思想道德修养和法律基础法律的作用

,第一专题法律及其作用,法律部分,法 律 是 什 么,法 律 的 作 用,培 养 法 律 思 维 方 式,法 律 与 道 德 关 系,一、法 律 是 什 么？,世界上只要有两个以上的人存在，就可能产生冲突，所以要有一种社会规范来调节，其中之一就是法律。何谓对，何谓真？何谓善？何谓正义？法律为社会提供了一种标准、尺度、规范、模式。古人管子曾对法律作过一连串的比喻：法律，尺寸也，绳墨也，规矩也，衡石也，斗斛也，角量也。,第一、就形式来看，法律是一种规范,法律首先是一种规则，乃是规范公民什么该做，什么不该做的一种规则体系。,哪些行为规范是法律呢 ？,中华人民共和国立法法 是制定法律的法。广义的法律：一切有权制定规范性法律文件的国家机关制定的规范性文件都叫法律。狭义的法律：从规范性文件上来说，全国人大及其常委会制定的法律才是法律。,宪 法 基本法 普通法律 行政法规 地方性法规 自治条例和单行条例 部门规章政府规章,全国人大通过特别程序制定,全国人大制定,全国人大常委会制定,国务院制定,省级人大及其常委会制定,自治地方人大制定,国务院各部门制定,各省市、自治区、直辖市人民政府制定,广义的法律,狭义的法律,法律效力的等级秩序,不同立法主体制定不同的法，从而法律地位或者法律效力就不同。基本原则：下位法服从上位法； 法规以外的东西要服从法规。 比如：部门的规章要服从国务院的行政法规，国务院的行政法规要服从法律，法律要服从全国人大制订的基本法，行政法规、普通法律和基本法最终都服从宪法，形成这样一个效力体系，这是一个在立法上的形式要件。,部 门 法 体 系,实 体 法,程 序 法,宪法,刑法,民法,行政法,经济法,刑事诉讼法,民事诉讼法,行政诉讼法,相互对应,纽伦堡审判的历史经验和教训,众所周知，第二次世界大战是全世界人民经历的一场浩劫，纳粹分子的罪恶罄竹难书，可问题是，根据法律他们应当承担什么责任？在纽伦堡审判开始的时候，所有的被告人用同一个理由为自己辩护，那就是“执行法律的人不受法律追究”。,法律有良法和恶法之分,希特勒是一个很完美的形式法制主义者,希特勒制订了三部法律把犹太人逼上了绝路：第一部法叫做身份法；第二部法就是剥夺犹太人的财产；第三部法律就是强制劳动法。希特勒 “屠杀六百万犹太人是通过法律实现的”。,德国著名法学家拉德布鲁赫看到两难问题,文章：“法律的不法与超法律的法”他写道，有一些法的基本原则，它们的效力比任何法律规则更强而有力，以至于如果一项法律与它们相矛盾，那么，这些法律就只是强权的运作而不配叫做法律。法官们从他的思想里获得启示，最后得出来的结论是：“凡是展示人类的共同理性、以维护人权为特征的法才叫法，背离了人类的共同理性以剥夺和践踏人权、侵犯人的尊严的法不叫法”。这样的话，法律就分成了法上之法和法下之法，法上之法被称作善法，法下之法被称作恶法，而恶法非法。所以再次开庭的时候，法官断然驳回了被告们的辩护理由。,纽伦堡审判留给人类两大经验,第一大经验：法律是分善法和恶法的，恶法非法，只有善法才是法；第二大经验：法治是分为形式法治和实体法治的。形式法治是有法律、严格的按照法律办事；实体法治是以维护人的尊严、维护人的权利作为特征的法治。,第二，就内容来看，法律是权利和义务的统一体,权利是法律规定的首要内容。法律与权利在本质上具有同一性，而且法律的神圣性是以对权利的确认和保护为依据的。,说到底，规范就是围绕权利义务展开的。当你有权做某件事情的时候，别人就不能干涉你的自由；反之，对于别人的权利，别人有权依照法律享有，且在别人侵害的时候有拿起法律武器保护自己，救济自己的选择。,我们国家改革开放以来，伴随着法制体系的完善，公民诉讼意识高涨，就充分说明了法律的权利功能。学会为权利而斗争，正是现代社会合格公民的基本素质。对于国家机关，法律进行义务和责任的规范，也越来越起到了良好的作用。,第三、从法律的性质看，法律是强制性和说理性的统一,法律有权威，首先在于它具有强制力。而且这种强制力不是一般意义上的，乃是国家暴力机关保障的正式强制力。法律作为社会运行的底线，必然需要有一种力量来保障实施，这就是一国的执法机关和司法机关，乃至军事机关（执行军法）。,有人说，法律是长着牙齿的东西。法律没有权威，没有尊严，社会就没有秩序，人也就没有尊严。法律只要颁布了，就需要强制性的贯彻，对每个人都同等的具有效力。,法律工具主义很危险,过去由于法律工具主义的观念大行其道，相当多的官员和公民都对法律采取一种机会主义的态度。 有法治观念的人，法律是不可以背叛的。我们现在做某一件事情，感觉法律似乎碍手碍脚，即使这样，我们也必须尊重法律，不允许背叛法律。 在健全的法律观念中，法律不仅仅是工具，法律代表着我们的价值，代表着社会理想的一种生活状态，代表着基本的道德伦理准则，它是不允许放弃和背叛的，是不允许践踏的，要不要执行法律是不允许讨价还价的。,第四、宏观层面上看，法律是民族、国家、历史、社会多维的统一体,一个国家，一个民族的法律之所以具有特殊性，就在于它生发于不同的社会历史之中。在孟德斯鸠看来，一个国家或民族的法律是与其气候、地理环境、人种、人口、风俗习惯、宗教信仰等密切联系的，法律是这些因素相互作用的综合产物。萨维尼有言：法律是民族精神的体现。法律像一个民族的生命密码一样，一代一代生生不息的传递着。我有个老师，专门研究法律与建筑，我们研究时也要视野开阔，思路创新。云南是个多民族的省份，许多少数民族的风俗习惯，都需要我们去研究，这又有一个民间法的问题，习惯法的问题。,第五、从运行的过程看，法律是静态和动态的结合,法律首先是制定出来的规则，那些也就是所谓的法条，当然在英美法系，也有以判例形式表现出来的法律。但是，大家要知道，真正的法律绝对不仅仅是书本上的，教条意义上的，那只是静态意义上的法律。真正活生生的法律恰恰不再书本上，法条中，而就在活生生的生活中，在人们的实践中，在具体的纠纷中，在法官的判决中法一定要动起来才叫真正的法，对权利的保护也好，对责任的追究也罢，必须要把法条中的力量施展到生活中来。,二、法 律 的 作 用,（一）法律的规范性作用,权利性规范不确定指引（可选择）义务性规范确定的指引（不可选）,二种规范,这一作用告诉我们义务与权利在功能上的差别：义务：强制某些积极行为发生、防范某些消极行为出现，有助于建立秩序；权利：以特有的利益导向和激励机制而更有助于实现自由。秩序与自由都是社会的基本价值目标，缺一不可。 我们要知道：在权利与义务的关系范围内，权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权力的实现；权利是第一性的因素，义务是第二性的因素，权利是义务存在的依据和意义。,1、 指引性作用（本人的行为）,命令性规范 禁止性规范,2、 评价性作用 （他人的行为）,问题：是否有既不合法也不违法的行为？,法作为标准和尺度，具有判断、衡量人们行为的作用。,总之、法的评价具有普遍的有效性。只要你的行为进入了法律行为的范畴，法律规范的评价就是有效的。如果不想受到法的制裁，你的行为必须在客观上与法的评价协调起来。,3、教育性作用（一般人今后的行为） 4、预测性作用（人们相互间的行为） 5、强制性作用（违法人的行为） 法律制裁法律责任,刑 事,民事、经济,行 政,三、道德与法律,1、道德与法律的一致性 道德的价值取向，追求的目标跟法律即良法的取向价值是一样的，既相互一致，又相互联系。,关于法律与道德的关系,法律与道德是一对孪生兄弟，犹如车之两轮、鸟之双翼不可分离，二者的关系是相互结合，协同发挥作用。 互相渗透：法贯穿着道德的精神。法律是显性的道德，道德是隐藏的法律；法律是最低层次的道德，道德是最高层次的法律。互相制约：道德通过对法某些规定公正性和公正程度的评价，促使法的改、废、立；法则通过立法和司法，促使某些道德规范的完善。如人人都应见义勇为，但不得义愤杀人；公民在遭受不法侵害时，可以防卫，但不应超过一定限度。互相保障：凡是法所禁止和制裁的行为，也是道德所禁止和谴责的行为；凡是法所要求和鼓励的行为，也是道德所要培养和赞扬的行为。,2、道德和法律的区别,道 德,国家意志-他律、刚性,调整对象不同,社会舆论-自律、柔性,法 律,调整行为方式不同,行为动机和结果-善,法调整的是人的外部行为结果-善,违法，承担法律责任,表现形式不同,违反的后果不同,自律、柔性的,受社会舆论轻蔑、谴责、批评,以义务为本位,以权力为本位,以道德为标准评价和调整行为？以法律为标准评价和调整行为？,选择,道德与法律的冲突,3、类似情与理、德与法的矛盾在现实生活中并不鲜见,道德和法律评价调整坐标图,不道德,道德,合法,非法,合法、不道德（不提倡不制裁）,合法、道德（提倡）,非法、不道德（制裁）,非法、道德（制裁）,是否要制裁?严重冲突！,冲突！,案例1: 1976 年6月, 美国匹兹堡39 岁的石棉工人罗伯特麦克福尔患了败血病, 唯有他的堂哥大卫雪姆合适做骨髓移植手术, 挽救他的生命。但是雪姆不愿意, 担心骨髓移植手术会损害自己的健康甚至生命。麦克福尔无奈, 以见死不救为由将雪姆告上法庭, 但法庭不支持, 理由是:“我们的社会是建立在个人的尊严和权利之上的”。,现实生活中：合法、不道德现象,案例2：2001年6月26日, 辽宁省本溪市平山小学金妮同学在上学的路上拾得一只塑料袋, 袋内装有两个身份证, 一张2.3万元美金的存单和一张1000元的人民币存折, 其中5000元美金已经到期, 凭袋中一个身份证即可提取。金妮在母亲张琳的带领下,将拾得的财物如数交到派出所, 孩子希望能够从失主那里获得一面表扬她的旌旗。后来, 失主安英淑来领取财物时，民警转告了孩子的愿望, 并希望她能够给孩子一点回报。安英淑说: “旌旗我是不会送的, 钱我也一分不会给, 拾金不昧是中华民族的传统美德, 她应该无偿地还给我, 如果不还就是犯法, 我可以去告她和她的母亲。”按照我国民法通则的相关规定, 安英淑关于“如果不还就是犯法”的说法是有依据的。,张氏两兄弟为救母劫持人质,现实生活中：不合法、但道德现象,这类悖论有两个共同的特性: 一是悖论结果的善恶对立一目了然。二是不道德的选择及其恶果受到相关法律的保护。这样的悖论是怎么形成的? 自古以来, 法律都是因维护社会基本道义之需而设置的, 但法律和道德维护的道义在利益关系发生矛盾需要社会协调的情况下,并不属于同一属性的价值范畴。 道德以规劝“利他”为自己的使命, 法律则以维护“利己” (一方、两方或多方) 的权益为自己的责任。,3、正确看待法律保护与道德提倡不协调、不和谐的相悖现象。,情与法的冲突,从道德的角度看，情有可原。但如果以情理断案，就违背了法治的原则。,从法律的角度看，法无可恕。法治社会要求人们在处理问题时，首先考虑行为是否符合法律的规定；法官判案时，只能以现行法律为依据，不能靠法官的自由裁量。,道德软,法律刚,采取法律标准评价和调整行为的理由,道德的不确定性、不稳定性、不规范性,决定了它无法成为规范人们行为、解决大众问题的普遍性工具，特别的它的非刚性更无法使有损社会公共利益的行为受到应有的抑制。法律作为社会成员共同制定的行动准则，照顾和反映了普遍社会成员的基本道德要求，它是法定的，客观的、（而不是随意的，个体化的；）普遍性的评价标准，因此应当平等地、普遍地、统一地适用于一切人及其行为。,法治社会的要求,人们在看待和处理问题时，首先应考虑行为是否符合法律的规定！如果简单地以道德标准去评价和调整，而忽视或取消法律判断标准，就违背了法治的原则，对实现法治是极其有害的。只有以法律为标准，才能确保法律的权威，更好地维护良好的社会秩序、公平正义，真正符合法治国家的要求。,试想：如果法官在审判案件中，以道德评价作标准，势必潜在着将司法判决变成法官个人意志的“司法人治”的可能性！,如何化解道德与法律的冲突？,徒善不足以为政，徒法不能以自行 孟子 解读：好的社会秩序的形成、牢固和发展，既要靠道德，也要靠法律。 立法者完善法制，使制定的法律更好地反映社会道德的基本要求。公民提高自身道德水准及法律意识。,美国的案例,一位母亲为了给自己的孩子准备食物，在超市里偷窃面包。法官判决如下：她有罪。同样，令一个母亲饥寒交迫、不得不靠偷窃来养活孩子的社会也有罪，我们在座的诸位都有罪。判罚每人一美元，给那个偷窃的母亲。法律的实施，本身就是一个惩恶扬善的过程，不但有助于人们法律意识的形成，还有助于人们道德的培养。,“ 有了比较健全和完善的法律和制度, 如果人们的法律意识和法制观念淡薄, 思想政治素质低, 再好的法律和制度也会因为得不到遵守而不起作用, 甚至形同虚设！”,江泽民实行和坚持依法治国保障国家长治久安人民日报，1996-02-09。,例如：老师现向某学生借款一万元，应该注意哪些法律问题？,1） 写借款条。谁向谁借？数额、还款日期，借款人等，注明还款付款时通过银行转账。 -讲证据 （没有证据证明的事实，在法律上是不存在的事实）,首先，证据要具有合法性。即证据的形式、收集和查证都必须符合法律的规定。其次，证据要具有客观性。即证据必须是客观真实的，既不能捕风捉影，更不能主观 臆断。再次，证据要具有关联性。即证据只有与案件事实有实质性联系，才能对案件事实具有证明作用。,四、培养法律思维方式,民法中有诉讼时效的规定。按照我国民法通则的规定，债权人向人民法院请求保护债权的诉讼时效为二年。也就是说，如果债权人在二年内既没有向法院起诉债务人，也没有向债务人提出还债要求，而且债务人也没有表示要偿还债务，那么债权人的债权就不再受法律保护。,2）应在借条注明的还款日期第二日起二年内要求教师还款，否则诉讼时效已过，丧失胜诉权。-讲法律