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2020年4月10日星期五 2合同法律的基础知识 2020年4月10日星期五 概述 1 合同法律关系的构成要素2 法律事实 代理3 合同的订立 履行4 合同的变更 转让与终止5 合同违约责任 纠纷的处理6 合同签证 公证与管理7 例题 2020年4月10日星期五 宪法 法律 基本法律其他法律 地方性法规 部门规章地方政府规章 行政法规 上位法的效力高于下位法 法律体系和法的形式 行政规章 高法司法解释 国际条约 2020年4月10日星期五 法的形式1 法的制订机关 几个要点 1 全国人大不负责法律解释 并注意法律解释与司法解释根本不同2 行政法规和地方法规合称 法规 部门规章和政府规章合称 行政规章 2020年4月10日星期五 民法体系 2020年4月10日星期五 1 合同法律关系的构成要素合同法律关系 是指由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系 合同法律关系都是由法律关系主体 法律关系客体和法律关系内容三个要素构成 缺少其中一个要素就不能构成法律关系 法律关系主体指参加民事活动 受民事法律规范调整 在法律上享有权利 承担义务的自然人 法人和其他组织 第一节合同法律基础合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 2020年4月10日星期五 自然人 是基于出生而依法成为民事法律关系主体的有生命的人 自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力 公民与自然人在法律地位上是一样的 法人 是具有民事权利能力和民事行为能力 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 例1 根据 民法通则 的规定 法人应当具备的条件是 a 依法成立b 有必要的财产或者经费c 有自己的名称 组织和场所d 是自然人e 能够独立承担民事责任 abce 1 企业法人 以从事生产 流通 科技等活动为内容 以获取利润和增加积累 创造社会财富为目的的营利性的社会经济组织 2020年4月10日星期五 2 非企业法人 是为了实现国家对社会的管理及其他公益目的而设立的国家机关 事业单位或者社会团体 其他组织 依法或者依据有关政策成立 有一定的组织机构和财产 但又不具备法人资格的各类组织 如 个体工商户 农村承包经营户 附属性医院 学校等 2020年4月10日星期五 法律关系客体是指参加法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的事物 法学理论上 客体一般表现为财 物 行为和非物质财富 法律客体 例2 从法学理论上讲 法律关系客体可以分为 a 精神b 财c 物d 非物质财富e 行为 bcde 法律关系的内容即 合同所规范的主体的民事权利和民事义务 2020年4月10日星期五 合同的形式有书面形式 口头形式和其他形式 建设工程合同应当采用书面形式 1 合同的主要条款当事人的名称或者姓名和场所标的 即合同法律关系的客体数量质量 指检验标的内在素质和外观形态优劣的标准价款和报酬履行的期限 地点 方式违约责任解决争议的方法 一 合同的订立 2020年4月10日星期五 2 要约与承诺 合同法 第13条规定 当事人订立合同 采取要约 承诺方式合同的订立的过程 往往是由一方提出要约 另一方又提出新要约 反复多次最后有一方完全接受了对方的要约 这样才能使合同得以成立 例如 2020年4月10日星期五 要约 是指希望和他人订立合同的意思表示 1 构成要约必须具备的条件 必须是特定人所为的意思表示必须向相对人发出要约的内容应当具体确定要约必须具有缔约目的 2 要约的法律效力 对要约人的拘束力对受约人的拘束力要约的生效时间 2020年4月10日星期五 3 要约的撤回与撤销要约撤回 是要约发生法律效力之前 要约人取消要约的行为要约的撤销 在要约生效后 要约人取消要约 使其丧失法律效力的行为 4 要约的失效即要约丧失了法律拘束力 不再对要约人和受约人产生约束 拒绝要约的通知到达要约人要约人依法撤销要约承诺期限届满 受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更 2020年4月10日星期五 5 要约邀请与要约的区别 合同法 第15条规定 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示 例 商品价目表 拍卖公告 招标公告 商业广告 要约邀请与要约区别如下 效力不同要约以订立合同为直接目的 要约邀请不是以订立合同为直接目的 它只是唤起别人向自己做出要约表示或使自己向别人发出要约 要约包括能使合同成立的必要条款 要约邀请不要求包括 要约一般是针对特定的对象进行 要约邀请的对象一般不特定 发布的方式不同 2020年4月10日星期五 承诺指受约人同意接受要约的全部条件的意思表示 1 承诺的概念 合同法 第21条规定 承诺是受要约人同意要约的意思表示 方式承诺应当以通知的方式作出 2 承诺的生效承诺在承诺通知到达要约人时生效 承诺生效时合同成立 2020年4月10日星期五 3 合同成立的时间 地点第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 第三十三条当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时合同成立 第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点 采用数据电文形式订立合同的 收件人的主营业地为合同成立的地点 没有主营业地的 其经常居住地为合同成立的地点 当事人另有约定的 按照其约定 第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的 双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点 2020年4月10日星期五 1 某施工单位参加一公开招标项目的投标 在递交投标文件后发现报价有较严重的失误 遂在招标文件规定的投标截止时间前 向招标人送交了一个书面通知 撤回已递交的投标文件 该行为是 a 要约撤回b 要约撤销c 承诺撤回d 承诺撤销2 根据 合同法 下面各种文件中 可能是要约 也可能是要约邀请的是 a 拍卖公告b 招标公告c 招股说明书d 商业广告3 甲发函至乙搅拌站 欲采购某标号早强水泥10吨 500元 吨 货到付款 乙要求款到发货 则乙的意思表示属于 a 要约邀请b 要约c 承诺d 合同 a d b 2020年4月10日星期五 4 要约人5月1日发出要约 5月3日到达受要约人 5月5日受要约人作出承诺 5月7日要约人收到该承诺 则要约人在 期间可以撤消该要约 a 5月1日后 5月7日前b 5月1日后 5月3日前c 5月3日后 5月5日前d 5月3日后 5月7日前5 下列关于要约撤销的表述中 错误的是 a 要约生效后 不得撤销b 要约人确定了承诺期限的 要约不可撤销c 要约人以其他形式明示要约不可撤销的 要约不能撤销d 受要约人从要约的条款中推测出要约是不可撤销的 并已经为履行合同作了准备工作的 要约不可撤销 c a 2020年4月10日星期五 要约 承诺规则可撤回可撤消可撤回要约邀请要约发出要约到达承诺发出承诺到达 合同成立 要点 由于a 承诺是对全部要约条款的无条件同意 b 承诺生效时合同成立 可以推断出要约必定包含了合同必需的全部主要条款 这是要约区别于要约邀请的本质特征 要约属于合同订立过程 应对相对人承担缔约过失责任 要约邀请不属于合同订立过程 此间不对相对人承担缔约过失责任 但可能被行政机关追究虚假宣传 不正当商业竞争等责任 3 要约邀请的类型 价目表 商业广告 招标公告 招股说明书等 4 要约与承诺的生效均采到达主义 即到达才生效 5 撤回与撤销的区别在于 是指生效之前还是生效之后 6 要约可以撤消 承诺不得撤消 因为承诺生效后合同已经成立 2020年4月10日星期五 7 掌握要约不得撤销的两种情况 以及撤消要约必须在承诺发出之前 8 要约失效指已经生效的要约因为出现某些法律事实而对要约人失去约束力 掌握要约失效的4种情况 9 以下属于新要约 受要约人对要约中的某些条款提出修改 补充 部分同意 附有条件或者另行提出新的条件 以及迟到送达的承诺 10 承诺超期是主观原因而承诺延误是外界原因 承诺超期一般无效 承诺延误一般有效 11 承诺对要约内容作出的实质性变更涉及到合同的八个一般条款 而非实质性变更则通常是建议性 说明性条款 具有实质性变更的承诺一般无效 而包含非实质性变更的承诺一般有效 2020年4月10日星期五 二 代理制度的基本内容代理的概念 是代理人在代理权限内 以被代理人的名义实施民事法律行为 例3 代理人的法律后果由 承担a 代理人b 与行为有关的第三个c 被代理人d 代理人与被代理人 c 例4 在代理法律关系中 通常会涉及三方当事人 即 a 被代理人b 委托人c 受托人d 代理人e 第三人 ade 2020年4月10日星期五 代理的种类 1 委托代理 根据被代理人的委托而产生的代理 委托代理可采用口头形式委托 也可采用书面形式委托委托代理应注意问题 慎重选择代理人委托授权的范围要明确 连带责任委托代理的事项必须合法 2 法定代理 是基于法律的直接规定而产生的代理 3 指定代理 指根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理 2020年4月10日星期五 例5 下列代理行为中 属于指定代理的是 a 法院指定一名律师担任被告的诉讼代理人b 某公司指派董事张某代理董事长签订一份供销合同c 法院指派小李担任某案的书记员d 律师事务所指派刘律师担任原告的代理人 a 代理人在代理活动中应注意的几个问题 1 代理人应在代理权限范围内进行代理活动 2 代理人应亲自进行代理活动 3 代理人应认真履行职责 4 不得滥用代理权 2020年4月10日星期五 例6 一般认为 无权代理包括以下三种情形 多a 代理人没有代理权b 对代理人的授权不明c 被代理人一般授权d 代理人超越代理权限e 代理权终止以后的 代理 活动例7 下列代理行为中应当由被代理人承担法律后果的是 多 a 张某代其未成年的儿子签订了一份房屋买卖合同b 已经被辞退的王某持单位的空白合同书以单位的名义与某厂订立了一份合同c 李某与第三人串通以合同的形式损害了被代理人的利益d 普通职工赵某未经授权擅自以所在单位名义订立了一份合同e 某分公司以总公司的名义订立的一份供销合同 ade abe 2020年4月10日星期五 代理权的终止 1 委托代理的终止代理期限届满或代理事务完成被代理人取消委托或代理人辞去委托代理人死亡或丧失民事行为能力作为被代理人或代理人的法人组织终止 2 法定代理或指定代理的终止被代理人或代理人死亡代理人丧失行为能力被代理人取得或恢复民事行为能力指定代理的人民法院或指定单位取消指定由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 2020年4月10日星期五 案例 某公司授权公民王某代理寻找本公司产品的买主并代签经济合同 请指明其授权委托书有何不妥之处 公司委托代理证书兹委托王 同志代理我公司签订经济合同 委托单位 公司 1 上面的委托证书有何缺陷 2 以下有关经济合同代理的说法 正确的有 a 法人的代表人可视为代理人 签订经济合同b 公司的子公司不经授权就可以作为a公司的代理人签订经济合同c 代理人与第三人串通 损害被代理人利益的经济合同无效d 代理人以自己的名义 在授权范围内签订经济合同有效e 代理人以被代理人名义与自己签订的合同无效 签订经济合同可由代理人代为进行 这份委托书存在缺陷 为以后的经济纠纷埋下了隐患 代理权限不明确 如果王某超越权限签订了合同 公司应负责 因其授权不明 没有代理权的有效期 ce 2020年4月10日星期五 合同效力的法律规定 1 有效合同的成立要件2 无效合同的种类及处理3 可撤销合同4 效力待定合同5 例题 2020年4月10日星期五 1 有效合同的成立要件 1 合同当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力 2 合同当事人意思表示自愿和真实 3 合同不违反法律或者社会公共利益 4 具备法律 行政法规规定的合同生效必须具备的形式要件 2 无效合同的种类及处理是指合同虽然已经成立 但因违反法律 行政法规的强制性规定或者社会公共利益 自始不能产生法律约束力的合同 类型 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 2020年4月10日星期五 合同中的免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或者重大过失造成对方财产损失3 可变更 可撤销合同可撤销或可变更合同是指合同当事人订立的合同欠缺生效条件时 一方当事人可以按照自己的意思 请求人民法院或者仲裁机构作出裁定 从而使合同的内容变更或使合同的效力归于消灭的合同 可变更 可撤销合同不同于无效合同 当事人提出请求时合同被变更 撤销的前提 可变更 撤销的合同种类 1 因重大误解订立的 2 订立合同时显失公平的 3 采取欺诈 胁迫手段的 4 订立合同时乘人之危的 2020年4月10日星期五 撤销权的消灭 1 具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权 2 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权 2020年4月10日星期五 4 效力待定合同指合同虽然已经成立 但因其不完全符合合同的生效要件 因此其法律效力能否发生还不能确定 一般须经权利人确认才能生效的合同 效力待定合同的类型 1 限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同经法定代理人追认后 合同才有效 2 无权代理人订立的合同无权代理的行为人订立的合同 3 表见代理中无权代理人订立的合同 4 法定代表人 负责人超越权限订立的合同 2020年4月10日星期五 例8 合同法 第53条规定 合同中的下列免责条款无效 多a 造成对方人身伤害的b 因故意或者重大过失造成对方财产损失的c 过分减少责任的d 显失公平的e 一方欺诈订立的例9 根据我国 合同法 的规定 的合同属于无效合同 a 因重大误解订立b 订立时显失公平c 损害社会公共利益d 以欺诈 胁迫手段订立 ab c 2020年4月10日星期五 合同履行 违约责任形式及违约的免责规定 1 合同履行的一般规定2 违约责任承担的形式3 违约的免责规定4 例题 2020年4月10日星期五 1 合同履行的一般规定合同履行基本原则全面履行原则诚实信用原则合同履行中约定不明确情况的处置 地点不明确 给付货币的 在接受货币一方所在地履行 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的 在履行义务一方所在地履行 合同中执行政府定价或者政府指导价的法律规定在合同约定的交付期限内政府价格调整时 按照交付时的价格计价 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或逾期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 2020年4月10日星期五 2 第三人履行合同第三人履行合同包括债务人向第三人履行债务和第三人向债权人履行债务两种情况 1 债务人向第三人履行债务是指债务人本应向债权人履行债务 但由于债权人与债务人经过约定由债务人向第三人履行债务 但原债权人的地位不变 当事人约定由债务人向第三人履行债务 债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定 应当向债权人承担违约责任 2 第三人向债权人履行债务是指经过当事人约定由第三人代替债务人履行债务 当事人约定由第三人向债权人履行债务的 第三人不履行债务或者履行债务不符合约定 债务人应当向债权人承担违约责任 2020年4月10日星期五 3 合同履行中的抗辩权抗辩权是指双方在合同的履行中 都应履行自己的债务 一方不履行或者有可能不履行时 另一方可以据此拒绝对方的履行要求 1 同时履行抗辩权当事人互负债务 没有先后履行顺序的 应对同时履行 同时履行抗辩权包括 一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求 一方在对方履行债务不符合约定时 有权拒绝相应的履行要求 同时履行抗辩权的适用条件 a 由同一双务合同产生互负的对价给付债务 b 合同中未约定履行的顺序 c 双方当事人没有履行债务或没有正确履行债务 d 对方的对价给付是可能履行的义务 2020年4月10日星期五 2 先履行抗辩权 合同法 第67条规定 当事人互负债务 有先后履行顺序 先履行一方未履行的 后履行一方有权拒绝其履行要求 先履行一方履行债务不符合约定的 后履行一方有权拒绝相应的履行要求 先履行抗辩权的适用条件 a 合同有先后履行顺序 b 先履行义务人不履行合同义务或者履行义务不符合约定 2020年4月10日星期五 3 不安抗辩权不安抗辩权是指合同中约定了履行顺序 合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况 应当先履行合同的一方在对方未履行或提供担保前有权拒绝先为履行 设立不安抗辩权的目的在于预防合同成立后情况发生变化而损害合同另一方的利益 合同法 第68条第1款规定 应当先履行合同的一方有确切证据证明对方有下列情形之一时 可以终止履行 a 经营状况严重恶化 b 转移财产 抽逃资金 以逃避债务的 c 丧失商业信誉 d 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形 2020年4月10日星期五 4 代位权代位权是指债务人怠于行使其对第三人 次债务人 享有到期债权 而有损害于债权人的债权时 债权人为保障自己的债权可以向人民法院请求以自己的名义行使债务人对次债务人的债权的权利 2020年4月10日星期五 1 应当先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定 后履行一方当事人得行使先履行抗辩权 当有确切证据证明后履行一方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况 先履行债务一方当事人得行使不安抗辩权 2 代位权成立的法定要件 a 债务人怠于行使其债权 b 债务人怠于行使权利的行为对债权人造成危害 c 债权人有保全债权的必要 3 注意合同保全方式中的撤消权是撤消别人与别人订立的合同 而可撤消合同的撤消权是合同受损害方撤消自己与别人的合同 撤消权成立的法定情形 债务人a 放弃到期债权 b 无偿转让财产 c 以明显不合理低价转让财产且受让人知情 四 撤销权行使注意的问题 a 债权人以自己名义向法院起诉 b 诉讼请求为 请求法院撤销债务人的行为 c 撤销权的行使范围以债权人的债权为限 d 债权人行使撤销权发生的必要费用由债务人承担 2020年4月10日星期五 4 违约责任承担的形式违约责任是指当事人任何一方不能履行或者履行合同不符合约定的而应当承担的法律责任 违约行为是违约责任产生的根本原因 违约责任的构成要件 1 有违约行为 不履行 履行合同义务不符合规定 2 无免责事由 2020年4月10日星期五 违约责任的承担形式 1 继续履行 三种情形除外 2 采取补救措施 3 赔偿损失 赔偿违约责任的主要方式 4 支付违约金 5 定金罚则 若接受定金一方违约 应当双倍返还定金违约责任各种形式相互之间的适用情况 1 继续履行与采取补救措施 不同时适用 2 继续履行 或采取补救措施 与赔偿损失 违约金 定金 可同时使用 3 赔偿损失与违约金 违约金可替代损失赔偿金 4 定金与违约金 当定金属违约金时 其性质与违约金相同 所以两者不能同时并用 不同时适用 不同时适用 不同时适用 与 同时适用 与 同时适用 2020年4月10日星期五 违约的免责规定违约责任的免除 是指合同生效后 当事人之间因不可抗力事件的发生 造成合同不能履行时 依法可以免除责任 不可抗力 自然事件社会事件当事人迟延履行后发生不可抗力的 不能免除责任 2020年4月10日星期五 例10 当事人就有关合同内容约定不明确 且不能达成补充协议的 履行地点不明确的 根据下列方法确定双方的权利义务 多a 给付货币的 在接受货币一方所在地履行b 交付不动产的 在不动产所在地履行c 其他标的 在履行义务一方所在地履行d 由接受履行的权利人指定履行的地点e 履行债务一方当事人可以进行选择例11 根据我国 合同法 的规定 双方当事人在合同中既约定违约金 又约定定金的 当一方违约时 对方 a 只能适用违约金条款b 可以选择适用违约金或者定金条款c 只能适用定金条款d 可同时适用违约金和定金条款 abc b 2020年4月10日星期五 例12 甲公司与乙厂家于2004年3月1日 1000元 吨 签定了一个合同 合同中的标的物是执行政府定价的商品 双方约定由厂家供货 供货日期是2004年6月1日 1200元 吨 但是厂家却在2004年9月1日才交付货 1100元 吨 则甲公司应该按照 来支付货款 a 1000元 吨 b 1200元 吨 c 1100元 吨 d 由双方商议决定的价格 c 2020年4月10日星期五 合同变更 转让和终止的规定 1 合同变更2 合同转让3 合同终止4 例题 2020年4月10日星期五 1 合同变更是指合同依法成立后 在尚未履行或尚未完全履行时 当事人依法经过协商 对合同内容进行修订或调整所达成的协议 合同变更的条件当事人之间已经存在合同关系 合同变更必须有当事人的变更协议 原合同内容发生变化 合同变更必须依照法定的方式 合同变更的效力变更后的合同部分 原有的合同失去效力合同的变更只对合同未履行部分有效 变更不产生追溯力合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利 当事人对合同变更的内容约定不明确的 推定为未变更 2020年4月10日星期五 2 合同转让指合同成立后 当事人依法可以将合同中的全部或部分权利 或义务 转让给第三人的法律行为 债权转让 转让权利的通知不得撤销 除经受让人同意 其构成条件 让与人与受人达成协议原债权有效存在让与的债权具有可转让性履行必须的程序债务人转移义务债务承担 债务转移须经债权人的同意 其构成条件 承担人与债务人订立债务转移合同存在有效债务拟转移的债务具有可转移性合同的转移必须取得债权人的同意 2020年4月10日星期五 债权债务的概括转移 1 债权债务的概括转移成立条件 转让人与承受人达成合同转让协议 关键原合同必须有效原合同为双务合同必须经原合同对方当事人的同意 2 债权债务概括转移的发生条件债权债务因合并而发生的概括转移合并有两种形式 新设合并 吸收合并债权债务因分立而发生概括转移 享有连带债权 承担连带债务 分为 主体不消灭 消灭原主体 2020年4月10日星期五 3 合同终止又称合同的消灭 是指合同关系不再存在 合同当事人之间的债权债务关系终止 当事人不再受合同关系的约束 合同终止的条件债务已经按照约定履行合同被解除债务相互抵消债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权债务归于一人法律规定或者当事人约定终止的其他情形 2020年4月10日星期五 合同解除指合同的一方当事人按照法律规定或者双方当事人约定的解除条件使合同不再对双方当事人具有法律约束力的行为或者合同各方当事人经协商消灭合同的行为 合同解除是合同终止的一种非正常的方式 1 合同解除的要件存在有效合同并且尚未完全履行具备了合同解除的条件有解除合同的行为解除产生消灭合同关系的效果 2020年4月10日星期五 2 解除权的行使法律规定或者当事人约定解除权行使期限 期限届满当事人不行使的 该权利消灭 法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限 经对方催告后在合理期限内不行使的 该权利消灭 3 合同解除后的法律后果合同尚未履行的 终止履行合同已经履行的 要求恢复原状合同已经履行的 采取其他补救措施合同解除后的损失赔偿合同终止后的结算和清理 2020年4月10日星期五 例13 债权转让时 a 须征得债务人同意b 无须征得债务人同意 但应办理公证手续c 无须征得债务人同意 也无须通知债务人d 无须征得债务人同意 但必须通知债务人例14 债务转移 a 必须通知债权人b 必须经债权人同意c 无须债权人同意d 无须通知债权人 d b 2020年4月10日星期五 合同担保形式及工程保险 1 合同担保的形式2 工程保险3 例题 2020年4月10日星期五 1 合同担保的形式 2020年4月10日星期五 保证人须是具有代为清偿债务能力法人 自然人或其他组织 下列单位不可以作保证人 1 国家机关不得为保证人 但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外 2 学校 幼儿园 医院等以公益为目的的事业单位 社会团体不得为保证人 3 企业法人的分支机构 职能部门不得为保证人 但有法人书面授权的 可在授权范围内提供保证 保证人资格 保证方式 一般保证 是债权人和保证人约定 首先由债务人清偿债务 当债务人不能履行债务时 才由保证人代为清偿债务的保证方式 连带保证 是指保证人和债务人对债务承担连带清偿责任的保证方式 在主债务人不能清偿债务时 债权人有权要求主债务人履行债务 也可以请求保证人承担保证责任 连带保证一般发生与当事人的约定 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的 按照连带保证承担责任 2020年4月10日星期五 定金 概念 是合同一方当事人以保证债务履行为目的 于合同成立时或未履行前 预先向对方提供一定数额的货币作为担保的担保方式 当事人的权利义务 给付定金的一方不履行约定的债务的 无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定的债务的 应当双倍返还定金 定金的性质 证明性质 预先给付性质 担保性质 定金生效条件 1 主合同有效 2 发生交付定金的行为 从实际交付定金之日起生效 3 定金的比例符合法律规定 可以约定 但不得超过主合同标的额的20 定金与违约金的区别 相同点 都是一方给另一方的定款项 都有督促当事人履行合同的目的 区别 1 定金须于合同履行前交付 而违约金只能发生在违约后交付 2 定金有预先给付的作用 而违约金不是 3 定金主要起担保作用 而违约金主要是违反合同的民事责任形式 4 定金一般是约定 而违约金可以约定 也可以是法定 2020年4月10日星期五 保证未约定保证期间的 保证期间为主债务履行期届满之日起6个月 抵押 不转移对抵押财产的占有质押 权利转移质押包括动产质押和权利质押 留置债务人应在不少于两个月的期限内履行债务 定金定金是合同成立的证明 具有双向担保性 具有预付款的性质 定金数额最高不得超过主合同标的额的20 2020年4月10日星期五 合同的鉴证 公证和管理 1 合同的鉴证2 合同的公证 2020年4月10日星期五 签证是指合同管理机关根据当事人的申请 依法证明合同的真实性和合法性的一项法律制度 除国家规定必须签证的合同外 合同的签证实行自愿原则 2020年4月10日星期五 鉴证审查的内容 签订合同的当事人主体资格是否合格 是否具有权利能力和行为能力 合同当事人的意思表示是否真实 合同的内容是否符合国家的法律和行政法规的规定 合同的主要条款内容是否完备 文字表达是否正确 合同订立是否符合法定程序 2020年4月10日星期五 合同鉴证的管辖由县级以上工商行政管理机关办理 合同鉴证的作用经过鉴证审查 可以使合同的内容符合国家的法律 行政法规的规定 有利于纠正违法合同 经过鉴证审查 可以使合同的内容更加完备 预防和减少合同纠纷 经过鉴证审查 便于合同管理机关了解情况 督促当事人认真履行合同 提高履约率 2020年4月10日星期五 合同公证是指国家公证机关根据当事人的申请 依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度 实行自愿公证原则合同终止的条件 合同的公证程序当事人申请公证 应当亲自到公证处提出书面或口头申请 如果委托别人代理的 必须提出有代理权的证件 鉴证与公证的区别性质不同效力不同法律效力适用范围不同 2020年4月10日星期五 合同纠纷的处理 1 合同纠纷的处理方式2 合同纠纷的处理原则3 合同纠纷的仲裁4 例题 2020年4月10日星期五 是合同当事人对合同条款的理解产生异议或因当事人违反合同约定 不履行合同中应承担的义务等原因而产生的纠纷 1 合同纠纷的处理方式和程序和解 是解决合同争议最常见的一种简便 有效 经济的方法调解 第三人的参加与主持下行政调解人民 民间 调解法院调解或仲裁调解 发生法律效力仲裁是指由合同双方当事人自愿达成仲裁协议 选定仲裁机构 由仲裁机构对合同争议依法作出有法律效力的裁决的解决合同争议的方法 2020年4月10日星期五 1 仲裁的基本原则独立的原则 仲裁委员会自愿的原则一裁终局的原则先行调解的原则 2 仲裁的一般程序仲裁申请和受理三个环节 仲裁协议 仲裁申请 仲裁受理组成仲裁庭组成方式 合议制的仲裁庭 三名仲裁员组成 独任制的仲裁庭 开庭和裁决 裁决书自作出之日起发生法律效力执行仲裁裁决 强制 2020年4月10日星期五 诉讼是指合同当事人依法请求人民法院行使审判权 审理双方之间发生的纠纷 作出由国家强制保证实现其合法权益 从而解决纠纷的审判活动 诉讼作为解决纠纷的最终方式 1 第一审普通程序起诉与受理起诉原则上采用书面形式 经审查 符合起诉条件的 应当在7日内立案 否则应当在6日内裁定不予受理 审理前的准备法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本送达被告 被告在收到之日起15日内提出答辩状 法院在收到被告答辩状之日起5日内将答辩状副本送达原告 合议庭至少由三名审判员或至少由一名审判员和两名陪审员组成 不包括书记员 合议庭组成后 应当在3日内将合议庭组成人员告知当事人 2020年4月10日星期五 开庭审理宣布开庭 3日前通知送达当事人及有关人员 公开审理的案件3日前贴出公告 法庭调查 是开庭审理的核心阶段法庭辩论评议审判 判决当庭宣告的 在10日内向当事人发送判决书 定期宣判的 宣判后立即发给判决书 法院调解当事人不愿调解或调解不成的 法院应当及时判决 2 第二审程序上诉期限 不服判决的为15日 不服裁定的