谈企业法律顾问制度的完善和创新.doc

谈企业法律顾问制度的完善和创新福建煤炭工业基本建设有限公司 林文桂近几年，企业法律顾问在企业建章立制、合同管理、催讨债务、代理诉讼等方面发挥了不可替代的作用，维护了国家和企业利益，推进了企业法制建设。企业法律顾问队伍发展到十几万人，已经初具规模，形成崭新的职业群体。尽管目前还存在企业法律顾问地位不落实、机制不健全、职责不到位等等不足和问题，但随着2004年5月11日国务院国资委颁布的国有企业法律顾问管理办法的贯彻实施，必将给企业法律顾问工作带来新机和活力，提供完善和创新的机遇。下面围绕发挥企业法律顾问内外职能方面谈几点粗浅意见： 一、完善企业对外风险控制体系，促进法律顾问参与决策随着我国市场经济体系的确立和全球经济一体化，法律已成为调节国内国际经济关系和经济活动的主要手段。企业作为依法成立的独立承担民事责任的市场主体，可以说企业最大的风险就是法律风险，最大的漏洞就是合同等法律上的漏洞。法律顾问作为企业内部专职法律工作者，应发挥其法律参谋和助手作用，成为企业防范和化解对外法律风险的主要屏障。企业法律顾问对外防范企业法律风险的这一职能，原国家经贸委企业法律顾问管理办法已有明确规定，主要体现在法律顾问对企业经营决策提出法律意见、审查管理企业合同、代理企业诉讼等方面的职责，但多数企业法律顾问履行这些职能的实际状况显然不容过于乐观。究其原因主要是人治主义影响和官本位意识，使“参与决策”这一真正发挥“顾问”作用的职能难以实现,企业对法律顾问这一参谋、助手角色未予普遍接受和认同，法律顾问在企业中的执业地位缺乏有效的制度支持。这一现状如不能扭转和完善，法律顾问工作永远停留在清欠、诉讼等事后解决纠纷的较低层次。国务院国资委国有企业法律顾问管理办法以及省经贸委、国资委贯彻实施意见除对加强企业法律事务机构建设方面提出明确要求外，还重点提出完善企业风险控制法律保障体系的要求，这是从制度上把法律顾问工作纳入企业生产经营的决策环节。当前企业法律顾问要把握这一机遇，从制度建设着手，加强对外法律风险的监督和控制，建立以事前防范为主、事中控制和事后补救为辅的企业经营风险控制法律保障体系。主要有以下几项基本工作制度：一是进一步完善企业法律顾问工作制度，重新进行角色定位，明确职责和程序，从制度上保障法律顾问有责有权；二是建立重大经营事项法律意见书制度，确保法律顾问有权参与企业资产处置、改制改组、对外投资联营、重大经营项目等决策活动，充分发挥法律顾问防范法律风险的专业特长；三是健全合同管理制度，除加强合同合法性审查把关外，重点规范法律顾问参加重大合同谈判、合同履行全过程跟踪监控等工作程序；四是建立重大经济纠纷调处制度，该制度应包含有企业部门、管理人员无视法律顾问意见造成损失的责任追究制度。通过以上基本工作制度的建立和完善，用法律制度规范企业行为，为法律顾问依法履行职责提供规章制度、工作程序上的保障。二、健全企业内部各项规章制度，推动制度创新依法治企企业法律顾问和社会律师都是法律执业者，但企业法律顾问是企业内部员工，除担负为企业防范对外经营法律风险、维护企业权益的职责外，还肩负在企业内部协助依法建章立制、实行全程法律监控、促进依法治企的职能，这也是企业聘用社会律师所无法做到的。当前国企改革改制势在必行，国有企业都要按照现代企业制度的要求，实行规范的公司制改革，完善法人治理结构。因此，企业法律顾问要在企业改革改制过程中，就企业如何依法建立权责明确的现代企业法人治理结构、健全内部规章制度，就企业如何实现制度创新、推进依法治企等方面积极研究探索和实践，充分发挥自身专业特长和优势，把好法律关，以显示法律顾问应有的工作地位和无可替代的作用。首先，企业法律顾问要参与现代企业治人治理结构设置。上市公司的董事会秘书，原已有明文规定要由国家经贸委注册的企业法律顾问出任，这正好与目前推行的总法律顾问制度相融合。有条件的国企特别是大中型企业改制时应参照执行，这样，从制度上确保企业法律首脑董事会秘书（总法律顾问）进入企业决策层，另外公司监事会也应有法律顾问成员或者聘用 法律顾问作为法律秘书，以便能做到依法监督，维护各方面的利益。其次，企业法律顾问要协同有关部门依法建立企业章程,依章程健全各项企业制度，依制度明确各个岗位职责。企业章程是公司的“宪法”，企业规章制度是内部机构、员工权利和义务（责任）的限度，岗位职责是规章制度的具体化、个性化，每个员工在企业内部都必须无条件遵守企业依法建立的规章制度和岗位职责，否则就是“违法”。这样，通过依法建章，依章建制，依制建责，使企业各部分、各员工的行为都有内部“法律”的规范和约束，形成企业内部法治网络，企业法律顾问才能在良好的法制氛围中充分发挥其职能，将法律工作贯穿于企业生产、经营、管理的各个环节和全过程之中。三、探索企业法律顾问管理模式，稳定队伍提升综合素质企业法律顾问是企业防范法律风险，实现依法经营、依法管理的重要基础，加强企业法律顾问制度建设，是国资委履行出资人职责，防止国有资产流失，依法保障国有资产保值增值的重要手段。企业法律顾问任重道远，但与社会律师相比，其身份地位、办案职权、收入报酬均存在较大差距，因此存在企业法律顾问（特别是考取律师资格后）人才流失和进取心不足等不尽人意的现象。国有企业法律顾问管理办法和我省贯彻实施意见，重视企业法律事务机构和法律顾问队伍建设，明确了一、二、三级法律顾问的职称待遇、岗位津贴和办案补贴，对稳定企业法律顾问队伍将起到积极的作用。当然，解决这一深层次的问题，除认真贯彻国资委的管理办法及实施意见外，还应通过实践不断探索企业法律顾问管理模式的改革、完善和创新。当前可结合公司律师试点工作，在企业特别是大中型企业中逐步推行公司律师制度，由企业法律顾问向公司律师过渡。按公司律师试点有关政策，凡具备律师资格经过司法部门执业岗位培训可授予公司律师执业资格。但对现未具备律师资格的注册法律顾问，有关政策尚未规定，如果对这部分注册法律顾问参照授予助理公司律师的话，那么就可平稳地实现过渡。企业法律顾问制度向公司律师制度过渡，除可以改变企业法律顾问外在形象、提升职业地位外，还有以下几点好处：一是有利加强行业管理。虽然公司律师工作部门属本企业内设机构，在企业领导下开展业务活动，但是由司法行政机关负责公司律师的资质管理和业务指导，同时公司律师加入所在地律协，参加律协组织的业务培训、执业纪律教育，这样便于归口管理，提高法律顾问综合素质，使企业法律服务进一步规范化；二是有利于增加执业权限。按现有规定公司律师在执业活动中享有同社会律师同等的依法调查取证、查阅案卷材料等执业权利，这样可改变目前企业法律顾问在办案中普遍不被社会认可、调查取证往往被拒之门外的尴尬；三是有利于公司律师、社会律师相互转换。公司律师通过向司法部门申请可转换为社会律师，反之也可。这样有利于现有企业法律顾问队伍和社会律师队伍之间人才流动、优势互补，吸收富余的社会律师从事企业法律顾问工作。企业法律顾问职业与社会律师职业一样，是一种