用人单位劳动合同法操作实务.doc

用人单位劳动合同法操作实务1.劳动合同法适用于哪些单位和职工？ 1.1 适用单位 2008年1月1日实施的劳动合同法在劳动法的基础上，扩大了适用范围，即增加了民办非企业单位等组织作为用人单位，并且将事业单位聘用制工作人员也纳入了本法调整。 上述所谓“民办非企业单位”是指事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的组织。如民办学校、民办医院、民办图书馆、民办博物馆等均属于民办非企业单位。w 劳动合同法中所说的用人单位，是指依法招用和管理劳动者，形成劳动关系，支付劳动报酬的劳动组织。包括除了中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织以外，还包括国家机关、事业单位、社会团体和劳务派遣单位。w 其中，“个体经济组织”是指一般雇工在七人以下的个体工商户。事业单位的特别规定：事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。1.2 适用职工（1） 事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动的劳动者；（2） 国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；（3） 实行企业化管理的事业组织的人员；（4） 乡镇企业职工和进程务工、经商的农民农村劳动者；（5） 其他通过劳动合同与国家机关、事业单位、社会团体建立劳动关系的劳动者。1.3 不适用职工（1） 公务员和比照公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员；（2） 农村劳动者（乡镇企业职工和进程务工、经商的农民除外）；（3） 现役军人；（4） 家庭保姆等。法律依据：劳动合同法第二条、第九十六条；劳动法第二条；关于贯彻执行若干问题的意见（1995年8月4日劳动部发布）第一至五条。2.用人单位规章制度的作用、法律地位、内容、制定程序、合法性等是如何规定的？2.1 用人单位规章制度的作用 （1）依法制定的规章制度可以保障企业合法有序的运作，将纠纷降低到最低限度； （2）好的企业规章制度可以保障企业的运作有序化、规范化，降低企业经营运作成本； （3）规章制度可以防止管理的任意性，保护职工的合法权益；对职工来讲服从规章制度，比服从主管任意性的指挥更易于接受，制定和实施合理的规章制度能满足职工公平感的需要； （4）优秀的规章制度通过合理的设置权利、义务及责任，使职工能预测到自己的行为和努力的后果，激励员工为企业的目标和使命努力奋斗。2.2 企业规章制度的法律地位企业规章制度的效力在我国来自于法律的授权。企业规章制度是指用人单位根据有关法律、法规制定的，在本单位范围内实行的有关组织和进行劳动管理的规则。劳动法规定，用人单位应当依法建立和完善规章制度，劳动者应当遵守劳动纪律。因此，企业规章制度是法律法规的延伸和具体，是实现劳动过程的自治规范，对单位的全体成员均具有约束力。劳动合同法第4条中规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。因此，制定企业内部规章制度不仅是用人单位的权利，同时也是用人单位行使生产经营管理权的具体体现，也是用人单位负有依法保障劳动者合法权益的义务的具体体现。也就是说，只要用人单位依法制定了规章制度，它在本单位内部就有法律效力。工作中，对于那些严重违反规章制度的劳动者，用人单位可以依据劳动法中“劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以随时解除劳动合同”的规定，与其解除劳动合同。2.3 规章制度的内容我国劳动合同法参考国外的类似规定，也对企业规章制度的内容做了列举式的描述，用人单位的规章制度一般应包括劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的内部规定或重大事项。w 1、劳动合同关系制度，就是签订合同、试用期，劳动合同变更、解除和终止条件程序等；w 2、工资支付制度即薪酬，劳动合同非常重要的一个条款就是劳动报酬，而这次劳动法也做很多细化的规定，比如试用期工资支付有限制，比如同工同酬。w 3、福利制度，比如保险福利，比如说工作时间、休息休假，这些福利制度要求企业根据新的法律变化做出适应的调整。w 4、奖惩，也就是一个企业对于什么样的员工可以处理，什么样的员工可以变岗，什么样的员工可以解除劳动合同，应该有明确约定。2.4 规章制度的合法性首先，无论是何种内容的企业规章制度，其制定过程必须反映职工的意愿，吸纳职工或工会代表参与制定，这样做有利于规章制度的有效施行。其次，规章制度还必须与劳动合同的约定和国家法律、法规的规定相符合，对劳动合同没有约定，国家法律、法规又没有规定的，才能做出补充的规定。作为单方意志体现的企业规章制度处于从属的地位，任何与劳动合同和法律、法规相抵触的规章制度条款都属无效。劳动合同法第80条规定，用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。因此，用人单位劳动规章必须符合我国法律、行政法规及政策规定。用人单位劳动规章是用人单位意志的体现，其法律效力来源于国家法律的赋予，而不是用人单位的意志所固有的，只有当用人单位的意志与国家意志相一致，用人单位的意志才能产生法律效力。因此，合法是用人单位劳动规章具有法律效力的必备要件。另外，规章制度还不得违反劳动合同和集体合同的约定。规章制度是用人单位单方面制定的，单位不能通过规章制度单方面变更劳动合同的设定，即使规章制度由职工代表大会通过，如果与劳动合同冲突，或增加劳动者义务，除非劳动者认可，否则无效。同理，企业规章制度不得违反集体合同的约定。2.5 规章制度适用的程序规定 企业规章制度是对职工行为准则的规范，也是对企业处理职工时的程序规定。法律法规不可能一一列举职工的违法行为，劳动合同中一般也不具体规定何种行为为违纪行为，以及违纪行为达到的程度，企业可以解除劳动合同的条款。所以企业规章制度就对法律法规和劳动合同的这一空白，进行了补充规定。企业在对职工的违纪行为进行处理时，必须适用规章制度的实体性规定和程序性规定。实体性规定和程序性规定密不可分，用人单位依据规章制度对违纪的劳动者做出处理决定，既要符合实体性的规定，又要符合程序性的规定。如果仅仅是符合实体性的规定，而符合程序性的规定，那么这样的处理决定本身也是不合法的。2.6 企业规章制度制定的程序性规定劳动合同法规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者（给劳动者印发或在主要工作场所公告、悬挂或以其他方式公示）。如果用人单位未按上述程序规定建立规章制度，则是违反劳动合同法的过错行为，应由用人单位承担劳动者不知具体纪律而违纪的后果。w 存在问题：规章制度不合法不合理（与新劳动合同法相冲突），制定修改程序不合法，未公示或告知劳动者。w 应对措施：1、规范规章制度内容的合法性，根据劳动合同法进行修改、完善；2、建立工会或组织职工代表，为规章制度程序合法作准备；3、组织员工培训或学习，在培训学习记录上签名。w 1、推举职工代表或召开职工大会；w 2、推举职工代表完毕，由人事行政部门拟订或提出修改规章意见，并由公司发文给各部门，由各部门组织讨论并提出意见；w 3、讨论结束后，作适当的修改；w 4、组织推举的职工代表协商确定该规章；w 5、将依法制定的规章在公司公示或发给劳动者；w 6、组织各部门或全公司员工集体学习规章制度，签署会议培训或学习记录签名。w 7、新进员工必须书面签名确认已阅读规章制度。 小结：制定规章制度应紧密结合企业自身情况并严格依法进行，应做到“合法、合理、全面、具体”。首先，规章制度的内容应合法。其次，规章制度应经民主程序制定：第一步，经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见；第二步，与工会或者职工代表平等协商确定。再次，规章制度应进行公示，未经公示的企业规章制度不对员工产生效力。最后，规章制度