信托的分类.doc

信托的类别及其功能信托的分类 信托根据它产生的原因、设定的目的、管理的方法、委托人和受益人之间的关系的不同，在信托的分类上可采取不同的分类标准。在英美的信托法学界，信托的分类本身就是被当作一项研究对象来看待，存在多种分类方法。信托分类是一个科学性要求很严谨的工作，它基于不同的用途所采取的分类方法以及所达到的分类效果也互为所异。如从利于信托监管的角度对信托品种采取归类划分和从信托法理上对信托进行分类的角度显然是不同的；再比如信托专业机构的信托品种分类是为自身业务工作的便于管理而制定的分类方法，如按照信托服务对象来划分，将个人业务和法人业务区分开来，在此之下再分为若干子项。如按照信托的标的物再进行分类：资金信托、实物信托（又分不动产和其他财产）、债权信托、经济事务信托等。另外，现代信托随着国际经济的全球化的发展，信托制度已被引进到很多国家，在一些国家的专业信托机构中便开始受理跨国性的国际信托业务，因此信托依据是否具有跨国性而被分为国际信托和国内信托。当然，在每个大项下可分作若干个子项。基于本书的用途和特点，我们将从信托法学的视角下，主要涉及最具代表性的分类方法。一 法定信托和任意信托根据信托成立和产生的原因，我们把信托划分为法定信托和任意信托。 所谓法定信托是指通过法律的强制，或者法律根据对当事人意思的解释、推定而强制成立的信托，与委托人的意愿没有关系。如构成信托 所谓构成信托是指无视当事人的意思只根据法的作用生成的信托，与大陆法上的对非法所得采取的法律措施相似的拟制性信托。比如，拾得金钱者把当该金钱用于股票投资，在该股票大幅增值的情形下，其金钱拾得者就是法律上的受托人，遗失者则是受益人，而该遗失金就是信托财产。所以，受托人（拾得者）应将其所投资的股票增值所带来的利润作为本金（遗失金）的增值利润和本金一起交还遗失者。 （Constractive Trusts）和归复信托 所谓归复信托是指信托设定后由于一定的事由使得该信托没有生效，或者设立信托的意愿没有达成的情形下，委托人或者其继承人以受益人的身份享受信托利益时方才承认其成立的信托。此时，与原信托不同，受托人有义务将信托财产（剩余财产）返还给权利归属人。（Resulting Trusts）。与此相对，任意信托是指根据当事人之间的法律行为而成立的信托，其表现形式可以是以契约或遗嘱的法律行为而成立的信托。也有学者把任意信托称为自由信托或设定信托。该类信托事务处理均在信托行为具体规定中有明确规定，在信托发达的国家最为普遍。 英美信托法承认法定信托 在英美法国家里，将信托分为法定信托和设定信托的分类方法比较普遍。其中构成信托、归复信托、法院的判定信托属于法定信托，明示信托和默示信托属于设定信托。，我国信托法原则上不承认法定信托，只承认任意信托。但作为例外也承认在信托终止时，符合下述情形做出的法定信托。如我国信托法第五十四条、五十五条规定，信托终止时，对于信托财产的归属，“信托文件未规定的，按下列顺序确定归属”，“依照前条规定，信托财产的归属确定后，在信托财产转移到权利归属人的过程中，信托视为存续，权利归属人视为受益人。”又，“公益信托终止，没有信托财产权归属人或者信托财产权利归属人是不特定的社会公众的，经公益事业管理机构批准，受托人应当将信托财产用于与原公益目的近似的目的，或者将信托财产转移给具有近似目的的公益组织或者其他公益信托。”因其信托关系的成立，并非基于当事人的意思表示，而是依据法律的规定，所以说这类信托属于法定信托。这种情况下的法定信托也可叫作归复信托（resulting trust） 基于法律上的推定而产生。财产出让人虽未做出明确表示，但却可因推定而得知其意图，从而因其推定意图而产生的信托。二 合同信托和遗嘱信托根据信托设立方式的不同，我们把信托划分为合同信托和遗嘱信托。所谓合同信托，是指根据委托人和受托人之间签订的信托合同而成立的信托，这种信托称为合同信托，又称契约信托。合同信托的成立、生效，需要满足我国信托法的规定。与此相对，遗嘱信托是指根据委托人的单独行为即遗嘱而成立的信托或者是签署遗嘱性文件而设立的信托。遗嘱信托除了要满足信托法的规定以外，还要符合有关遗嘱、继承方面的法律规定。将信托划分为合同信托和遗嘱信托的法律意义在于法律适用上的很大不同。虽然合同信托和遗嘱信托的调整都适用信托法的一般规定，但是，在此基础上，合同信托还适用合同法和其他有关自然人生前行为的法律，而遗嘱信托还适用于继承法中关于遗嘱的规定。合同信托是根据委托人和受托人之间的合同而成立的信托，所以信托行为发生的同时受托人业已确定。但是，遗嘱信托和合同信托不同，因遗嘱信托属立遗嘱人的单独行为，在遗嘱中被指定的受托人有可能会接受其委托人的指定，也有可能不接受，或因其他原因接受不了委托人的指定。如果属于后者的情形，受益人有权选任受托人（信托法第十三条）。当被选任的受托人承诺信托时，信托方才成立（信托法第八条）。这是合同信托和遗嘱信托的一大不同之处。另外，还有一点也是两者的根本上的不同，即合同信托除了委托人自身可以是受益人（自益信托）之外，第三者也可以成为受益人（他益信托），而遗嘱信托只能是他益信托。根据遗嘱信托为单方行为的特点，可以说在生前发生效力的信托为合同信托，在死后发生效力的信托为遗嘱信托。然而，在上世纪后半期，美国诞生了“代遗嘱生前信托”。其特点表现在：立遗嘱人为委托人，信托文件规定该信托在委托人在世期间为自益信托，即其受益人为委托人本身，当作为受益人的委托人死亡时，其信托受益人为自己的家族。因为日本的传统文化和中国一样，都很避讳在生前谈及“死”，所以导致日本缺少立遗嘱的习惯。而美国式的“代遗嘱生前信托”不但正好迎合了日本人的传统文化思想（日本业界将此简称为“生前信托”），而且还达到了为整个家庭通过设立信托可预防不测的目的。因此，该种类型的信托在上世纪90年代传于日本，并得到了每年10%以上的长足发展。三 私益信托和公益信托按照信托目的，我们把信托划分为私益信托和公益信托。私益信托和公益信托是一个相互对立的概念。所谓私益信托是指以实现一般私人的利益为目的的信托，也就是说委托人以实现自己（自益信托）或者第三者（他益信托）的利益为目的而设立的信托，也就是说私益信托的目的是实现私人的利益。因此，私益信托一般都要预先指定具体的受益人。与此相反，公益信托则是指以实现公共利益（1）救济贫困、（2）救济灾民、（3）扶助残疾人、（4）发展教育、科技、文化、艺术、体育事业、（5）发展医疗卫生事业、（6）发展环境保护事业、维护生态环境、（7）发展其他社会公益事业）为目的而设立的信托（信托法第六十条）。也就是说，公益信托的受益人是社会公众中符合规定条件的人，不是特别指定的人，是为不特定的社会公众，即是为社会公益事业的发展，促进整个社会的文明发展与进步而设立的。如2008年5月12日中国汶川发生大地震之后，来自于社会各界的信托捐款，有的是指定用途于恢复学校建设，有的是笼统的赈灾，即救助灾民等等，对灾民的生活救助和灾后援建发挥了重要作用。各个国家都鼓励公益信托的设立，主要表现在可以享受税收优惠方面，其效果不但反映在促进全社会共同来关心公益事业的发展，而且还可减少税收成本。 从我国信托法的构成上不难看出，是由私益信托和公益信托两部分构成的。前五十八条是对私益信托的规定，后十六条则是对公益信托所作的规定。印度信托法将公益信托与私益信托严格区分开来，就是基于区别两者是信托的基本分类，它反映于印度信托法的制定上。最早的印度信托法只是就私益信托作出的规定，而关于公益信托则是单独立法。如1863年宗教捐赠法和1920年慈善信托与宗教信托法；我国台湾地区的信托法也是在信托法中单独列出一章，从第69条到85条均是对公益信托的规定；日本的旧信托法虽然不像前者把公益信托或单列，或另行制定，但也是把公益信托集中在一起做了具体规定，如从该法的第66条到第73条。但是，于2006年进行大规模修改后的日本新信托法却将公益信托从信托法中分立开来，形式上成了信托法的特别法。从以上立法来看，足以显示各国都非常重视公益信托。 私益信托必须服从人民法院的监督（信托法第十二、第十七、第二十二、第二十三、第四十九条等）。公益信托要服从上级主管机关即公益事业管理机构的监督（信托法第六十二条、六十四条、第六十七到第七十二条）。综上所述，公益信托和私益信托之间有一定差异。主要表现在以下几个方面：1、受益人的属性不同。于私益信托，受益人在信托行为中作出了明确的规定，而公益信托中则是不确定的。2，于私益信托，对受益人的数量没有具体的限定，即无论是多数还是一个，只要确指则可；而于公益信托则在数量上必须是多数，绝对不能是唯一的一个。3、设立是否经政府主管部门的许可（信托法第六十二条）。4、监管机构的不同（信托法第六十四条）。5、在当时不能预见的特殊情形发生时变更的解决方式不同（信托法第五十二条、第六十八条、第六十九、第七十条）。6、受托人辞任的规定不同（信托法第三十八条、第三十九条、第十四条、第六十六条）。7、信托关系消灭的特殊情形（信托法第五十条、第七十条、第七十一条）。8、信托关系消灭能否转换（信托法第七十二条）等。正确把握私益信托和公益信托的不同，就能在设立信托和信托终了时作出恰当的处理。四 自益信托和他益信托按照信托利益的归属的不同，可把信托划分为自益信托和他益信托，属私益信托下的细分。所谓自益信托是指信托设立者，即委托人自身作为受益人享受信托利益的信托。与此相反，他益信托是指信托的设立人即委托人以外的第三者作为受益人享受信托利益的信托。自益信托的委托人和受益人从表面上看起来是同一人，但是这里应该明确指出的是，从严格意义上而言，虽然名字相同，但处于委托人地位上的人和处于受益人上的人应该是两个概念上的人，因为委托人的权利和受益人的权利应该是有区别的。我国信托法强化了委托人的权利，该法第二十二条规定委托人享有和受益人同等的权利（参见信托法第二十二条和第四十九条）。因此，于我国信托法而言，从法定权利相同的视角来看，可以说在自益信托下，委托人和受益人是同一人。作者在此作一简短的提出，其目的在于怎样维护信托财产的独立性不受侵犯，设立的信托免遭第三人无谓的权利主张。关于这一点本书将要在信托财产一节中作详细论述，在此只是作一引子提出，给读者一个事先说明。与自益信托相比，他益信托的委托人和受益人则必定不是同一人。目前广泛存在于世界各国的各种商业信托，其中有相当一部分在事实上均属于自益信托。而公益信托，以及通过遗嘱形式设立的民事信托均属于他益信托。自益信托和他益信托的区别在适用信托法的条文规定上存在明显的差异。将信托划分为自益信托和他益信托的法律意义，在于两者在对法定的撤销权和解除权上享有完全不同的权利。例如有关信托的终止，自益信托的委托人或其继承人可以随时终止信托（信托法第五十条、第五十一条），这一权利是法定的，并非是来自信托行为的授予；与此相反，他益信托的委托人在信托存续期间，一般无权撤销或解除，如要行使撤销权或解除权则须与受益人共同为之才可以终止信托（信托法第五十一条），当委托人与受益人意见不一致时可诉至人民法院。五 管理信托和处分信托根据信托目的所指定的对信托财产的管理方法的不同，可把信托划分为管理信托和处分信托。 在管理信托下，受托人承担为受益人的利益管理信托财产的义务。与此相反，在处分信托下，受托人承担为受益人的利益处分信托财产的义务。 受托人有义务按照委托人指示的信托目的管理和处分信托财产。因此，对于信托财产委托人可以指定受托人只进行管理，或者只进行处分。这里所谓的信托财产的管理是指不改变目的物或者权利的性质而进行保存、利用或者改良的行为。相反，信托财产的处分是指改变目的物或者权利的性质并进行转移或者设定担保权等的行为。当信托为处分信托时，受托人必须以受益人获取信托利益的最大化为原则，在不违反法律法规的规定的前提下，尽职尽责地履行受托人的义务。管理信托和处分信托，主要是利用了“责任与利益分离”的信托特性。许多情况下，设立信托是基于管理方面的考虑。例如，某人有30万美元，他的孩子在国外读书，作父母的根本不可能在海外管理孩子的日常生活及开销，但又对孩子自我管理钱财不放心。这种情形下，笔者认为完全可以设立管理信托，约定受托人为其孩子管理这份信托财产。这样既可保证孩子生活与就学的顺利进行，又不至于造成孩子因不会管理财产，或突然在自己可支配的手下有这么多钱而造成挥霍财产的不良情形的出现。现在在高中毕业生中有一股很大的出国求学的热潮，笔者认为妥善利用好管理信托既可免除家长的不少担忧，在客观上又对孩子的成长有利。六 主动信托和被动信托根据受托人是否承担积极义务，可把信托划分为主动信托和被动信托。主动信托是指受托人在进行信托财产的管理和处分时承担积极义务的信托。与此相反，被动信托是指受托人虽然在事实上占有信托财产，并且在法律上也对该项财产享有所有权和负有管理或处分的义务，但受托人却因信托行为的规定不能积极、主动地履行这一义务，而只是消极地被动地接受委托人或受益人的指示对信托财产进行管理和处分，也就是说这种信托上的受托人不承担任何积极义务。据此，这种分类也叫积极信托和消极信托。普遍认为，信托法上的信托不能是被动信托。所谓被动信托一般有以下两种情形：一、受托人虽然是信托财产名义上的所有人，但受托人必须承认受益人可为自己获得信托利益而进行的管理和处分信托财产的行为；二、形式上受托人虽然承担管理和处分信托财产的义务，但实际上受托人所进行的管理和处分行为要完全服从委托人或受益人的指示、命令。前者被称作名义信托，并非信托法上的信托。对于后者的信托行为，受托人只是作为信托人的工具而存在，可以说这是被动信托的一大特征。但信托法学界普遍认为，如果委托人或者受益人进行指示、命令，而受托人接受其指示、命令并有权管理和处分信托财产的话，此种被动信托则应视为有效 日四宫和夫：信托法（新版），法律学全集33-，有斐阁，1989年，第9页。由此看出，被动信托只能存在于生前信托，可以是自益信托，也可以是他益信托。英美法系国家的信托法承认被动信托，旨在社会上人们对信托的利用能够更加灵活，并使他们能够进一步借助于信托以支配财产，从而达到使自己或他人获益的目的 张淳：信托法原论，南京大学出版社，1994年第1版，第64页以下。信托作为一种财产的管理方式，其本质在于使人们通过对它的利用，放手让受托人能动地管理、经营该信托财产，以使自己或第三人能够坐享由此产生的信托利益。信托的这一特质，决定了不仅必须，而且只能由受托人积极、主动地在信托运行过程中对信托财产进行管理或处分，而被动信托恰恰对此持排斥态度，实与信托的本质相悖。因此来讲，如果受托人只是信托财产的名义上的所有人，而没有实质的管理和处分信托财产权利的话，应视被动信托（名义信托）无效。在我国信托法第二条中，明确规定受托人的义务是必须进行“财产权的管理和处分”。不过，在上述被动信托的情形下，如果委托人或者受益人进行指示、命令，而受托人虽然已经接受其指示、命令，但其本身如有权管理和处分信托财产的话，那么此种被动信托则应视为有效。七 个别信托和集团信托根据受托人对所受托的信托财产实施的是个别管理还是集团管理的不同，可把信托划分为个别信托和集团信托。所谓个别信托是指受托人对所受托的不同委托人的信托财产分别、独立地予以管理或者处分的信托。它是个别委托人和受托人双方就合同条款进行具体协商的结果，因为委托人的不同，其设立信托的意愿也千差万别，所以各个别信托的内容就绝对不会相同。个别信托，也叫单一信托，由于管理成本的因素，在商事信托下，信托机构可能会就委托人交付的信托财产提出最低不能少于一定金额的要求，或者不管其金额多少，对委托人提出受托该信托所需要的最低报酬。与此相反，集团信托是指受托人把所受托的众多委托人的信托财产集中成一个整体予以管理或者处分的信托。也就是说，集团信托系指受托人将为数众多的同一内容的个别信托合同予以集结，并把其视为一个信托进行统一管理的信托。集团信托的一大特点是同时存在着众多委托人和众多受益人。这一特点偏重于信托财产的形成方式及受益人的保护。如以日本为代表的贷款信托以及日益普及起来的证券投资基金信托等就是集团信托。还有像我国目前最有魅力的房地产集合信托就是集团信托的一个典型代表，另外，一些银行在同一个信托目的下，发布信托产品，从社会公众中募集资金，即社会公众分别将小额资金交由信托投资机构，委托其管理运用，但对不同的受益人的受益权却分别记帐，并将投资受益分配给受益人。这种分类方法是由日本和我国台湾地区的一些学者提出来的。这类信托主要适用于商事信托。此外，因为集团信托存在着众多受益人，并且受托人身为信托财产的管理和处分者，其地位容易使其有意牺牲某些受益人的利益而为某特定的受益人谋取利益（参照第四十四条），所以在这里显得尤为重要是受托人的公平义务（duty to deal impartially with beneficiaries）。另外，在集团信托情形下的受益人保护上，除了受托人自身要履行公平义务以外，更重要的是要加强自身的内部结构治理，彻底维护信托“忠人之事，代人理财”的宗旨。在我国，目前为各信托公司最为推崇的就是这一类的集合信托投资。它就具有上述所说的特征。由于集团信托受托人的管理行为实际上是难以实施监督的，必须设立一整套行之有效的监管机制。比如一连串暴露出来的几个个别的信托公司挪用信托财产，其本身充分证明了我国信托方面的监管严重缺失。犹如赖源河王志诚先生在其共著的现代信托法论中不无忧虑地提出的那样：“由于集团信托的管理方法，通常是合并运用各个信托财产，因此事实上不可能个别管理信托财产及分别计算信托财产。具体而言，集团信托不论在信托的成立、信托财产的管理方法、受益人的权责、受益人的保护及受益权的行使等方面，皆可能必须基于其特性及制度设计的目的，而为有别于个别信托的规定。换言之，在探讨集团信托的法理时，应特别注意并非能一概适用个别信托的法理，而应与相关法律中适当调整，以免至生讹误。有鉴于此，今后在思考共同信托基金法制或特殊目的信托法制时，应意识到个别信托与集团信托的法理差异，始能掌握正确的出发点。” 赖源河、王志诚：现代信托法论增订第三版，中国政法大学出版社，2002年39-40页。 八 营业信托和非营业信托营业信托（又称商事信托）和非营业信托（又称民事信托）是事物互为对立的双方。关于何谓营业信托，学界观点也不尽一致。我国信托公司管理办法第二条第二款规定，“本办法所称信托业务，是指信托公司以营业和收取报酬为目的，以受托人身份承诺信托和处理信托事务的经营行为。”日本修改后的信托业法第二条规定，“本法所称信托业是指以承受信托为业者。”也就是说，凡是以营业为目的而接受的信托称为营业信托。那么何谓信托之“业”呢？神田秀树教授认为，“所谓信托业就是作为营业而承受的信托。而衡量这种营业要件是否具有反复继续性，是要根据同不特定多数的委托人、受益人之间的交易能否进行的实际情况进行考虑的”。 日神田秀树：信托制度的展望，信托234号，2008年5月，第10页。有关营业信托的定义，神田教授认为：所谓营业信托，“是指受托人发挥的作用已超越了被动性管理或处分信托财产的情形。”与此相对，非营业信托，则是指“受托人发挥的作用仅止于被动性管理或处分信托财产的情形。” 日神田秀树：信托制度的展望，信托234号，2008年5月，第12页。神田教授对营业信托和非营业信托所作的定义，较原来纯粹以是否以信托为业来划分两者之间的界限要灵活得多。因为在现代信托实务中，要准确判断营业信托和非营业信托却不是一件容易之事。如果单独以受托人的身份去衡量营业信托的话，很可能就会将信托机构受理的应该化作非营业信托的而算入了营业信托的范畴。采取神田教授的观点，就会在信托机构所承受的信托中发现也有非营业信托的存在。正确划分营业信托和非营业信