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商经答疑汇编张海峡公司法（一）1.股份有限公司设立是准则主义还是许可主义？万国的书上说是准则主义于飞老师说是许可主义。指南针的辅导教材上也说是许可主义。疑惑中.答：新公司法对所有公司的设立均采准则主义，包括有限责任公司和股份有限公司，取消了原来对股份有限公司设立所采的核准主义。其最突出的体现就是对公司设立采准则主义和核准主义相结合，一般情况下实行准则主义，但公开发行股票的股份有限公司的设立要经过证监会核准，不过这是核准股票发行，不是股份公司的设立核准。因此，只需要工商登记就可以。2.股东资格的继承问题有一个公司共四个股东，执行董事占股份的百分之四十，其他三人各占百分之二十。现执行董事已死去，他的继承人有他妻子、儿子、父亲，现监事已提议召开股东会，想从新选法定代表人，但公司章程规定执行董事为法定代表人，可是原执行董事的妻子不配合，不去参加股东会，继承人之间也还为分割股份份额。现在问题是公司不能通过三分之二表决权来选新的执行董事，无法去工商部门办理变更登记，公司也无法经营，问原执行董事的父亲可否替她孙子和儿媳妇出席股东会行使表决权。还一个问题是此公司是在旧公司法期间成立的，但上述行为是在新公司法实行后实施的，适用新法还是旧法。答：私法原则上不溯及既往。我们不妨按照新法分析一下：只要章程没有排除股东的资格继承，那么该股东死后，本案中，其第一顺序继承人不限制人数都可以来继承。因此，该死亡股东的妻子儿子父亲都自然成为股东。作为共有财产权利的父亲儿子可以来行使共有股权，凑够三分之二的。当然如果继承人都不来，那么就属于股东代表诉讼的情形：他人（含该拒绝出席的股东）损害公司利益的，有限公司的股东也要按照请求董事监事起诉，或者自己告。3.母子公司间能否相互提供担保（保证、抵押、质押）？答：都可以，母公司为子公司担保，属于股东为公司担保，那么，母公司的股东会或者董事会应当作出决议；但是，子公司为母公司担保属于公司为自己的股东担保，则要经过子公司的股东会决议，董事会无权决议。4.对公司法72条的一点疑问：（1）该条第2款规定，“不同意的股东应当购买该转让的股权”，此处是否应理解为强制购买呢？如果是强制购买，为何还有后一句的“不购买的，视为同意转让”？答：法律提供了二种选择：1 要么反对，那就必须买；2 要么不买，就推定为同意向外转让；（2）如果此处理解为不是必须强制购买，那么不同意转让且又不愿购买的股东，在以后该股权对外转让时是否享有优先购买权呢？您在授课中提到，此时不同意转让的股东没有优先购买权，想买也不卖给他，是否是口误呢？答：优先权的前提是“经同意转让股权的，”其他股东同等条件下才可以行使此权，不是任意情况。当然，经过半数以上同意了，那么其他股东，（含反对股东）都可以优先购买了。5.股东代表诉讼中当事各方的诉讼地位在股东请求董事告监事，或者请求监事告董事、高管时，原告是公司，被告是董事、高管或者监事；在股东代表公司用自己的名义起诉的时候，股东为原告，董事、高管或者监事为被告，公司为无独立请求权的第三人。6.破产债权包含所有的民事债权种类吗？答：不是！主要是合同债权！因为职务侵权、破产企业物件侵权和不当得利、无因管理之债权列入了共益债务的范围，有破产财产随时发生随时清偿。破产财产一万，破产费用八十万，共益债务八十万，如何清偿？答：首先偿还破产费用全额；其次破产财产余额二十万用来还共益债务，但是由于不能足额，因此在各项共益债务内部按比例；如果破产财产只有十万呢，那么，就只还破产费用，在各项破产费用内部是按比例的。总之，破产费用都是首先要被考虑的！7.当公司股东滥用股东权利或公司的独立法人地位，损害债权人时，应该否定公司人格，由其承担连带责任。但是当该股东出资虚假、不实，或出资后抽资，此时该股东以其未出资部分为限对公司债务负责。如何区分这两种情况？答：公司人格否认，股东承担连带责任时，就不再局限于其出资财产，而是以其所有的财产对公司债权人清偿。当该股东出资虚假、不实，那是该股东和公司之间的事情，该股东应当对公司补缴出资，设立时的其他股东承担连带责任。8.公司持有的本公司股份不得分配利润。为什么？首先要注意，本条只是适用于股份有限公司的；其次解释原因：一，减资时，公司会持有自己的股份，但是我们知道，减资时，公司要退回资本给投资人，收购股份回来，这就意味着，对应该部分回购股份的资本已然退回投资人，也就是原物返还，因此作为孳息产生的来源退回了，何来孳息产生？就是没有原物即没有孳息；原因二：减资收购回来的股份公司自己虽然会持有一段时间，但是公司应当自收购之日起十日内注销；对于即将走向销毁的股份，分红从何谈起？9.未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人，如何理解？公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人首先，公司登记事项变更不登记只能内部对抗，不可以外部对抗善意第三人：例如董事长李某，在公司内部董事会上被罢免了，那么？李某还可以主持股东会吗？不可以，因为内部有效；李某在公司外面，又以公司的名义对外签约了，问：公司要否负责？要。这就是内部有效外部无效。其次，这一规定还允许了隐名出资的事实。10.发起设立和募集设立的程序区别：发起设立：无需证券发行核准，无需承销，也无信息披露义务，具有一定封闭性；募集设立：需要证券发行核准，需要承销，有信息披露义务，具有开放性。此处注意点：发起设立实行分期出资，但是募集设立实行一步到位；股份有限公司的首期出资不同于有限责任公司的设立，只有一个标准：不低于20，也就是不低于100万就行了。发起设立的股份有限公司以后向社会募集增资，扩展规模之前，股东所认缴的出资必须实缴到位，这是资本充实原则的必然要求，也是为了防范非法集资，保护社会投资人的必然要求。11.国有独资公司监事会的特点？国有独资公司的监事会的人数：5人以上。不同于其他公司的3人以上。监事会中的职工监事不少于13。监事会主席国有资产监管机构指定，而非选举.12.某公司净资产1亿,首次发行公司债券4000万,后还债1500万,余债2500万.问该公司再次发行债券,最多能再发行几万债券?答：债券的累计余额不得超过净资产的40，因此，以4000万为最高限。既然现在有余额2500万，那么再次的发行只能最多是1500万。注意：净资产是不变的，因为债券发行出去，现金收入进来，这样一抵，净资产始终是一亿。有余额并不意味着违约，例如未到期。13. 公司成立后是否存在违约责任?公司成立后,股东未按期足额缴纳其认缴出资额的,除应补缴出资外,对其他股东是否还应承担违约责任?注意：法条：第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。注意：除应当向公司足额缴纳外,这半句话就意味着，公司已经成立了，是公司成立后！因此，违约责任在成立后存在。14.公司可以向自然人、其他组织借钱吗?以债券形式，经过监管机构审核，可以。以民事借贷合同违法，只能以此种方式向金融机构借贷。因为借贷属于金融机构的特许经营范围，其他民间企事业和个人从事此种超越特许经营范围的行为都是违法无效的。 补充两句，向民间借贷，或者被民间借贷，如果无偿的，可以。 15.三分之二以上有表决权的股东和代表三分之二以上表决权的股东其含义是不同的.请问这有什么不同？答:这两的表达完全是不同的，三分之二以上的股东强调的是股东，而代表三分之二以上表决权的股东强调的是表决权。16.国有甲公司出资51%控股乙公司,甲公司出任董事长,指派财务人员,负责根据企业发展需要的融资. 乙方出任总经理全权负责经营管理. 请问: 这样的约定乙方的权利得到合法的保护吗? 这样的约定能在公司章程里得到合法体现吗?答： 经理来聘副经理和财务负责人，虽然这是公司法规定的权利，但是可以章程约定。此处约定合法。企业的借贷融资如果采用债券形式需要经过股东会的决议，不得某个股东来决定。，此点不妥。 17. 甲合伙企业由合伙人A负责经营管理，某日，由于其生病，派X到某地参加一商贸洽谈会，X在参加洽谈会的过程当中谈成了一笔合同。与对方约定，分4批购买对方的钢材，每批1000吨，每吨1500元。 在合同履行了一批钢材买卖之后，A因病去世，紧接着市场钢材价格大跌，跌至每吨900元。其他合伙人此时才知道有这样一个合同，以没有经过合伙人一致同意聘请X为由，拒绝继续履行合同。 问：1、A委托X的行为是否有效，X签订的合同是否有效？答;都有效。甲合伙企业由合伙人A负责经营管理意味着委托有效；X的行为且在授权范围内。 2、假定合同有效，该合伙企业是否可以适用民法中的公平原则要求改变钢材单价，或者终止合同履行？答：合同有效，市场的变化是正常的商业风险。 3、对于钢材的卖方，是要求该合伙企业继续履行对自己有利，还是解除合同对自己有利？答：继续履行。18.有限责任公司、未上市的股份有限公司可以向一般的普通合伙企业投资么？当然可以！ 如果可以，那么承担无限连带责任么？当然！ 如果承担，是以公司全部财产承担么？如果是，是以公司现有全部财产是否包括公司的预期可得利益？答：包括。公司财产不足以清偿其投资的合伙企业债务的，可以要求股东承担么？答：当然不可以。合伙人是公司，不是股东。如果不可以，那合伙企业债权人的利益如果保护呢（在其他合伙人无个人财产的情况下），可以申请宣告破产么？合伙企业破了产也得继续还债啊！19.非股东的董事，总经理的聘用合同（非雇佣合同）是否适用劳动法？还是只适用一般的合同法？答：适用劳动法。20.外担保是董事会或者股东会的权利，那么执行董事在小有限公司就是董事会的角色，当然有权。21.某股份有限公司董事会有10名董事组成，通过决议的最少人数？答：6个，法律规定过半数.但过半数不含本数，半数以上含本数。22.查阅财务账簿的权利只有有限公司股东有！ 股份公司的股东由于分散，尤其是持有无记名股票的众多股东并不是以参与公司经营，分取红利为目的的，没必要赋予其此项权利。因此股份公司的股东只有查阅财会报告的权利。23.如果某一普通合伙企业共有5名合伙人，甲合伙人在退伙后，基于退伙前的合法原因自己一个人清偿了债权人10万元债务，甲是否可以向其他合伙人追偿？如果可以他追偿额是8万还是10万？答：可以，追八万，超过了自己应当承担的份额的，可以追偿出去。24.公司法怎么不规定股东大会必须有多少股东出席才能召开？ 答：股份公司的股票被全国甚至全球的股东持有着，不可能要求召开股东大会的最低出席表决权数量，只能按照出席会议表决权的适当比例来处理，这是规模小的有限公司的股东会由全体股东的表决权的比例处理，完全不同。25.怎样区分公司法第一百五十二条股东代表诉讼和一百五十三条的股东直接诉讼不同之处?给公司造成损失,不就是损害股东利益吗?股东与公司毕竟是两个独立的法律主体，侵害公司，对于股东的利益只是间接，且受害人为所有股东，股东直接诉讼，受害人就是特定的某股东。26.召开临时股东大会时,记名股票股东和无记名股票股东必须分别在大会召开前15日之前和30日之前通知吗?答：都提前30通知即可，定期股东大会提前20，临时股东大会提前15，但是一旦该公司曾经发行过无记名股票的，其股东大会提前30天通知所有股东。27.怎么理解证券法中被收购公司股权分布不符合上市条件？答：就是被收购的股份超过了75%或者90，这样不就不具备上市条件中的：公开发行的部分 为25或者4亿的公司，公开发行10的部分吗，互补关系。28.执行董事可以兼任经理，那董事长可以兼任吗？答：董事长可以兼任否？章程可以自行规定。执行董事兼任经理是法定可以的。29.在既有货币出资,又有实物出资的情形下,如何操作呢?实际操作中一般是,先货币出资,待公司设立后,再进行实物出资.答：是啊,因为验资证明是进行 工商登记的必要文件,所以为了迅速成立公司,实务都是先出现金,哪怕筹措借贷都是这样.30.公司资产和偿还债务的财产范围的关系不妨分为三种情形：一，如果公司注册资本100万元，股东甲乙各认缴30万元和70万元，都已经实缴到位了，但是公司在经营过程中亏损，公司的总资产目前只有10万元了，如果对外负债100万元，如何处理？公司就以此10万元承担责任，然后资不抵债破产，股东仅以出资额负责，不再承担任何责任。二，如果公司注册资本100万元，股东甲乙各认缴30万元和70万元，都已经实缴到位了，但是公司在经营过程中盈利，公司的总资产目前只有1000万元了，如果对外负债1000万元，如何处理？公司可否仅以注册资本100万元负责呢？不可以，应当以总资产1000万元承担责任。三，如果公司注册资本100万元，股东甲乙各认缴30万元和70万元，甲已经实缴到位了，乙尚未出资，如果对外负债100万元，如何处理？此时公司应当要求股东履行出资义务，将70万元出资到位，凑够100万元，履行对债权人的债务，这是对于债权人对登记公示的注册资本信赖的保护要求；也可以由债权人公司请求人民法院列未出资股东为无独立请求权第三人，令其完成出资。31.一.公司对外投资与担保的能力 是不是以公司章程有相关规定为前提,如果没有相关规定或决策程序违法,决议是不是无效? 对外投资与担保是不是无效?如果在无效的情况下权利人如何救济?答；程序违法可撤消。请求法院撤消。二.公司的股东甲对乙(非股东)享有债权,公司为甲乙债务提供担保是不是需要股东(大)会决议答：是的。对自己的股东提供担保就是这样。三.再问债权人怎么维护自己的权利答:向债权人承担,导致合同无效的缔约过失责任.四.公司章程没有相关规定是不是就不可以担保答:不禁止,可以.32.公司转投资限制：有限责任公司向合伙企业投资，是否只能投向有限合伙企业，充当有发合伙人，不可投资普通合伙企业，如可以，为何法律出版社司法考试历年试题及考点归类精解上说，“有限公司、股份有分公司投资合伙企业，只能是有限合伙企业，只能是有限合伙人。”答:他的解释错误 为什么不分析合伙法第二条呢?、票据法中背书的涂销：涂销前手，中间的人也免责，付款人可否以背书不连续拒付。（年题的解答）答:当然会拒付,但是追索是连带追索,连续不连续不受影响啊,追涂销之前的前手不就可以了吗.33.上市公司可否成为有限合伙人? 答：可以,但不可以为普通合伙人.公司法（二）1.甲公司为母公司，乙公司为子公司，设乙公司对外负债100余万元无力偿还，而该债务是在甲公司决策、指示下以乙公司的名义进行贸易造成的。另外，公司法第21条：公司的控股人。不得利用其关联关系损害公司利益。问：题中，甲是否属于利用了关联关系损害了乙公司的利益？利用关联关系本想做些有利于乙的交易，结果却有害于乙，这是否属于关联交易，即是否符合21条之情形？关联交易要损害赔偿是否以有过错或有故意为要件？答：第二十一条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 关联关系是一种客观存在，立法者强调的是不得用来损害公司利益，如果没有这种主观的过错的话，给公司带来损失，并不属于应当赔偿责任的情形。2.国家授权投资的机构或者国家授权的部门和国有资产监督管理机构是什么关系？是前者包涵后者，还是前者等于后者？做题时似乎有时难以把握答：前面二者是老公司法关于国有独资公司的投资主体，作废；后者是替国家旅行出资人职责的新的国有独资公司法定主体。3.“股东大会解除董事职务须有正当理由”，这条规定在公司法中第几条中有？答：正当理由倒是很多：例如，经济类犯罪的，剥夺政治权利的可以解除职务就是正当理由。4.股份有限公司董事长的职权包括：签署公司股票、公司债券。哪条有规定？另外为什么有限责任公司没有规定董事长职权的？答：第一问，参见相关行政法规。董事长的职权散见：例如主持股东会，主持召开董事会，另外就是作为董事之一行使董事会的权利等。5.总经理是否只受董事会的领导，不受其他机构的领导？答：公司法不使用总经理概念，只有经理副经理。经理是有董事会聘任的对董事会负责。6.董事会完会后，要求全部董事签名。记录员要不要求签名呢？答：注意：新法废除记录员的签名规定。并且也不是全部董事签字，而是出席会议的董事才能签字。7.发行新股都会导致公司资本的增加吗？那是不是发行新股都要得持有2/3以上股权的股东的赞成才能通过。答：股份就是资本的量化，当然会导致资本的增加，要经过股东会三分之二的支持，如果是公开发行的，还要报证监会审核和承销保荐呢。8.董事长的委派和任命有何不同？答：委派是在国有独资公司没有股东会选举董事的情况下，有国有资产监管机构委派而来的。正常的有限公司中，董事是股东会选举的，董事长是章程规定产生，就是可以有董事会从董事中任命了。9.某公司董事长未经授权与另一公司签订买卖合同，其行为是否属于职务行为？如何判断？答：未经过授权自然是越权行为，但是作为法定代表人，该行为对公司当然生效，公司应当负责，但是如果损害了公司的利益，可以通过股东代表诉讼请求监事会控告该董事长。10.国有独资的董事长等经国有资产监督管理机构同意，可以在其他公司或组织兼任，那其他国有企业呢？例如两家国有独资公司设立的股份有限责任公司，或者国家控股的股份有限责任公司？是否只需经股东大会同意，或还需要经国有资产监督管理机构同意？答：之所以兼职相对禁止，就是考虑到该人可能导致国有资产的流失，从法理上，你所列各类具有同样的利益需要维护啊。11.大型国有独资公司，可以由国务院授权行使资产所有者的权利。国有独资公司，可以行使资产所有者的权利。问以上两句话有什么不对之处？答：本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司注意 ：出资人（股东）是：国家！履行出资人职责的（就是股东职责）：本级人民政府国有资产监督管理机构！国有独资公司就是资产所有者，无须授权，因为公司法人对法人独立财产本来就已经取得所有权。12.当侵害破产债权人利益的不法民事行为发生时，追回权的行使人是：清算组我想问：A。什么是追回权？B.在清算时能侵害破产债权人利益的主体必定是清算组，但又由清算组行使追回权是否不利于债权人？答：侵害债权人利益的行为主要是债务人破产企业的经营管理者进行的，管理人可以追回，管理人如果损害债权人利益的，债权人会议可以请求人民法院更换，因为管理人是法院指定。13.公司为了奖励本公司优秀员工和推行职工持股计划，能否回购本公司股份？答：可以，不超过百分之五。14.公司破产的特征之一，有数个债权人。为什么？答：破产目的之一就是对剩余不多的财产在多名债权人间公平分配，如果只有一个债权人，就无须债权人会议，和破产财产分配方案，企业的财产都用来支付给该单一债权人就可了。16.对公司法147条之认定？公司法147条第一款第二项所指的犯罪是指该款前部分所指的几类财产型犯罪还是指所有的犯罪呢？谢谢指导 答：剥夺政治权利这一款，任何罪行都适用。16.股东会或股东大会至少多少人才能招开？答：没有限制与会人数，只是临时会议的提议召集主体必须是代表10股权的股东；但是由于通过例如合并、分立等重大事项需要代表绝对多数股权才能通过，因此如果与会股东所持股权不符合相应要求，那么会议的召开并不能达成任何决议；17.公司法第44条：“公司合并、分立、解散。必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”这里的三分之二是指所有股东三分二还是指出席大会的股东？答：有限公司股东会的三分之二是总股权；股份公司股东大会的三分之二是出席会议股东所持有的股权；注意这点不同；18.公司法第125条：“。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”假如有种情况超过了3人，但不足半数怎么办呢？答：你说的这种情况董事会会议不得举行的：“该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席才可以举行”，该事项只能搁置，不得表决罢了，来的人这么少，说明此问题不具有代表性，没有表决价值罢了！19.公司法143条：“。将股份奖给员工的不得超过本公司已发行股份总额的5”是指每年不得超过5还是永远呢？还有是指每人还是指总共？答：百分之五是指目前发行总量的比例；如果以后增发股份其中的百分之五也可以用于奖励；不是指每人，而是指所有被奖励职工的所获得股份的总和；20.公司法101条第1款第2项：公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时应当在两个月内召开临时股东大会。我想问：“公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一”是什么意思呢？答：股本总额就是发行股票的面额总和，也就这些已经发行股票的本钱，也就是企业的元气；元气伤了三分之一，当然是大事情；21.公司法103条最后一款：无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议如开5日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。我想问为什么要将股票交存于公司呢？答：此期间为法定禁止交易期，确保股权在此期间被某个特定股东持有，由其在会议期间稳定的表示出其意思表示，进而使公司的决议具有代表性和科学性；如果会议期内股票仍然自由交易，那么表决权被不同的人先后行使，导致所作出决议，不具有代表性；22.公司法106条：公司不得直接或者通过子公司向董事。提供借款。我想问什么情况下才可以向董事这些人提供借款？答：never因为贷款是金融机构的特许业务，一般的公司，从事这种超范围的经营业务是违法的；23公司法第125条：“。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。”假如有种情况超过了3人，但不足半数怎么办呢？答：你说的这种情况董事会会议不得举行的：“该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席才可以举行”，该事项只能搁置，不得表决罢了，来的人这么少，说明此问题不具有代表性，没有表决价值罢了！我想问这时是否可以交由上市公司股东大会审议呢？还有，是不是其实只要股东会喜欢，它是可以自己审议任何事情的？答：当然不可以越俎代庖，股东会和董事会的权利分配，有公司法的明确分工。 24.最近我一个朋友注资加入了一个有限责任公司，加入的方法是其中的一个股东转让股权，抛开其他的问题现不说，我朋友在问我，他和这个股东只签订了股权转让协议，但没有到工商去做变更（具体原因篇幅问题在备注中做简要交待），请问这个股权转让协议有效吗，我在书上看到的是有效，但不对抗第三人，请问是吗，我朋友到时能享受到这股权的收益吗，他会承担公司风险吗？备注：该公司只有两个股东，一个是甲，占40，一个是乙，占60，且是法人代表，就是乙转让给我朋友5的股权，转让股权因为不想让甲知道，所以没到工商变更，只是乙与我朋友签订了一个内部的股份转让协议，承诺我朋友享受乙在公司的股份的5的收益。答：公司法（2005年修订）关于有限责任公司股份转让的规定：第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 根据此条规定，如果您朋友公司为股东2人的有限责任公司，且其章程没有关于股权转让的特别规定，那么乙在转让股份给您朋友时应该征得股东甲的意见，即使乙是法人代表也不例外。否则，这种内部的转让股份协议不产生对外的效力。此时，若产生纠纷，您朋友只能根据合同法的有关规定向乙行使请求权。 实践当中，有可能在这种内部转让协议达成以后，受让方如您朋友可以获得分红，但其不享有公司法赋予有限责任公司股东的权利，即其不具有股东的身份。一旦甲知情之后，要求您朋友退出，他是没有任何法律保障的。 基于此，还提请您朋友慎重！ 发表点意见1转让股权的行为违反公司法，本案当属无效，朋友不是股东是肯定的，当然不可能“分红”！2此股权转让协议违法应当无效，而不能象楼上所说作为民事借贷合同按照合同法来处理，因为此协议缺乏借贷合同“定期还本付息，债权人不承担风险”的本质属性；而是有风险的股权协议性质，也就是“不是还本付息，而是或然性的分红，而且不还本。”这和民事借贷合同截然不同；因此，只能作为无效民事行为处理，恢复原状，返还财产。25.不懂公司法第九十六条有限公司变股份公司,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额.答：所谓股本就是股票的面额，一张面额一元的股票卖了三元，那么其中一元为股本，另外两元为溢价款列入资本公积金。那么，股本总额就是所发行股票的面额总和。有限公司变为股份公司必须就有限公司的原资产相应的给原股东设置并分配股票，那印刷多少股票算合适呢？答：法律规定：折合的股票面额总和（股本总额）不得高于净资产。例如：原净资产为1000万元，那么印刷500万元面额的股票是合法的，因为1元股票对应2元人民币，确保了股票的溢价发行原则，和资本充实原则。印刷1000万元也是合法的，确保了面额发行。但是2000万就违法了，等于股票打了5折发行的，违法。26.重点法条解读中，136页，公司法122条的意思分解说，一年内购买/出售重大资产或担保金额这三个事项任何一个事项超过30%的，我的理解是这三个事项的总和超高30%，对么，请教！答：不对，任何一项超过30都要经过出席会议股东所持表决权的三分之二通过。公司法140条说股东大会召开前20日内不能进行股东名册变更登记，而临时股东大会 在15日前才通知各股东，是不时可以理解为开临时股东大会，股东名册变更不受限制？答：之所以公司法140条说股东大会召开前20日内不能进行股东名册变更登记，是因为定期会议是提前20天发通知的，那么20天内记名股东再交易股票，变更股东名册，将导致公司通知的失效，股票买受人没有收到通知无法出席；原股东收到通知，但是已经不是股东，也无法出席的复杂局面，导致股东大会按期召开受到影响。临时大会提前15天发通知，包含在上述20天之内，更是不得变更了。公司法142条，说上市交易之日起1年内不可转让，可是离职后半年内不可转让，是否有点矛盾?因为在职的几年中除了上市交易的一年内不可转让外，过了这一年就可以了，只是数额受限（每年自己所持股份的25%），为什么反而离职的半年内却不能转让了呢， 不明白，请教！答：上市1年内，属于上市公司的信息披露期，信息尚不对称，公司的管理人员都不可以交易股票，连25都是禁止的，因为将构成内幕交易；离职后的半年内所掌握的原公司信息仍然在有效期内，交易的话将构成内幕交易。公司登记管理条例中14条规定，不可以用信用，商誉，自然人姓名等作价出资，我记得，具体出处忘了，联通A股是靠的很大一部分股权出资，袁隆平曾经拿自己的信用出资，请问股权属于那部分可以出资的证明？知识产权，货币，实物？还是联通不是股份公司？或者袁隆平参股的，既然参股，应该是股份公司啊，不懂，请教！答：那时还没有新公司法吧！不然信用这种禁止性规定怎么可能被突破呢？袁老如何能特殊化？27.允诺出资的股东，在没有出资到位时候，公司发生亏损此时股东是否要承担责任？怎样承担？答：公司发生亏损是公司的事，公司是独立法人，自己的事情自己解决；应当用利润或者公积金弥补；股东没有出资，是股东的事情，股东要按时足额出资给公司。公司的亏损和股东是否履行出资义务无关，股东对公司的亏损无责任。公司减资对公司有何意义？首先，资本闲置可以通过减资返还给股东的方式实现；其次，公司严重亏损时，实有资产严重与注册资本不符。通过减资，缩小规模的方式，实现变向弥补亏损；当然，这种弥补亏损的方式是一把双刃剑，公司的对外信用规模（即注册资本）也因此而降低。28.公司合并和减资，债权人没有看到公告和接到通知，减资或者合并是否有效？答：只要公司按照法定程序办理了上述事务，债权人不来按期要求提前清偿债务或者要求提供担保，就有效。债权人是否看到公告只能是一种推定，是否接到通知，只要公司能够举证送达通知，债权人是否看，则是债权人的事情了！有限公司股东尚未出资时，不能参与分红，但是若此时公司破产，却要求其出资并列入破产财产，此时股东是否受害了？如何救济？答：好像是受到损害了，但是，股东出资形成法人财产的义务是不能免除的，即使在公司 破产时，也得把当初的未出资部分继续出，列入破产财产，并且按照破产法的新规定，还不受出资期限的限制。这就是投资的风险所在。而有限公司股东按照实缴出资比例分红，是另外一回事，并且可以通过股东的协议排除此项规定的。不可以不分红就不出资，不负责任。29.当董事高管人员损害公司利益时，监事也沆瀣一起，股东可否直接代表公司起诉？答：按照你所说的这种情形，属于董事、高管和监事都损害了公司，请求任何一方诉对方都不合适了：一种情形是他们不愿意代表公司控告对方，那么就是拒绝，股东可以自行代表诉讼；另一种就是他们愿意控告对方，但是考虑到这种诉讼可能不利于维护公司利益，拖延下去公司利益难以弥补，实属情况紧急，也是符合了股东可以自行代表诉讼的情形。母公司替子公司决策导致子公司亏损时，对外负债，母公司是否要连带？答案：否！母公司是子公司的股东，子公司属于法人投资的一人有限责任公司，不设立股东会，重大事项本来就是母公司这个唯一股东说了算得，因此所谓“替子公司决策”实属正常行为，因此，子公司作为独立法人责任当然独立承担了。本情况不适用法人人格否认制度，首先，题干本身没有指出股东母公司有恶意损害债权人利益的主观目的；其次，本题目也不属于一人公司人格否认的要件：股东不能证明公司财产独立于股东财产的要付连带责任的情形，题干中完全没有提及。知识产权1.专利法的申请日有优先权的就是指的优先权日，除了10年，20年的保护期限自最后一次递交材料的邮戳日外，那么国内优先权如果再准备材料准备了12个月，那么早期公开的时间就只有6个月了？答：正确，早期公开申请的期限就是申请日（含优先权日）以后十八个月2.舞台剧作为一个整体有没有像电影那样的著作权呢？除了商标保护外能否有其他的保护方式？答：戏剧作品应当是一个独立保护的综合型作品类型。不过目前立法并没有明确，整体著作权属于那个人，可以认为是职务作品属于剧团吧。3.专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。称为“权利用尽”。张老师能否不厌其烦再为咱解释一下？答：就是著作权的作者可以对自己原创的作品的演绎和传播进行多环节收费，但是专利的权利主体只能进行单一环节收费。4.图书出版者，未经作者许可，是否也可对作品做文字性修改、删节？法条中没有表述，是因为签订出版合同时已授权吗？答:这是法定许可的第一种情形,法条原文有规定的;5.对陈列在室外公共场所艺术品进行临摹、绘画、摄影、录像是合理使用，那么临摹大卫、思考者算不算合理使用？对什么样的艺术品临摹、绘画、摄影、录像需要经著作权人许可？答：只要是室外的公共场所的艺术品,就是合理使用.6.专利是否是一定要初步审查满18个月之后，才公布 专利申请进行初审，在初步审查合格后，自申请日起满18个月，即行公布申请人的发明。问题是：是否是一定要初步审查满18个月之后，才公布。答：不一定，申请人可申请提前公布,这十八个月是专利撤回的有效期间,因为技术未公开,撤回去可以作为商业秘密是有价值的,如果坚持申请就得公开,但是却不一定最终获得专利权,所以法律给18个月就是让申请人自己考虑是继续还是撤回。 7.公开朋友写给你的信，是否侵犯其著作权？朋友寄给我的信，我是否享有了所有权？或者做为持有人，我对该信享有什么权利？我有权展览吗？展览不就是一种公开？这和美术作品的持有人享有展览权是否不同？不同在哪里？另：发表权是指决定作品是否公之于众的权利。那么其具体的形式是什么？把信公开发到网上，如果视为侵犯著作权的话，是侵犯了著作权中的什么权利？信息网络传播权、发表权还是复制权？以“信”这个特殊的作品来说，这三者之间的区别是什么？答：私人书信是受著作权法保护的。书信人享有著作权，收信人享有所有权，有权占有，抛弃，转让信件，但无展览权,展览权不是什么作品,都产生,只有美术摄影作品才有展览权.书信的内容有较强的隐私性，涉及他人隐私权，故展览他人书信也要征得著作权人的同意,否则既侵害发表权(因为寄信本身意味着还没有向不特定人公开.)又侵害隐私权。将信公开发到网上，侵犯了著作权人的复制权、发表权、信息网络传播权还有隐私权.8.如果现在有人研制出可口可乐的配方欲申请专利,可口可乐公司能否以不具有新颖性为由向专利局申请撤销?如该人成功申请了专利的话,可口可乐公司能否在原范围内继续生产制造销售?还是可口可乐公司什么权利也没有,既不能主张不具备新颖性,也不能主张先用权?答：如果可口可乐的原配方,不曾申请过专利,不曾公开过配方内容,始终是秘密,那么不抵触别人的新研究,后者可以获得专利,可口可乐可以在原范围继续使用.9. 求助专利问题请指教中国专利管理机关在2005年4月23日,收到北京的王某和广州的李某对产品万人迷的专利申请书.王某的申请书为送达,李某的申请书为邮寄,邮戳为2005.4.22。有以下几个问题：专利机关应如何处理王某的专利申请？按申请日来算，王某比李某要晚，是不是专利机关要将王某的申请撤回？怎么撤回？答：根据投邮主义，王某被驳回。假如在进一步对小某的专利进行审核后，其专利不符合条件，专利申请驳回。那么，王某对“万人迷”的申请，专利机关可以审核么？申请日是不是23日？答：王的也不可以，承上一问，两人的发明是同一主题的相同发明；不然，就会双双受理了；李某不服对专利“万人迷”进行改进再次申请专利，申请日还是22日么？如果第二问的假设成立，专利机关如何处理李某的再次申请？转车轮？答：理论上，可以在一年内可以要求国内优先权 10.智力活动得规则和方法是否受著作权的法律保护？答：智力活动得规则和方法不是专利法保护的！那么如果写成文章，那么文字形式受保护；但是智力活动得规则和方法内容不是著作权的保护对象！要想保护内容还是把相关智力活动的游戏机发明出来吧！11.制作FLASH作品通常是两个人完成，一人负责普通的绘图，画成图册，另外一人负责将画好的蓝本录入电脑成为数据图像，此二人是否为合作作品？答：否！后者没有创造性，只是辅助性劳动。打个比方：你写了论文，但不会打字，就找复印店的人进行文字录入，请问是合作作品吗？！当然不是，不过技术性体力劳动辅助而已！12.央视二套的栏目中,曾有一期是关于全球气侯变暖话题,节目一开始就播放了一段中的片段.对播放这一段电影作品,也须取得该电影作品著作权人同意并支付报酬吗?答：属于“为了说明某一问题，适当引用性质的”合理使用。另:广播电台电视台播放他人的录像制品或电影制品,是其分别向各著作权人征得同意,分别支付报酬吗?具体实践中,是如何操作的?答：根据我国著作权法规定：广播电视组织的单纯的传播行为，对前面的作品没有再进行创作劳动添附的，只向前面单重付费，即只规定向电影的著作权人付费。13.消费者砸奔驰车 对奔驰公司是否构成侵权？答：消费者对自己的奔驰车进行事实处分，是自己的权利，不违法，对产品质量进行社会监督也是消法赋予的权利。如果唤来媒体，在没有进行证明产品质量鉴定的情况下，进行破坏，如果经过证明，责任不在奔驰一方的话，涉嫌构成名誉侵权！14.麒麟红茶 用死去的奥黛丽赫本的肖像合成广告麒麟红茶 用死去的奥黛丽赫本的肖像合成广告 这个为什么不违法？答：必然是经过了赫本家属或者继承人的授权了。否则必然构成侵权，赫本家属或者继承人可以提出精神损害赔偿。15.现在很多公司向画馆租画，提升企业形象，是否涉及著作出租权？答：出租权只有影视和软件作品上才有，其他著作作品上不产生出租权。16.“百家性”作为避孕套商标，合法否？答：违反社会主义道德风尚。商标法第十条禁用标志。17.冰箱爆炸了，当时只告了经销商，又破产了，可否再告其他连带主体？答：可以追加被告。可能还会有，我找不到了，有的话我再补充吧这两天怎么都没有更新博客？是不是太忙了呀? 合伙企业法1.关于我问你的合伙企业承担无限连带责任合伙人利润主要供家庭生活的以家庭财产承担无限责任，我认为没有法律依据，因为民法通则这条规定仅仅使用个人合伙，并不是一般的规定，应该不能适用合伙企业，而且也违反了合伙企业财产独立原则，请老师点名。 答：应该可以类推，私法可以类推，这对合伙企业的债权人有益。2. 甲有限责任公司向乙合伙企业投资（一般的普通合伙）后，乙企业不能清偿到期债务而宣告破产，在合伙企业的财产不足以清偿，并且合伙人中现只有甲公司有偿还能力，那么在执行甲公司财产时发现公司财产也不足以清偿剩余债务。那么可以申请宣告甲公司破产吧？答：当然对啊！3.甲向乙购买一店铺，成交后没有办理房屋产权变更登记随后，甲以该房屋作为出资，与乙共同成立了一个普通合伙企业，一年后，甲因私人债务与丙签定合同，将此房屋抵押与丙，乙提出异议下列正确的是：合伙企业成立和房屋抵押合同均为无效合伙企业成立有效，房屋抵押合同无效合伙企业成立和房屋抵押合同均为有效合伙企业成立无效，房屋抵押合同有效答案是但我认为是烦请老师解答！答：抵押无效，因为甲没有取得房屋的所有权，仍然属于乙的财产。不动产抵押是不存在善意取得的吧 主体无处分权，不是有效，而是抵押合同成立，但是效力不能确定说生效，因为主体不合格是行为无效的一种情况。合伙企业的成立不受出资额多少，和出资否的限制，合伙企业本无最低资本的限制，承诺出资的合伙人不出资只是违约问题，因此不影响企业的成立。4.如果某一普通合伙企业共有5名合伙人，甲合伙人在退伙后，基于退伙前的合法原因自己一个人清偿了债权人10万元债务，甲是否可以向其他合伙人追偿？如果可以他追偿额是8万还是10万？答：可以，追八万，超过了自己应当承担的份额的，可以追偿出去。5.新合伙企业法82条：有限合伙转为普通合伙要全体合伙人的一致同意，不解的是：当有限合伙中的有限合伙人丧失了民事行为能力，则他是不能被要求退伙的（见79条），问，如何“一致同意”，这个无民事行为能力人的表示由谁来做呢？答：应当由监护人作出意思表示的！此时，如果合伙企业转为普通合伙，则该有限合伙人必须退伙了，因为普通合伙人只能是完全行为能力人。6.当然退伙合伙人的继承人退还财产后是否仍承担连带责任？答：合伙人死亡，其继承人不愿意成为合伙人，退还财产分额后，该继承人是否仍需对退伙前的债务承担无限连带责任？ 这种情况下，该合伙人的退回财产，也就是继承人继承的合伙企业退回死亡合伙人的财产，以及该死亡合伙人的个人全部财产首先要用来偿还其死亡而当然退伙之前的债务。这是符合退伙的合伙人仍然要对其退伙之前的债务承担无限连带责任的一般规定的。7.特殊普通合伙和有限合伙有什么样区别?答：前者平时就是普通合伙,任何人都是连带责任,但是,如果执行人有过错时,就像是有限合伙了:执行人无限责任,其他人仅负责出资的有限责任了.8.有限合伙企业是不是就是实质意义上的两合公司？答：可以这样认为；某股份公司拟注册资本500万元，发起人先认购了200万元，其余准备募集，但是一分钱也没有募集到，此时发起人是否只存在返还股款的义务还不存在加算银行利息的责任？答：正确；