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epc合同要素及风险指引 EPC项目多具有投资额大、技术复杂、管理难度大、建设周期长等特点。 在EPC总承包合同签订时，很难明确所有的功能、技术、标准等，而作为EPC项目的总承包商，必然会在工程实施阶段面对由于以上不明确所导致的风险。 因此，对总承包商而言,如何进行科学、合理的项目风险分析,来应对如此庞大、复杂的工程所带来的风险就显得尤为重要。 本操作指引对EPC项目合同要素、存在的风险进行深入分析，指出签订、履行EPC合同需要注意的事项，并提出相应解决措施，为总承包商在实施EPC项目过程中应对风险提供参考。 3 一、C EPC模式概述（一）C EPC模式概念EPC模式是工程总承包的一种，是指由业主选择一家总承包商或总承包商联合体对项目的设计（Engineering）、采购（Procurement）、施工管理（Construction）进行总承包的管理模式，并由总承包商对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责。 （二）C EPC模式特点 11、总承包商承担风险责任较重与施工总承包项目相比，EPC项目总承包商的工作覆盖范围更大，施工范围点多面广，受设计、资源配置等方面的因素影响较大，项目不确定性较大，可变性强，同时，专业分包的工作责任也将由总承包商全部承担，因此，EPC项目总承包商面临更大的风险。 22、计价模式存在差异EPC模式下的合同一般采用固定总价计价方式，即发包人通过固定总价的合同模式将风险转移至总承包商，该计价方式下市场或管理上费用的变化并不构成合同调价因素，有利于发包人锁定目标成本、投资金额、投产时间以及预期的经济效益。 433、发包人介入实体施工少在EPC模式中，发包人实际上会较少介入具体工程实施方面的实务，更多的情况下是在项目实施过程中通过制定目标原则或设定功能标准等方式来对总承包商进行管控，这一定程度上体现了EPC模式下发包人的优越性，即发包人无需费心过程，只需接收成果。 44、商务创效侧重点不同不同于施工总承包项目商务策划创效多在施工过程中通过设计变更落实，EPC项目设计变更属于总承包商的内部行为，设计方案确定后，除发包人因功能需求标准需要改变外，签证变更非常困难。 所以EPC项目的商务策划工作重心需放在设计阶段，通过设计方案将策划点固化到设计成果中。 （三）C EPC模式的现实意义 1、有助于转变总承包商工程建设项目组织实施方式，提高工程建设管理水平，保证工程质量和投资效益，整顿和规范建筑市场秩序； 2、有助于总承包商调整经营结构，增强综合实力，加快与国际工程承包接轨； 3、有助于总承包商向国际上先进的项目管理理论学习，加快与国际管理模式接轨； 4、有助于总承包商实现资源优化配置、降低施工成本及项目风险； 55、有助于总承包商培养更多高素质的复合型管理人才。 工程总承包为培养和造就具有较高专业水平，能独立思考、分析和解决问题，有广阔知识面和开阔视野的项目管理人才提供了广阔的舞台。 二、C EPC合同要素分析（一）工程适用范围EPC合同在国内的实际操作中，往往是由总承包商负责设计、采购的施工总承包合同，也就是总承包商要对项目负全责，属于一种交钥匙项目，一般适用于大型复杂的项目、技术含量高的项目、特殊性项目或者由总承包商承担全部设计和实施职责的总价合同项目。 （二）价格形式EPC合同一般都是采用固定总价形式，业主一般是不会同意根据施工过程中成本费用的变化而调整合同总价的，除非是由于工程项目的实施范围发生了变化或者由于业主原因导致总承包商损失而进行的索赔。 在这种固定总价的价格形式中，往往是由总承包商承担了全部的工作量和价格的风险，因此总承包商在合同谈判过程中，特别是在前期投标策划阶段，更要充分预测项目实施过程可能发生的各种风险，将可能产生的风险费用计入报价当中，从而在一定程度上降低固定总价形式带来的不利影响。 6（三）价款支付由于EPC项目的复杂性，业主方会较多的将工程委托代建公司实施，此种情况下，总承包商能否按时、足额收到工程款显得尤为重要。 如何设置对总承包商更为有利的合同价款支付条件，可以从以下几个方面着手 1、合同中可约定不低于合同价款10%的预付款及不高于3%的质保金,里程碑付款(即按工程进度支付的工程款)的节点划分及支付间隔应当确保工程正常实施,避免总承包商垫资过多及增加利息负担等风险。 2、合同的生效,或者开工令的生效,可约定以总承包商收到业主的全部预付款为前提,否则总承包商承担的风险极大。 3、合同中对于业主延期付款的情形也应加以防范，约定业主提供支付担保，并且需明确该支付担保应为无条件的、独立的、见索即付的担保 4、合同条款中应该争取对业主拖延付款规定罚息，并且对业主拖延付款造成的后果规定违约责任。 此外，还应重点关注业主资金的是否可靠,自筹资金和贷款比例的占比,审核业主的付款能力。 同时，总承包商还应关注“工程价款优先受偿权”的行使期限等关系自身合法权益的相关内容。 （四）合同变更EPC合同“变更”是指在签订EPC合同后且在办理工程接收证书7前的任何时间，业主通过发布指示或由总承包商提交建议书经业主批准对原合同规定的合同条款、施工范围、设计标准、设计内容、质量标准、设备材料、施工措施、实施顺序、违约、不可抗力等内容进行的任何更改。 EPC合同中的固定总价形式一般是在工程承包范围固定的前提下得出的，如果发生了承包范围外的额外工程或变更，应当增加合同价款。 在实践中，最好能在合同中对于可以变更的内容予以确定，避免发生争议。 例如对设计变更而言，EPC合同由于事先没有设计图的限定，但是在实际履行过程中业主却要求设计的工程符合预期目的并提出一些比较宽泛的要求。 这种宽泛的要求加上合同双方之间仅有文字而无图纸约定，任何设计变更都可以被业主视为是符合工程预期目的的修缮和优化。 这种情况下就要求总承包商需对EPC项目的承包范围、合同变更等合同条款事先给予明确，否则在运作过程中容易引发双方的争议。 （五）总承包商的停工权利鉴于EPC项目较一般工程项目施工周期长、性质特殊，存在较多不确定性因素，如果业主不能履行其财政计划或者不能按照合同条款约定的支付时间进行支付，会导致总承包商因此遭受工程延误或者增加费用，此种情况下需要总承包商在合同中设置停工权利条款，如“在业主拖延支付工程款的情况发生时，总承包商在合理催告业主后，有权停工或者降低工程进度，直至总承包商收到本期应收款项”。 同时，总承包商行使停工权利应当符合约定的程序。 8（六）索赔考虑到EPC合同的特征，在国内的实践或学术研究中，对于EPC合同项下是否能够进行索赔而存在争议。 有的观点认为EPC合同是固定总价合同，属于交钥匙项目，过程中的设计、采购、施工等内容都是由总承包商负责完成，并由总承包商承担项目实施过程中的风险，因此不存在索赔或增加费用的情形。 这种看法有失公允，虽然和传统项目相比，业主不需要涉及到设计、采购等方面的情形，极大降低了因业主协调工作不及时或错误而引起总承包商进行索赔的情形，但实际上承包商仍有下述这些可向业主进行索赔的情形 1、业主不能按时提供施工所需现场。 如果业主未能及时向总承包商提供进入和占用现场各部分的权利，使总承包商遭受延误和（或）遭致额外费用，总承包商有权要求延长工期和补偿额外费用及合理利润。 2、执行业主指令而导致总承包商损失。 项目执行过程中，在业主向总承包商发出的指令中，有些会造成或将会造成总承包商的施工工期延误或费用增加。 如在工程施工过程中，业主可能由于种种原因发出指示要求总承包商加快施工进度，提前完成整个或部分工程，由此会大量增加设备、周转性材料和人工成本，总承包商可以向业主索赔由此而增加的费用。 3、业主提供原始数据错误。 EPC项目中，业主的责任包括了提供项目的位置、数据和信息，整个或部分工程预定用途的定义，整个工程执行或试验标准以及和总承包商不能复核的位置、数据和信息等9内容。 在投标报价时，总承包商是依据这些数据而进行设计或者进行投标报价的，如在执行过程中发现变化而造成工程费用的增加，总承包商可以向业主提出费用索赔。 4、业主延期付款。 除合同另有约定外，如果业主未按合同约定按时支付款项，致使总承包商遭受工程延误或者费用增加，总承包商可以向业主提出工期和费用补偿。 （七）税收和保险在EPC项目中，总承包商常以联合体模式进行投标，在联合体成员间对于税费如何缴纳、由谁缴纳应当进行明确约定，避免在实践中出现因约定不明而产生争议的情况。 对于保险条款的约定，应当注意关于总承包商必须投保的险种、保险责任范围、受益人、保险赔款的使用等规定是否合理，鉴于EPC模式下总承包商需要承担较多的风险，因此总承包商还可以通过购买其他商业保险，比如设计类的保险等，以便降低合同风险。 （八）结算当前情况下，EPC项目一般为政府投资建设项目，在业主方与总承包商对竣工项目进行结算之后，政府审计部门也会对该项目进行审核，为规避政府审计对结算工作造成的影响，如政府审计部门工作量大以及该项目存在的其他问题（比如项目超概算），审计时间可能会无限拖延，导致项目结算周期及尾款回收时间长，增加总承包商资金10成本。 因此，在合同中尽量避免约定“以政府审计结果作为建设工程竣工结算依据”，这也符合法工备函 （xx）22号文的精神。 （九）争议解决条款任何合同都难免出现争议，在出现争议情形时可以由双方协商解决，协商不成的，可以选择仲裁或者诉讼的方式解决。 除特殊原因必须选择仲裁方式外，建议选择以诉讼方式解决争议，因为诉讼相较于仲裁而言，程序更为公开公正，双方的合法权益更能得到有效的保护。 三、C EPC项目主要风险（一）项目合法性风险EPC项目通常为政府政绩工程，政府各部门会对项目的建设开辟绿色通道，即使该项目未取得国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证，政府也允许先进行招投标、进场施工，后补办上述“四证”，这样就导致该项目建设未取得合法手续的情形下就动工建设，甚至有的项目在完工时仍因手续问题无法办理竣工结算，除可能被上级主管部门或者监察部门查处的风险外，总承包商将因此承担工程款无法回收的较大风险。 虽然总承包商对该项目的合法性并不承担责任，但是该项目一旦被查处将会停工整改，导致总承包商产生停工、窝工、机械租赁、人工等各项费用的增加。 因此，总承包商在该项目招投标期间就要关注该项目的合法性，关注“四证”的办理情况。 在EPC合同签订后，要委派专人跟踪11“四证”的办理进程，并积极配合业主方办理“四证”的工作。 （二）业主方资信风险对于EPC项目而言，由于规模较大，业主方大多采用对外融资进行建造，因此在一个EPC总承包业务的开始阶段，对业主方资信调查就显得尤为重要。 在此过程中，需要对业主方的经济实力、过往商誉、项目背景及立项、建设资金增加，甚至于业主方公司运作及管理者管理偏好等加以充分了解，根据实际情况为后期项目的建设及工程款项的回收制定相应预案。 （三）项目地域风险相较于普通的建设工程，EPC总承包项目的承包方需要负责将项目整个建设周期完成并交验，因此，在签约前，总承包商需要对建设项目的周边支持度进行详尽调查，论证后期施工进度能否得到落实。 比如，在前期调查阶段应当考虑到施工之前是否会涉及拆迁以及拆迁难易程度对项目正常施工的影响、是否会产生较多的民扰情形、地材供应情况等等。 （四）设计风险EPC项目预期目标的成功与否很大程度上是设计的合理与否，设计风险是EPC项目履约过程中的主要风险。 就EPC总承包商而言，若前期设计阶段不能呈现精确完备的设计成果，将可能导致频繁的设计变更乃至现场返工等现象的出现。 在设计阶段，应该用“价值工程”12优化设计，在满足业主功能要求的前提下，革新挖潜，合理降低成本，使功能和成本达到科学配置。 在施工中应尽可能减少设计变更，减少工程变更费用，合理组织施工，加强成本、质量、进度控制。 将项目的设计、采购、安装有机地结合在一起，以确保总承包人的实施效益。 （五）采购风险由于在EPC总承包合同中，设备材料费用占整个工程总投资额的比例较高，对采购过程中风险的分析与预防就显得尤为重要，这就需要总承包商认真考虑项目需求及供应商的资质、设备性能等条件，选出最优设备供应商，满足现场需求。 具体而言，采购风险有 1、采购质量风险。 产品质量关系到工程是否能够达到设计水平、满足寿命使用要求，是设备采购所面临的首要风险。 因此，在采购环节需明确产品标准、质量要求，既需要在合同载明，又需要在实施过程中严格把关。 2、采购进度风险。 工程项目的设计不充分、实施准备时间过短、各项资源不能满足项目进度计划要求等都容易造成工程进度延期，如果总承包商安排的进度计划弹性很小，则可能产生链式反应，造成项目整体进度延期，增加项目总成本。 3、采购成本风险。 EPC项目往往施工难度较大，技术复杂，经常需要一些专业的材料设备，而此类材料设备市场价格大多不透明，没有现成的数据可参考，易造成实际采购价格与预算价格出现较大偏差。 因此，对于材料设备的选择就需要在设计阶段就明确品牌、型号、13技术参数等指标，提前进行询价和比选，降低后期采购风险。 （六）成本控制风险EPC项目相比传统施工总承包项目，更加考验总承包商的成本管控能力。 设计、采购、施工等方面的各种影响最终都将反映在项目成本中，如设计不够合理导致修改设计、采购价格波动、施工工艺流程变化、管理不力造成的成本增加等等。 能否更好地控制成本支出关系到项目预期目标的实现与否，而EPC项目往往是概算控制，调概难度极大，因此，合理控制成本是EPC项目的管控重点。 一方面要提高全体管理人员的成本意识，另一方面要建立成本相关的责任管理机制，用制度保障成本责任落实。 具体操作方面，项目可通过提高设计水平减少后续设计修改、通过提高预算准确性合理控制成本波动、加强工期成本管理、加强税务管理、采用绿色施工、科技创新等各类措施，加强低成本竞争意识，降低成本风险。 （七）工期控制风险EPC项目对总承包商的组织协调能力及资源配置整合有着更高的要求，且容易出现因此类不足导致的工期违约，而EPC总承包合同一般规定了合同工期并对此设定严格违约责任条款，对此，EPC项目需要将设计、采购、施工各环节都作为工期履约控制重点 1、设计方面，应明确设计计划并将设计计划纳入整体工期计划，加强设计过程的监督及考核，确保设计按期完成，若设计单位为联合14体成员则应在EPC合同或联合体协议中明确设计延期的责任划分； 2、采购方面，根据设计及项目要求提前进行采购计划编制，特殊物资、设备要充分考虑市场及运输的影响，将采购时点前移，避免因采购造成的工期违约； 3、施工方面，发挥总承包商的施工组织特长，细化重大工期节点，结合模块化、信息化管理，采取各类有效措施，确保工程按期履约。 （八）责任转嫁的风险在整个EPC项目