第 6章- 合同的变更与转让

第六章 合同的变更与转让,第一节 合同变更一、 合同变更的概念 有效成立的合同在尚未履行或 履行完毕之前，当事人协商一致或单方行使法定变更权而使合同内容发生改变。 注意: 合同主体的变更属于广义上的合同变更,实质是合同的转让.,二、 类型 约定变更（合同法77条）合同变更 法定变更（合同法54条308条） -F,第77条: 当事人协商一致，可以变更合同第54条: 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。,第308条: 在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失 第258条: 定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失,三、 合同变更的条件 1、原合同关系的有效存在 2、 不损害国家及社会公共利益 3、合同非要素内容发生变更 4、须遵循法定形式 - 第77条:当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。-F,要素变更: 指构成合同内容的标的改变，既包括合同标的种类的改变，又包括合同性质的改变。 若发生要素变更 ，则使合同关系丧失同一性，称之为合同的更改或更新. 注:我国合同法未区分合同变更与合同更新,在理论上有区别对待的必要.（案例）,四、合同变更的效力1、就合同变更的部分发生债权债务关系消灭的后果 2、仅对合同未履行部分发生法律效力，即合同变更没有溯及力3、不影响当事人请求赔偿的权利(案例1)4、变更内容约定不明确的，推定为未变更（78条-案例2） -F,案例1: 合同变更与违约责任的关系 115条:”合同的变更或解除,不影响当事人要求赔偿损失的权利.” 甲方(施工者)与乙方签定工程承包合同,为乙方盖5间房屋.乙方发现甲方使用低劣材料,遂进行干预,甲方自行撤离工地.7天后,乙方要求甲方继续施工,甲方提出按时完工已经不可能,要求顺延7天.双方签定了补充协议.完工后,双方发生争议,乙方诉至法院,要求追究甲方逾期7天的责任. 一、二审法院均不予支持,理由是补充协议变更了原合同,乙方要求追究甲方违约责任没有法律依据. 此判决合理吗?,第78条: 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。 案例2: 甲与乙签定买卖饲料合同,单价每公斤100元,总价款1万元,由丙承担保证责任.后,乙提出价钱偏高,双方协商将价格降低.在甲催款时发生争议.甲提出:”我当时同意将价格降低到95元.” 乙说:”你当时同意降低到90元”.双方诉至法院,并且要求丙承担担保责任.丙认为双方变更主合同未经其书面同意,拒绝承担责任.,分析:依78条推定为未变更,单价仍旧是100元,显然不合理.应当结合合同解释规则,认定单价已经变更为95元,丙也应当承担保证责任(担保法司法解释修改了担保法的规定:合同虽然发生变更,但是并未加重保证人责任的,保证人应当对变更后的合同承担责任) -W,第二节 合同转让一、合同转让 概述(79条) 即合同权利、义务的转让，是指在合同关系内容不变的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或部分地转让该给第三人的法律行为。,全部转让 债权转让 部分转让合同的转 让 全部转让 债务转让 部分转让 债权债务的概括转移(英美法的合同转让),二、合同债权转让 1概念 又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人,2债权让与的条件 1)须存在有效的合同债权 2)转让人与受让人达成合法有效的协议 3)债权的转让应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力(80 条) (规定债权转让 以债务人同意为前提,并且不得牟利.合同法的规定更合理) 4)被让与的债权须具有可让与性（79条）,3债权让与的效力 1) 债权让与的对内效力(让与人与受让人之间) A. 主权利与从权利的转移（81条） B.让与人的义务： 权利瑕疵担保责任. 交付与告知义务 .-除非让与人与受让人有明确约 定，否则，让与人对债务人的履行能力不负担保责任,2债权让与的对外效力 -对债务人的效力 A.债务人的履行义务 B.债务人的抗辩权( 82条) C.债务人的抵消权( 83条),三、合同债务转让 1概念 又称为债务承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分转让给第三人。( 84条) 包括: 免责的债务承担 (债务全部移转) 并存的债务承担(债务部分移转)。,2债务承担的条件 1)须有有效的合同存在 2)转让人与受让人达成合法有效的协议 3)须经债权人同意 4)债务具有可移转性,3债务转移的法律效力 1)第三人成为债务人 2)抗辩权的转移(85条) 3)从权利的转移(86条) 讨论:案例3,四、合同权利、义务的概括转移 -是指合同的当事人一方将自己的权利、义务概括地移转给第三人（一）合同承受（合意转移-88条)（二）法定转移（当事人的合并和分立-90条） -W,分解分立（ C = A+B ）分立 分支分立(C=C + A/B) 吸收合并(A+B=A/B) 合并 新设合并(A+B=C),第79条: 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。,第80条-债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第81条_债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。,第82条_债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。第83条-债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。,第84条-债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。第85条-债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第86条-债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。,第87条-法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第88条-当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第89条-权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。,第90条-当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利， 履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务,基本案情：甲公司与乙公司签订一份陶瓷买卖合同，合同约定，甲公司销售给乙公司陶瓷一批，价值200万元，分五批供货，每批陶瓷货款价值40万元。 合同同时对陶瓷质量、数量，履行期限、地点与方式作出了明确约定，但只简单约定货款由第三人丙公司代为给付（丙当时实欠乙公司货款200万元）。甲、乙、丙公司都在合同上签字盖章。,此后，甲公司按约定交付了前三批货物陶瓷，价款计120万元，但丙公司却在支付80万元货款后就被破产清算了。 于是，甲公司就通知乙公司清偿货款40万元，而乙公司以债务已移转为由予以拒绝，甲公司就以乙公司违约为由停止了继续供应陶瓷，并以第三人丙公司不履行债务为由诉请法院判令乙公司清偿货款40万元，乙公司则以债务已转移提出抗辨，并以甲公司违约为由提起反诉。,争议焦点：本案争议焦点为丙公司代为支付货款究竟为何种法律性质，是第三人履行还是债务移转？对此，实务上主要有以下三种观点：其一，第三人履行说。其二，并存债务