货运代理人与无船承运人的辨别.doc

2011年5月4日 黎强盛 选修课期末论文期末课程论文题 目：货运代理人与无船承运人的辨别 The Difference Between Freightage Agent And Non-vessel Operating Common Carrier 姓 名 黎强盛 所在学院 信息工程学院学院 专业班级 信息103班 学 号 201010312090 日 期 2011年5月4日货运代理人与无船承运人的辨别黎 强 盛（ 信息103 班 201010312090 ）摘 要：国际货运代理人为委托人提供国际货物运输业务中, 货运代理人是根据客户指示，并为客户的利益而揽取货物运输的人。而无船承运人至于发货人订立运输合同的人或者实际完成运输的人。但是由于二者发展历史上的渊源以及业务范围的某些交叠使得无论在理论中还是实践中都存在着含混不清的地方。在关系不明确的时候, 需要根据合同约定的内容、国际货运代理人业务活动中使用的名义、提单的签发、提单记载的内容、收取报酬的方式等方面来辫别国际货运代理人的身份。关键词：货运代理人 无船承运人 辨别 。 The Difference Between Freightage Agent And Non-vessel Operating Common CarrierLi Qiangsheng( 201010312090 )Abstract: The international freightage acts for artificial client to provide an international goods carriage traffic amid, the freightage surrogate indicates according to the customer, and for the customers avail but take hold of the person of goods carriage.But have no ship haulier as for the consignor makes the person of carriage contract or physically completes the person of carriage.But because of two deveolp historical origin and sphere of business of some hand over overlay to make regardless in the theory still practice amid all exist ambiguous anti pure place.At relate to need to be agreed on according to the contract when the anti is explicit of contents and international freightage surrogate the traffic is movable amid the countersigning of name, affreightment, affreightment of use jot down of contents , take the aspects like mode,etc of recompense to come to plait other country border the identity of the freightage surrogate. Key words：have no ship haulier ， freightage surrogate ， differentiate ，5引言中华人民共和国国际海运条例（简称国际海运条例）已于2002 年1 月1 日起施行。是我国加入WTO 后向国际航运惯例靠拢以及在吸取发达国家国际航运管理先进经验的基础上颁布的第一部航运法规，但在有关无船承运人及货运代理人的规定上却不尽如人意。国际货运代理人为委托人提供国际货物运输服务中, 有时以委托人的名义为委托人办理和提供货物运输服务, 有时以自己的名义为委托人办理和提供货物运输服务, 有时以当事人的身份为委托人提供货物运输服务。不同的角色和身份所引起的法律责任是不相同的, 如何明确国际货运代理人的地位和法律责任是非常重要的。1 货运代理人与无船承运人的定义 1.1 货运代理人多种定义的两大共同点 一是货运代理人是在运输也或相关业务范围内的代理人，他们根据客户的指示，代表发货人或货主安排货物的运输及完成相关事宜，包括储存、报关、验收、交货、等等，然后收取相应费用（一般称为佣金或代理费，按全部费用的某一百分比或包干计算），所及的全部费用。二是货运代理人不是承运人，一般不承担运输责任，而只完成有关的服务业务，在完成这些服务时，货运代理人是以他人（委托人）的代理人身份工作。1.2 无船承运人历史发展及定义 从历史发展的角度，无船承运人是由货运代理人逐步发展演变而来的。最初货代的业务范围只是安排与货物运输有关的手续，比如安排货物进出港以及报关、办理保险等事项，只从中收取一定的手续费和佣金。但随着国际航运贸易的发展，其业务也不再局限于以上事项，还可以安排全程运输，接拼箱业务以收取运费差价，甚至以“准承运人”的身份接受货主的委托签发自己的提单。也正是因为这一点才在实践中逐渐产生了“无船承运人”的概念。无船承运人由于不具备完成运输最主要的“硬”条件（运输工具），仅具备“软”（人才）条件。因此他的业务与传统意义上的承运人（运输工具的的所有人）比较是有很大的差别的。无船承运人是指以承运人身份接受托运人的货载，签发自己的提单或者其他运输单证，向托运人收取运费，通过国际船舶运输经营者完成国际海上货物运输，承担承运人责任的人。其本人不拥有运输工具，但有权签发自己的提单；因签发自己的提单，而对货物运输负责并有权收取货物运费；具有双重身份，对货主是承运人，对船公司是货物托运人；有权以自己名义与船公司订立运输合同。根据经营业务范围及性质的不同，它主要分为三大类：承运人类型，转运人类型，经纪人类型。2 根据国际货运代理人收取报酬的方式. 传统上, 国际货运代理人只是根据付给承运人的运费按一定比例收取佣金, 因此被视为代理，人身份。如果收取的费用是运费的差价, 则应视为承运人身份。但现在的国际货运代理人绝大多数情况下是通过向货主收取一揽子固定费用, 并从中赚取报酬的。其原因有两方面, 一是国际货运代理人可以从中赚取差价, 二是货主可以提前对运费有一个稳定的预期。如何进行区分呢8 依笔者之见, 货运代理一揽子收取运费不是问题的决定因素, 虽然国际货运代理人收到了总付运费并赚取可能的运费差额收人, 但这一事实并不必然意味着国际货运代理人是契约承运人而应对运输中发生的灭失或损坏负责。作为货运代理行业的贸易惯例, 总付运费实际上是货运代理预先向货物利益方收取的一定金额, 以便履行代理义务,如支付分承包人、关税代理、内陆承运人等履约的费用。总付运费可能包括代理人的佣金, 同时代理人也可能承担他所收到的与付出金额之间的赤字, 这种情况是贸易中残酷竞争的结果。这些事实并不能改变国际货运代理人作为代理人的法律地位。我国司法实践中也都认为收取一揽子费用不是决定国际货运代理人承担承运人责任的决定性因素。3 根据业务的区别去辨别 无船承运人业务与货运代理存在非常密切的联系。无船承运人的业务的出现是对货运代理业务的细分，是货运代理业务向高层次的发展。最初货运代理的业务范围只是替货主安排与货物运输的有关手续。由于发展到后来。委托签发提单，便产生了无产承运人。使得两者存在着依附关系且业务范围不可避免地产生交叉重复，是的实践中很难区分出两者，由此产生大量纠纷。 我国货运代理采用了广泛定义的形式，即既可作为代理人也可作为当事人从事国际货运代理业务，而作为合同当事人就要承担承运人的责任。具体而言就是货运代理可以作为独立经营人，签发运输单证、履行运输合同收取运费，以及货运代理从事集运、集装箱拼箱业务以及从事多式联运业务。此时的国际货运代理实际上是无船承运人，因为它符合无船承运人的特征，更为重要的是将从事此类业务的货代识别为无船承运人，就可以区别于作为代理人的货代而要求其承担承运人责任，并从管理制度上事先要求它具有承担承运人责任的能力，从而避免业务兼营而带来的责任承担认定与追究上的混乱状况。从定义上看，我国的国际货运代理的委托人仅限定为贷方（进出口货物收、发货人）或其代理人，即将承运人或其代理人排除在外。实际上，目前几乎所有的货运代理人都接受各种运输方式承运人或其代理人的委托，提供他们所需的有关揽货、配载、缮制签发有关运输单证，代收运杂费，办理货物交付等服务。不过为了避免与船舶代理业务相冲突，应限定货代只能为承运人办理上述服务。4 法律地位上的区分4.1 由合同条款的 通过合同约定的内容、约定不明时通过对合同条款的解释来判断当事人的法律地位可以说是最为简单直接的方法了。实践中经常遇到的一个问题是：如果货运代理企业在合同中承诺履行承运人的某些义务，如“保证货物安全、如期到达”、“负责货物运输事宜”等语句，可否据此认定货运代理企业的承运人身份？笔者认为，对货运代理企业“促销”性质的某些承诺的态度某种程度上是一个法政策的问题。随着货运代理行业的发展，货运代理企业相对委托人所占据的信息优势越来越明显，在交易中处于优势地位。因此，对货运代理企业作出的相关承诺应当采取较为严厉的态度，保护处于信息劣势的托运人，维护商业诚信和市场的公平竞争。4.2 实际承运人提单或运单上的记载 实际承运人提单或运单上如果记载货主为托运人，则可以据此认定货运代理企业以货主的名义代理货主与该实际承运人订立了运输合同。实际承运人提单或运单如果记载货运代理企业为托运人，则存在两种可能性：1、货运代理企业以自己的名义代理货主与船公司订立运输合同，此时可能属于中国合同法第402 条所规定的隐名代理；2、货运代理企业自己与船公司订立运输合同，此时其法律地位是承运人（契约承运人、无船承运人）。有鉴于此，该事实会在将货运代理企业认定为承运人方面增加一个有力的理由。相较第二个标准，该标准可以说是一个反向推论。4.3 货运代理企业与相对人之间的交易历史 货运代理企业作为贸易和运输之间的桥梁，业务环节众多，操作流程复杂；而为应对市场需求，又必须迅捷高效；因此，其与相对人交易时，经常出现相关事项约定不明的现象。货运代理企业数量众多，在从业规模和人员素质上差别较大，且业务人员流动性强，因此，经常出现操作行为、操作流程不规范的现象。货运代理企业的法律地位，往往因上述两个现象的存在而变得模糊不清。此时，货运代理企业与相对人之间的交易历史将成为重要的参考因素。如果货运代理企业在与相对人的先前交易中均以某种固定的法律地位行事，那么，在一个与先前交易情况基本相同的交易中，法院往往倾向认定货运代理企业具有与先前交易中同样的法律地位。5 根据服务的对象区别5.1 对于托运人来说，无船承运人是承运人，他承担货物运输的责任，并按照自己的运价本向托运人收取运费；货运代理人则是托运人的代理人，他仅为出口货物安排运输，并从托运人处收取数额很小的服务费用，但其不对货物的安全运输承担责任。5.2 对于海运承运人来说，无船承运人是托运人，他接受海运承运人签发的提单，并按照海运承运人的运价本支付运费；货运代理人则是实际托运人的代理人，仅代表托运人向海运承运人订舱，如果海运承运人的运价本允许向货运代理人支付佣金，货运代理人即可因此而从海运承运人处得到佣金。5.3 无船承运人的经营收入来自向托运人所收取的运费和向海运承运人所支付的运费的差额；货运代理人的经营收入来自托运人所支付的货代服务费和在海运承运人的运价本允许时从海运承运人处得到的佣金。5.4 同一家公司可以既是无船承运人，又是货运代理人，但这家公司不能在其作为无船承运人的任何货载上，再从远洋公共承运人处获得任何佣金。5.5 与无船承运人相比，货运代理人既无自己的提单，也不提供运输服务，所以货运代理人应该被禁止，以自己的名义与远洋公共承运人签订运输合同。6 结束语 通过以上分析可以看出，货运代理是一种从事辅助运输的服务行业，在航运市场中起着不可替代的重要作用，所谓取消货运代理制度的主张是不可取的。而无船承运人的出现，也是随着国际航运业的发展而应运而生，其对航运业发展的促进作用也不可低估。所以我们不能简单地用国际货物运输代理业管理规定中货运代理人的概念去涵盖无船承运人的概念，也不可以用国际海运条例中无船承运人去涵盖货运代理人的概念。 虽然二者有着紧密的联系，但在实务中还是可以区分的，关键是立法上采用何种方式。司法实践中，我国还可进一步根据协议以及双方在合同文本中的措辞，是“carry the goods”还是“organize or to arrangethe transport”；根据支付条款，是支付运费，还是仅支付佣金加上一些其他必要的手续费用，根据签发的运输单证等等条件对二者进行进一步区分，从而实现国际航运法律关系各方权利与义务的平衡，风险与责任的对称，最终完善我国航运立法及促进我国海运事业的发展 为了避免和减少纠纷, 提高服务质量, 更好地为客户提供优质服务, 国际货运代理人签订的合同中应对合同性质作出明确的约定, 并在合同中明确规定当事人的身份。只要合同中有双方明确的意思表示, 就货运代理人的法律地位作了清楚的约定, 法院无疑应当