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民法学（2）作业1及答案1 v. e5 V, m3 H0 s- H5 1 y一、名词解释; p: i# Y% f$ Wv0 n: u7 r0 L1 Z1、债9 L9 m, C5 P1 2 # k: C答：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在特定的当事人之间产生的特定的权利义务关系。! _# NM+ M# 2、按份之债& X8 - G* ) f4 I U答：按份之债是指债的多数人主体一方的当事人各自按照一定份额享受权利或者负担义务的债，包括按份债权的按份债务。2 w- 0 c3 Z4 n7 i1 o3、质押* w1 o- H V3 _0 N Z答：质押是指债务人或第三人提供一定的动产作为债务人履行债务的担保，债权人占有该动产、并在债务人不履行债务进，债权人有权依照法律的规定以质押物优先受偿。7 u! x% 6 e F4、合同) V$ r/ v4 g4 c* V4 K答：合同是当事人之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。2 |, k* m3 l( V: ?5 2 WA0 u5、要约) Z9 _. E! q5 o9 u, N答：要约是订约当事人一方向另一方发出的缔结合同的提议。! r# Z( h- h! s, q( X6、不安抗辩权+ / F0 S( p1 t* R L) b# 9 i答：不安抗辨权是指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝自己给付的权利。O& s7 Z7 Z; b + W& D: J$ E r# w1 ?! N二、填空题! ( r( n. _( A( . p( w5 O3 d1、债的履行，指债的当事人按照合同的约定或者法律的规定履行债务，实现债权的法律现象。 p5 H. i6 g9 I6 Y2、订立合同当事人应遵循的原则是诚信合法、平等自愿、协商一致。# , k8 u; Z : o3、招标方式订约一般要经过招标、投标、开标和决标三个阶段。4 G+ h ) f9 E4、在定金担保中，给付定金的一方不履行约定债务的，对方有权拒绝返还定金；接受定金的一方不履行约定的债务，应当双倍返还定金。; g4 p( k( g+ d+ |5、担保的形式有定金、抵押、保证、留置、质押。2 h. v6 e P2 a+ W/ a6、委托合同的受托人以委托人的名义和费用办理委托事务。 D# A) j: XJ9 h3 T( z7、在选择之债中，若法律没有规定且当事人也无约定何方当事人有选择权的情况下，选择权应归债务人一方。 y( D: t( W5 C$ g& k8、提供劳务的合同主要有（1）运送合同；（2）保管合同；（3）委托合同；（4）信托合同；（5）居间合同: H& h1 a5 |& D$ C1 Q9、如果管理人所管理的事务是为履行本人应尽的义务或责任的，则不论管理人的管理是否违反本人的意思、是否有利于本人，均成立无因管理。, A& Xi7 E& E4 A! E# w$ J : & X. 6 2 v3 三、问答题4 e+ R, w$ Q1 A: P$ 1、债的法律特征是什么？$ Q& Y% f0 ! C. l6 W答：债的特征主要表现在以下方面：l# u, D* l) Q* d; d1 e（一）债的主体特定性3 m! C S3 w% f, t# M债的主体的特定性，是指债的主体即债权人和债务人只能是特定的人，而不能是不特定的人。4 Z/ b5 w; w（二）债权是一种请求权，债务具有特定性0 m l9 j+ r4 u4 J债的内容为债权和债务，也有一定的特殊性。这表现在两个方面：第一，债权是一种请求权。第二，债务具有特定性。/ q$ d( q$ B. （三）债的客体的多样性4 RC- $ s1 b- X) |W债的客体可以是物、行为、也可以是智力成果等。) D; ! m+ m6 k# |* J y B（四）债可因不法行为而发生4 b) X7 fB2 ( l1 K物权等只能因合法行为发生，而债既可因合法行为发生，也可因不法行为发生。4 k9 c8 l k, C2、合同的法律特征？3 O6 s5 G6 S7 F) r答：合同主要具有以下法律特征上：- q2 x8 S- b/ E6 z（一）合同是一种民事法律行为; S. ) O7 P1 ?) 1 A- S/ B6 o合同是当事人自愿达成的协议，须有当事人的意思表示，因之字一种民事法律行为。5 y/ _9 ?( - G) B, z（二）合同是由两个以上的意思表示相一致的民事法律行为。, # w3 X $ s9 c合同须有两个以上的意思表示一致，并不要求当事人追求的经济目的相同。当事人双方追求的经济目的可以相同或相反，但其意思表示的内容须相同。$ x3 r4 x0 ) t( |$ T（三）合同是以发性民事法律后果为目的协议4 q6 U2 H. g; 0 q2 4 w* T民事法律行为是当事人以确立、变更、终止民事权利义务为目的合法行为。 R; d6 l1 S; L% b/ D. Y; m3、合同的实质性条款？ O0 D5 p7 u |r( V9 d+ Y* 0 C答：（一）标的9 v) + ?0 2 o% Q* $ 6 y标的是合同当事人权利义务共同指向的对象。& h. L. O4 u5 O) C, g（二）数理和质量/ u0 J# u; i. S, d3 _数理和质量是确定合同标的的具体条件，是同一种标的的相互区别的具体特征。数理和质量也常成为合同的主要条款，应当具体、清楚、明确。/ J. F+ t- G: t0 D* s（三）价款或者酬金$ U* K 7 e/ L: 5 h3 F: o- / h价款或者酬金是标的的价金，是当事人一方取得标的应向对方支付的代价。价款或者酬金是有偿合同必须具备的条款，合同中若无价金或酬金条款，就不能是有偿合同。6 R7 r% v6 /8 Z3 r（四）履行期限和地点% $ t C) W0 s; p履行期限是当事人履行债的时间限度，关系到合同履行的经济和法律意义。# Q- ! I2 * p7 7 b（五）违约责任条款# u2 I 6 Q. E违约责任是当事人违反合同应承担的民事法律后果。# t0 z- CE1 v 2 Y, c$ l; a7 D* D5 y+ x |民法（2）作业2及答案$ % M, k5 x Z/ ( c9 s) 1、课堂讨论：你认为人身权与财产权有何区别？1 R3 ?$ S5 v1 S i) o* A6 $ j4 o( Q2 x答：（一）人身权与特定的民事主体的人身密不可分，具有专属性9 o% $ u/ G/ V- W人身权是专属于主体的权利，即人身权与权利主体不可分离。这是人身权与财产权等权利相比较所具有的突出特点。不可分离意味着人身权只有权利人本人才能享有，不能通过转让或继承由他人享有。许多国家法律还规定人身权不得抛弃。人身权的专属性还表现在，人身权并不需要有独立意志的个人实际享有，也不需要主体实施一定的行为去实际取得，不论个人是否意识到有这些权利存在，不论主体在年龄、智力、经济实力、社会地位等方面存在何种区别，都应平等地享有人身权。它随着公民的出生或法人的成立而产生，并随着公民的死亡或法人的注销而消灭。! $ K6 m; x! _: L（二）人身权是一种没有财产内容，不直接体现为一定的财产利益的民事权利# _& a& i & ) B# R. P0 H# K人身权是以主体的特定人身或人格利益为内容的，这一点使人身权与财产权相区别，也就是说，人身权具有非财产性。一般说来，人身权的客体如姓名、生命、肖像、名誉等不是财产，不象有形财产那样可以用金钱来估算与衡量，而是表现为民事主体的精神利益。对人身权的侵害，必然造成主体的精神上的痛苦，损害的只能是主体的精神利益。当然，一些特殊的人身权，如法人名称权，则具有财产权和人格权的双重属性，但这只是例外现象。7 V L& c2 e6 9 li- E0 N. o（三）人身权虽无财产内容，但与权利主体的财产权有一定的关联1 , o1 pp7 c) O. M人身权的非财产性仅是指人身权不具有直接的财产内容，而不是指人身权与财产无任何联系。事实上，人身权与财产有一定的关联性，这是人身权的又一特征。人身权是个人作为社会的人存在的前提，也是个人从事社会交往和活动的必备条件。人身权的享有会直接决定或影响一个人财产权的享有及行使，由此影响一个人获得财产的范围。另一方面，对人身权的损害往往间接带来受害人的财产的损失。在这方面，法人的人格权与财产的相关联性表现得尤为突出。比如盗用法人名称或贬损法人名誉不仅会影响法人信誉、造成法人客户减少，还会造成法人与他人之间合同的履行困难及企业管理的混乱，这些无疑都会导致法人财产的损失。所以人身权与财产权又是密切联系在一起的。% % _0 g& y7 j0 a+ c2、网上讨论：你对公民隐私权的看法？（电大在线民法学2课程论坛网上发贴）% l. B5 B/ x# W6 S0 E# 点评：本题不要求有一致的观点。答题的方向学生可以提出自己的看法，要点是要划清隐私权的界限，加强立法，对公民的隐私给予必要的保护。, N% O1 u6 D& l4 F( p2 G% n民法（2）作业3及答案& i3 p! ?: AJ, r; w4 _案例分析5 d! C+ W; H, e1 S王某有一女王乙、二子王甲、王丙，配偶、父母均已逝世，王某长期与王乙共同生活，后王乙因病去世。王某与女婿及一外孙女共同生活。王甲有一子。王丙婚后无子女。1994年王某去世，留有遗产三万元。王某去世后，王丙因伤心过度相继病故。 B) d+ F: V; m c问：财产如何分配？法律依据是什么？2 d. B! j1 d7 B_9 s7 J# e& b点评：本案涉及二方面的问题：（1）哪些人属第一顺序的继承人；（2）转继承的内容；学生只有掌握这两方面的问题，才能准确的分析本案例的问题。% r; J1 eG: G( |2 i* U答：王某死后，其遗留的三万元应分别由王甲、王丙、女婿各继承一万元，王丙所应得的一万元再由王甲继承。7 U6 r G, l5 N) N# % X本案未作为第一顺序的继承人有王甲、王丙及其女婿，虽然其女儿已过世，但女婿与王某共同生活，尽到赡养义务，因而应与王甲、王丙作为第一顺序继承人继承遗产。同时王丙所应继承的一万元因其过世，根据转继承的规定，应由其兄弟王甲继承。 3 e9 t8 9 o( E7 E5 l; ( p0 Q9 Z民法学（2）作业4及答案, q( 6 X, b n一、名词解释（每小题4分，共24分）0 M1- L1、质押: A- D5 i; K3 A! k; N6 S& b答：质押是指债务人或第三人提供一定的动产作为债务人履行债务的担保，债权人占有该动产、并在债务人不履行债务进，债权人有权依照法律的规定以质押物优先偿受。4 G. Zu P6 # i7 w8 2、后履行抗辩权* J/ j6 k7 R. A; Z答：后履行抗辩权是指在有先后履行顺序的合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或者履行不符合约定，后履行的一方有权拒绝应先履行一方的履行请求。! AB# k. O, N) uT9 o3、不当得利 9 m0 + l( E- _$ O/ 2 H答：不当得利是指没有合法根据，取得不当利益并造成他人损失的法律现象。5 Q) ?# H/ s/ h4、名誉权1 b! N, 9 H3 Y1 U$ M# C0 答：名誉权是公民或法人享有的就其自身特性所表现出来的社会价值而获得社会公平评价的权利。6 e9 s) S- F9 M l2 P% Z5、著作权7 6 T. P; H- E8 H 9 c3 v% ck# c9 N+ Q答：著作权是指作者及其他著作权人对文学、艺术和科学工程作品所享有的各项专有权利。( N5 W( r( k : e L# A! j6、遗赠6 & e- D. E7 f I& ?4 B% c/ 答：遗赠是指公民通过遗赠方式将其遗产的一部分或全部赠与法定继承人以外的个人或者社会组织，并于遗嘱人死亡时发生法律效力的行为。! M( g k/ YZ4- y) q+ Z, J2 W) k5 : C; I% ?$ f二、填空（每空1分，共15分）# S: + G3 B, i# ! % f- n 1、债权是一种请求权，债务具有特定性。! J* / L. G8 Q2、债的履行应当贯彻实际履行原则、正确履行原则和诚实信用原则。1 3、招标方式订立合同一般要经过招标、投标、开标和决标三个阶段。8 S9 E; q7 B; B8 : M U4、当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。- - D! e% ( R3 G ) X5、无因管理一旦成立，在管理人与本人之间发生债权债务关系。, L, o3 z& Q3 q9 PA7 z K U8 x6、人身权分为两类，即人格权和身份权。 j) O( i B/ y ( R7、中国专利法规定，专利可分为发明专利，实用新型和外观设计。: h& c8 Q5 q; R! m. q8 8、我国继承法规定：继承从被继承人死亡时开始。i- ?2 F0 C( B- g J9、二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。8 I3 T* , O( P) H10、我国民事责任的归责原则体系是由过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则所构成的。: t5 i Y4 |8 D; Q4 & W三、单项选择题（每小题1分，共19分）# _! % f( Q% J+ n. y! L1、根据债的标的是否可选择，债分为（B）: R7 Z a( l6 n+ Q1 R- C5 BA按份之债与连带之债B简单之债与选择之债/ R3 : T) d: P. * sC财务之债与劳务之债C特定之债与种类之债0 M# F5 G+ 6 T% X2、保证人在（C）承担责任。; w. b$ c+ y, _8 nA保证合同签订后B主合同签订后; U9 S. v1 y R3 Q& r2 ?0 c# |C保证的有效期限内D保证的主合同履行期限内% k0 O! S! e6 3、根据合同的成立是否须具备特定的方式，合同可分为（D）。6 F W, X6 d5 % D: J! f% t! vA双务合同与单务合同B诺成合同与实践合同, i W% B. d; l% vC有名合同与无名合同D要式合同与不要式合同 J/ l x6 n. R4、无效合同（C）没有法律效力。M2 + I: U- a; D3 FA、在当事人拒绝履行后B在当事人提出无效请求后, s% _1 M: q. ; |7 kC自始D在法院裁定后- + j0 e+ S- p# T! 5、未经肖像权人同意任何人（B）。- 3 K4 a* # zA不得使用公民的肖像* E& B) , b/ I- v l! B不得以赢利为目的使用公民的肖像 ; $ w6 o8 * qC不得不支付报酬使用公民的肖像( / c* X% n. I* K- Q2 o- % PD不得合理使用公民的肖像8 ME) O$ d p! 3 q8 j6、著作财产权包括（D）。% s% d; e* S, p1 oA发表权B署名权C修改权D使用权# K7 p/ UG7 # z6 e J7 P7、1993年以后批准的发明专利保护期为（C）。; y9 m( Z% S5 8 H% VA10年B15年C20年D30年, v x0 q* G u8、从商标的构成要素来划分可分为（A）。0 l ?6 m! j; q% xA形象商标和非形象商标B制造商标和服务商标; zs0 q4 U6 B; l( x* mC营业商标和防御商标D注册商标和非注册商标1 _& L/ x( W9 |2 9 X( w4 I7 B9、对于侵犯商标尚未构成犯罪的，工商行政管理部门可根据情节处以（B）。% d: ; E+ Q/ 9 K+ P6 O$ v8 Q2 oA非法经营额20%以下罚款 B非法经营额50%以下罚款# I3 B, Z/ U+ J0 T* m. LC非法经营额100%以下罚款C非法经营额200%以下罚款10、公民立有数个遗嘱的以（D）。E. q, M/ 2 CA最后一个口头遗嘱为准B最后一个自书遗嘱为准- c& e8 9 A- , tC最后一个代书遗嘱为准D最后一个公证遗嘱为准5 a: 4 M& x# g : Z$ Y; P7 K* g% * . m2 o# _四、多项选择题（每小题2分，共20分。每小题所给的备选答案中有二个或二个以上的正确答案，请将正确答案的序号填在横线上，多选或少选均不给分。）; P- w* q* f2 G. f9 Y D1、债的特点主要表现在（ABD）。* p) t& M2 ?7 k1 L& A( A债的主体的特定性B债务具时间性# N! 6 r n! xC债务具有特定性D债的客体的多样性( S/ A W! 2 x. y% q- m2、依我国法律规定抵押以的实现方式有（AB）。: - a4 f* OA变卖B抵押物折价7 Y! b/ Z4 u& l# g+ R& Y# o 9 C抵押物归债权人所有D抵押物留置1 Y. , 3 a6 P9 n3、无效合同具有以下特征（ABD）。/ W/ Xr; D2 pJ! d* O4 , eA返还财产B赔偿损失C履行合同D收缴财产6 b; X: z u5 P5 N4、赠与合同具有以下特征（ABD）。) r. # S/ x9 4 9 LA赠与合同发生所有权的转移B赠与合同为单务无偿合同?+ Y2 h. a& h4 cC赠与合同为单方合同D赠与合同一般为实践合同+ 9 . ! _1 v3 Q! b/ V& a4 b5、根据我国民法通则规定，人格权包括（AC）。# y1 g: a/ F0 e3 v L, z! A名誉权B荣誉权C名称权D贞操权& E9 W; n g+ ) h. J9 Z6、著作权法规定，合理使用包括（ABCD）。4 I- _ * z H* i f- W1 oA为个人研究使用他人已经发表的作品. r! h ?% : o( e& z9 T1 w0 sB报纸期刊刊登在公众集会上发表的讲话( & Z( y9 q8 LC为学校课堂教学出版发行已发表的作品供教学和学生使用9 |3 q8 Z. O; ?% s U ZD免费表演已发表的作品; X t7 zV! A+ A6 n9 e+ J7、依照我国专利法不能被授予专利的领域有（ABC）。 s 2 P- p/ y0 n1 z7 sA智力活动规则B疾病诊断方法5 g% J& x( % l2 E6 C动植物品种D用化学方法获得的物质9 E3 t! x! B- j! n3 G) q& t% W1 k8、我国商标法规定不得使用的文字、图形包括（ABC）。) ; V, / ! k2 A8 h7 Z0 BA本商品的通用名称和图形 R! Z* y, k9 T3 L9 % MB直接表示商品的功能的; E5 R4 Ej5 , iC同红十字的标志或名称相同或者近似的; V% p. T& d! 5 z( D; Q. D 乡级以上行政区划的地名1 n + h! E W0 P2 l$ v q& A7 Z9、我国继承法规定，第一顺序法定继承人包括（ABD）。9 z9 N2 t3 x : X; LA父母B配偶C兄弟姐妹D子女5 f4 H/ Q8 Z$ ! 10、民法通则规定因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，（AC）应当依法承担民事责任。7 Q+ , o7 l5 H) E) y! bA产品制造者B产品检验者- U6 F9 j% T m% jC产品销售者D产品使用者/ H+ F7 c7 T; z% w$ w5 o) 五、问答题（每小题7分，共21分。）, J/ g9 b9 R8 ( l* ; n. X7 C1、债的担保具有哪些特点？; |# % a, c! a& |5 W7 M3 e答：债的担保具有以下特点：- A5 KP# h8 V+ R3 q% b1 i. K$ V（一）从属性。债的担保是为担保债权而设立的，是对债权的效力的加强和补充。因而债的担保与被担保的债形成主从关系，其效力一般决定于主债的效力。! q0 r) K. i6 W（二）预定性。债的担保是于债的清偿期限届至前设立的，而于债权不能按期受偿时才行使的，当事人于债权未届清偿期前就确定了担保的范围。 W- S: c/ . n（三）可靠性。债的担保或是扩大了清偿债务人的财产范围，或是以特定财产为清偿债务人债务的保障，打破了债权人仅能以债务人的财产平等受偿的原则，从而可以确保债权的实现，因此债的担保是确保债权的可靠手段。+ _% a W. t6 Q( S$ 6 P, J（四）自愿性和明确的目的性。债的担保一般是由当事人自愿设立的，而且设立担保的目的就是为了确保债权的实现。因此，债的担保一般是当事人为了债权人的利益而自愿设立的。/ W7 ? # n+ g M6 u: A2、要约的条件是什么？$ q+ r: P5 2 P9 ?9 h答：（一）须是以缔结合同为目的的意思表示。当事人作出的意思表示如不以缔结合同为目的，则不为要约。7 5 h0 x+ z% M/ E（二）须是由特定的当事人向特定的相对人作出的意思表示。要约的作用在于唤起相对人的承诺，与之订立合同。因此，要约人必定是特定，否则受要约人无法承诺。要约的相对人一般也是特定的，因为要约人应是向特定对象作出订约的意思表示。若作出意思表示的表意人没有特定的对象，而是希望他人向其发出订约的意思表示，则该表意人的意思表示不为要约，而仅能属于要约引诱或称要约邀请。 _. M CS7 M4 d: b7 & M7 h! （三）其内容须包括足以决定合同成立的主要条款。要约既是订立合同的提议，就应含有合同的主要条款，这样相对方才可考虑是否接受，而相对方一旦接受，合同就可成立。如果当事人提议的内容并不包括合同的主要条款，而是希望对方提出主要条款，则该提议不为要约，只能为要约引诱。 o2 k8 P9 I4 X要约的成立条件也是要约的法律特征。0 # o* B& gD8 e3 Q3、一般民事责任的构成要件是什么？$ * H- / T# I0 v$ o答：构成一般民事责任应具备以下四项要件：4 R c3 ?* k8 D5 e% ?（一）损害事实的客观存在4 _; G+ z- D, i$ j8 a民事责任具有制裁和补偿的双重性质，由此决定民事责任的追究必须以损害的现实存在前提。+ r eK2 O) B* S. c（二）行为的违法性 $ |( * 行为的违法性，是承担一般民事责任的必要条件。除了法律有特别规定之处，行为人只应对自己的违法行为承担法律责任。# ?9 2 / J! 3 l/