四十条：抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 3、担保法第四十一条：当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。,2018/1/5,27,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例16： 甲公司和乙公司签订购销合同，约定甲公司采购计算机100台，合同总价为100万元，合同中约定：“甲公司在合同签订当日，向乙公司支付定金30万元。”合同签订后甲公司即向乙公司支付了定金25万元，乙公司却没有按照合同约定期限向甲公司供货。 甲公司已经支付的25万元定金应当如何处理？,2018/1/5,28,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇八、（三）订立定金条款注意： 1、定金不得超过主合同标的额的百分之二十。 2、定金合同从实际交付定金之日起生效。 3、订金、预付款、保证金等均不具有定金条款担保的效力。,2018/1/5,29,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例17： 快递公司与自称是甲工贸公司的赵某签订合同，约定快递公司将甲工贸公司的一批信件发送到指定地址；快递公司完成合同任务后，持合同向甲工贸公司索要款项，甲工贸公司对未经盖章确认的合同不予认可。快递公司找到赵某，赵某否认与快递公司签订过合同。快递公司向法院提起诉讼，法院委托相应的机构鉴定进行笔迹鉴定，鉴定机构审核发现，所签内容既不像英文、又不像汉字，根本无法确定上面所写的内容，无法形成鉴定结论。,2018/1/5,30,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇九、订立签字盖章条款注意： 1、企业法人，盖公章或合同专用章；法定代表人单独亲笔签字。 2、代理人签字并不加盖法人公章，需要签约授权委托书。 3、遇到两页以上的合同，加盖骑缝章。 4、建议约定盖章并经法定代表人或法定代表人授权的人签字后生效。,2018/1/5,31,企业经营管理中合同法律风险及防范实务 合同签订篇案例18： 2003年6月25日聂女士与甲房地产公司签订商品房买卖合同，并一次性支付购房款共计80万元。约定甲房地产公司于2004年12月31日前将 “竣工验收合格”的房屋交付给聂女士；如果遇到包括不可抗力在内的一些特殊原因，出卖人可据实予以延期，但是出卖人应当在特殊原因发生之日起15天内告之买受人。聂女士直到05年的6月15号才接到甲房产公司的交房通知。聂女士要求甲房地产公司支付逾期交房违约金，甲房地产公司认为逾期交房的原因是由两次秋季洪水所致，属不可抗力。 甲房地产公司是