2011年国家司法考试真题解析卷一(2).docx

法大司考切题工程2011年国家司法考试真题解析卷一(2)21. 真题：2011-1-021(单选题) 关于中华民国临时约法，下列哪一选项是正确的？ A. 临时约法是辛亥革命后正式颁行的宪法 B. 临时约法设立临时大总统，采行总统制 C. 临时约法是中国历史上唯一一部具有资产阶级共和国性质的宪法性文件 D. 临时约法确立了五权分离的原则 【答案】C 【考点】 中华民国临时约法 【解析】 中华民国临时约法是由中华民国临时政府于1912年3月8日由临时参议院通过，3月11日公布实施的一部具有资产阶级共和国性质的宪法文件，但不属于正式颁布的宪法。辛亥革命后第一部正式颁布的宪法是1923年10月10日由北洋政府公布的中华民国宪法。A项错误，C项正确。 在政治体制和组织原则上，临时约法采用的是责任内阁制，规定了临时大总统、副总统和国务院行使行政权力，参议院是立法机关，法院是司法机关。B项错误。 五权分离(立)，是孙中山先生提出的一种政治主张。他认为中国从前实行行政权、考试权和监察权的流弊很大，而西欧各国所实行立法权、行政权和司法权的三权分立，也不大完全，因此，提出采取西洋各国行政、立法、司法三权分立的长处，并融入中国古代考试权和监察权独立的优点，而创立了“五权分离(立)”的宪政思想。1947年南京国民政府颁布的中华民国宪法基本上采用该原则，D项错误。 22. 真题：2011-1-022(单选题) 宪法结构指宪法内容的组织和排列形式。关于我国宪法结构，下列哪一选项是不正确的？ A. 宪法序言规定了宪法的根本法地位和最高法律效力 B. 现行宪法正文的排列顺序是：总纲、公民的基本权利和义务、国家机构以及国旗、国歌、国徽、首都 C. 宪法附则没有法律效力 D. 宪法没有附则 【答案】C 【考点】 宪法结构 【解析】 所谓宪法结构，是指成文宪法在内容和体系上的安排，即指一部宪法典是怎样构成的，是如何把宪法的内容编排、组合成为一个有机整体的。我国宪法结构包括前言、宪法正文和附则。 其中宪法序言主要包括以下内容：(1) 历史发展的叙述。(2) 国家的根本任务；(3) 国家的基本国策；(4) 宪法的根本法地位和最高效力。 宪法正文：具体规定宪法的基本制度和权力体系安排，是宪法的主体内容。我国现行宪法正文的排列顺序是：总纲、公民的基本权利与义务、国家机构以及国旗、国歌、国徽、首都。 附则：是指宪法对于特定事项需要特殊规定而作出的附加条款。附则是宪法的一部分，因而其法律效力当然与一般条文相同。其法律效力还有两大特点：特定性，即附则只对特定的条文或事项适用，有一定的范围，超出范围则无效；二是临时性，即附则只对特定的时间或情况适用，有时间限制，一旦时间届满或者情况发生变化，其法律效力自然应该终止。C项说法很显然错误。 23. 真题：2011-1-023(单选题) 宪法效力是指宪法作为法律规范所具有的约束力与强制性。关于我国宪法效力，下列哪一选项是不正确的？ A. 侨居国外的华侨受中国宪法保护 B. 宪法的效力及于中华人民共和国的所有领域 C. 宪法的最高法律效力首先源于宪法的正当性 D. 宪法对法院的审判活动没有约束力 【答案】D 【考点】 宪法效力 【解析】 我国宪法对人的适用包括所有中国公民、法人、其他组织以及侨居在国外的华侨、一定条件下的外国自然人和法人及其他组织。宪法第50条：“中华人民共和国保护华侨的正当的权利和利益，保护归侨和侨眷的合法的权利和利益。”A项说法正确。司考易http: 司法考试资料 司法考试论坛 我国宪法对领土的效力，即空间效力及于国土的所有领域包括陆地、河流、湖泊、内海、领海以及它们的底床、底土和上空。这是由主权的唯一性和不可分割性决定的，也是由宪法的根本法地位决定的。B项正确。【注意：至于一国在国外的使领馆、船舶、航空器等是否属于一个国家的领土(拟制领土、浮动领土)，国际法及国际惯例一般观点是反对把其作为一国领土的延伸。】 宪法之所以具有最高的法律效力首先是因为宪法具有正当性基础，宪法的正当性是指宪法作为社会共同体基本规则，是社会多数人共同意志的最高体现。其表现在：(1) 宪法制定权的正当性，即国家权力的获得与组织的合法性，宪法的正当性决定了国家权力的合法性。(2) 宪法内容的合理性。宪法的正当性取决于内容的合理性，即宪法上规定的内容要正确地反映一国的实际情况，包括历史传统、现实要求与权力平衡状况。(3) 宪法程序的正当性，程序是否完备对宪法内容的实现起着不可忽视的作用。C项正确。 宪法效力具有最高性与直接性，不仅是立法的基础，而且对于立法行为与依据宪法进行的各种行为产生着直接的约束力。法院审判活动不受一切机关、团体或个人干涉，但其审判活动必须遵守宪法和法律的规定，D项说法错误。 24. 真题：2011-1-024(单选题) 根据宪法和法律规定，关于人民代表大会制度，下列哪一选项是不正确的？ A. 人民代表大会制度体现了一切权力属于人民的原则 B. 地方各级人民代表大会是地方各级国家权力机关 C. 全国人民代表大会是最高国家权力机关 D. 地方各级国家权力机关对最高国家权力机关负责，并接受其监督 【答案】D 【考点】 人民代表大会制度 【解析】 我国宪法明确规定，国家的一切权力属于人民；人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会；国家行政机关、审判机关和检察机关都由人民代表大会产生，对它负责，受它监督。 人民代表大会制度首先体现了人民主权原则，是以主权在民为逻辑起点，人民主权原则是人民代表大会制度的核心原则。A项正确。 全国人大及地方各级人民是人民行使国家权力的机关，分别是最高国家权力机关和地方各级国家权力机关，BC项正确。 宪法第3条第2款规定：“全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生，对人民负责，受人民监督。”D项错误，地方各级人大是由人民选举产生的，要对其选民负责，受选民监督，而不是对最高人民代表大会负责并接受其监督。 25. 真题：2011-1-025(单选题) 根据选举法的规定，关于选举机构，下列哪一选项是不正确的？ A. 特别行政区全国人大代表的选举由全国人大常委会主持 B. 省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大常委会领导本行政区域内县级以下人大代表的选举工作 C. 乡、民族乡、镇的选举委员会受不设区的市、市辖区、县、自治县人大常委会的领导 D. 选举委员会对依法提出的有关选民名单的申诉意见，应在3日内作出处理决定 司考易http: 司法考试资料 司法考试论坛 【答案】B 【考点】 选举机构 对选民名单异议的处理 【解析】 中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法第8条：“全国人民代表大会常务委员会主持全国人民代表大会代表的选举。省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民代表大会常务委员会主持本级人民代表大会代表的选举。 不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇设立选举委员会，主持本级人民代表大会代表的选举。不设区的市、市辖区、县、自治县的选举委员会受本级人民代表大会常务委员会的领导。乡、民族乡、镇的选举委员会受不设区的市、市辖区、县、自治县的人民代表大会常务委员会的领导。 省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民代表大会常务委员会指导本行政区域内县级以下人民代表大会代表的选举工作。”A项正确，全国人大代表的选举工作由全国人大常委会主持。具体程序为，首先在特别行政区成立全国人大代表选举会议，第一次会议由全国人大常委会主持，会议选举会议成员组成主席团，选举由主席团主持，代表候选人由选举会议成员10人以上联名提出。 B项错误，省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大常委会只负责本级人民代表大会的选举工作，不负责下级人民代表大会的选举工作。 中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法第28条：“对于公布的选民名单有不同意见的，可以在选民名单公布之日起5日内向选举委员会提出申诉。选举委员会对申诉意见，应在3日内作出处理决定。申诉人如果对处理决定不服，可以在选举日的5日以前向人民法院起诉，人民法院应在选举日以前作出判决。人民法院的判决为最后决定。”D项正确，注意下划线部分的重点提示。 26. 真题：2011-1-026(单选题) 根据我国宪法和港、澳基本法规定，关于港、澳基本法的修改，下列哪一选项是不正确的？ A. 在不同港、澳基本法基本原则相抵触的前提下，全国人大常委会在全国人大闭会期间有权修改港、澳基本法 B. 港、澳基本法的修改提案权属于全国人大常委会、国务院和港、澳特别行政区 C. 港、澳特别行政区对基本法的修改议案，由港、澳特别行政区出席全国人大会议的代表团向全国人大会议提出 D. 港、澳基本法的任何修改，不得同我国对港、澳既定的基本方针政策相抵触 【答案】A 【考点】 港、澳基本法的修改程序 【解析】 香港特别行政区基本法第159条：“本法的修改权属于全国人民代表大会。 本法的修改提案权属于全国人民代表大会常务委员会、国务院和香港特别行政区。香港特别行政区的修改议案，须经香港特别行政区的全国人民代表大会代表2/3多数、香港特别行政区立法会全体议员2/3多数和香港特别行政区行政长官同意后，交由香港特别行政区出席全国人民代表大会的代表团向全国人民代表大会提出。 本法的修改议案在列入全国人民代表大会的议程前，先由香港特别行政区基本法委员会研究并提出意见。 本法的任何修改，均不得同中华人民共和国对香港既定的基本方针政策相抵触。” 澳门特别行政区基本法第144条：“本法的修改权属于全国人民代表大会。 本法的修改提案权属于全国人民代表大会常务委员会、国务院和澳门特别行政区。澳门特别行政区的修改议案，须经澳门特别行政区的全国人民代表大会代表2/3多数、澳门特别行政区立法会全体议员2/3多数和澳门特别行政区行政长官同意后，交由澳门特别行政区出席全国人民代表大会的代表团向全国人民代表大会提出。 本法的修改议案在列入全国人民代表大会的议程前，先由澳门特别行政区基本法委员会研究并提出意见。 本法的任何修改，均不得同中华人民共和国对澳门既定的基本方针政策相抵触。” 港澳基本法的解释权和修改权主体只能是全国人民代表大会，全国人大常委会只有提案权，A项错误，B项正确。 27. 真题：2011-1-027(单选题) 下列哪一选项属于反不正当竞争法和反垄断法均明文禁止的行为？ A. 甲省政府规定，凡外省生产的汽车，必须经过本省交管部门的技术安全认证，领取省内销售许可证以后，方可在本省市场销售 B. 乙省政府决定，在进出本省的交通要道设置关卡，阻止本省生产的猪肉运往外省 C. 丙省政府规定，省内各机关和事业单位在公务接待等活动时需要消费香烟的，只能选用本省生产的“金丝雀”牌香烟，否则财政不予报销 D. 丁省政府规定，外省生产的化肥和农药在本省销售的，一律按销售额加收15%的环保附加费 【答案】B 【考点】 滥用行政权力排除、限制竞争行为 【解析】 反垄断法第33条：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，实施下列行为，妨碍商品在地区之间的自由流通： (一) 对外地商品设定歧视性收费项目、实行歧视性收费标准，或者规定歧视性价格； (二) 对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等歧视性技术措施，限制外地商品进入本地市场； (三) 采取专门针对外地商品的行政许可，限制外地商品进入本地市场； (四) 设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者本地商品运出； (五) 妨碍商品在地区之间自由流通的其他行为。” 反不正当竞争法第7条：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。 政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。” 司考易http: 司法考试资料 司法考试论坛 B项属于地方政府为了本地区利益，利用行政权力排除、限制竞争的地区封锁行为，该政府行为限制了商品在地区间的自由流通，违反了市场法则，反垄断法和反不正当竞争法都对于此类行为作出了规定。 A项不违反反垄断法和反不正当竞争法，是法律允许范围内的行政权力行使行为，甲省政府对于外省车辆的规定符合同等对待原则。 反垄断法第32条：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品。” C项具有一定的迷惑性，考生如何对于法条记忆不准确很容易认为丙政府的规定违反了反垄断法和反不正当竞争法，我们仔细审读一下反垄断法第32条和反不正当竞争法第1款的规定，所限制的行为是行政机关滥用权力的强制交易行为，即“限定或变相限定指定经营者”。丙省政府的规定并没有指定必须要购买特定的“金丝雀”牌香烟销售者，其限制必须使用“金丝雀”牌香烟的行为不构成反垄断法和反不正当竞争法所规定的禁止条件。 D项丁政府的规定违反了反垄断法第33条第(一)的规定，对外省化肥和农药加收15%的环保附加费属于一种歧视性收费项目。但此种禁止性行为，反不正当竞争法没有作出规定，故不选。 28. 真题：2011-1-028(单选题) 关于食品添加剂管制，下列哪一说法符合食品安全法的规定？ A. 向食品生产者供应新型食品添加剂的，必须持有省级卫生行政部门发放的特别许可证 B. 未获得食品添加剂销售许可的企业，不得销售含有食品添加剂的食品 C. 生产含有食品添加剂的食品的，必须给产品包装加上载有“食品添加剂”字样的标签 D. 销售含有食品添加剂的食品的，必须在销售场所设置载明“食品添加剂”字样的专柜 【答案】C 【考点】 食品添加剂管制制度 【解析】 食品安全法第44条：“申请利用新的食品原料从事食品生产或者从事食品添加剂新品种、食品相关产品新品种生产活动的单位或者个人，应当向国务院卫生行政部门提交相关产品的安全性评估材料。国务院卫生行政部门应当自收到申请之日起60日内组织对相关产品的安全性评估材料进行审查；对符合食品安全要求的，依法决定准予许可并予以公布；对不符合食品安全要求的，决定不予许可并书面说明理由。”A项不选，向食品生产者供应新型食品添加剂的，必须持有国务院卫生行政部门发放的特别许可证。司考易http: 司法考试资料 司法考试论坛 食品安全法第47条：“食品添加剂应当有标签、说明书和包装。标签、说明书应当载明本法第42条第1款第一项至第6项、第八项、第九项规定的事项，以及食品添加剂的使用范围、用量、使用方法，并在标签上载明食品添加剂字样。”国家对食品添加剂的生产实行许可制度，对销售含有食品添加剂的企业不实行销售许可制度，只是要求必须载有特别标签，C项正确，AD项错误。 29. 真题：2011-1-029(单选题) 关于银行业监督管理法的适用范围，下列哪一说法是正确的？ A. 信托投资公司适用本法 B. 金融租赁公司不适用本法 C. 金融资产管理公司不适用本法 D. 财务公司不适用本法 【答案】A 【考点】 银行业监督管理法的适用范围 【解析】 银行业监督管理法第2条：“国务院银行业监督管理机构负责对全国银行业金融机构及其业务活动监督管理的工作。 本法所称银行业金融机构，是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。 对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他金融机构的监督管理，适用本法对银行业金融机构监督管理的规定。 国务院银行业监督管理机构依照本法有关规定，对经其批准在境外设立的金融机构以及前2款金融机构在境外的业务活动实施监督管理。” 银行业监督管理法所规范的监督管理对象包括： (1) 银行业金融机构，包括境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社及政策性银行(指由政府发起、出资成立，为贯彻和配合政府特定经济政策和意图而进行融资和信用活动的机构，目前我国两家政策性银行分别为中国进出口银行、中国农业发展银行)。 (2) 其他金融机构，主要包括金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司等。 (3) 经银监会批准在境外设立的金融机构以及前两种金融机构在境外的业务活动。 A项正确，BCD项错误。 30. 真题：2011-1-030(单选题) 关于扣缴义务人，下列哪一说法是错误的？ A. 是依法负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人 B. 应当按时向税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料 C. 可以向税务机关申请延期报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料 D. 应当直接到税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和其他有关资料 【答案】D 【考点】 扣缴义务人 【解析】 税收征收管理法第4条：“法律、行政法规规定负有纳税义务的单位和个人为纳税人。 法律、行政法规规定负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人为扣缴义务人。 纳税人、扣缴义务人必须依照法律、行政法规的规定缴纳税款、代扣代缴、代收代缴税款。”A项正确。 税收征收管理法第25条：“纳税人必须依照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的申报期限、申报内容如实办理纳税