《论赠与合同的撤销》格式全.doc

【摘要】所有权是指一切为人们所拥有、控制财产的权利，包括有体物，如土地，房屋、汽车，也包括无体物，如权。而财产的所有权的获得很大一部分是通过民事行为达成的，而其中赠与是所有权获得的一种重要方式。我国合同法第185条规定：“赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受的合同”。赠与的历史较之于买卖的历史更为悠久，因而有的学者认为：“契约法或许就是源于原始社会中的互惠赠与。”在现代社会，赠与具有重要的社会意义。赠与合同是典型的无偿合同和单务合同，即赠与人无对价而支付利益，受赠人不负担任何对待给付义务既可获得利益，因此，为均衡赠与人与受赠人之间的权利义务关系，在赠与合同的立法中，立法者都尽可能采取措施保障赠与人的权利。赠与人的撤销权正是法律为保护赠与人的权利而设定的保障措施之一。所以，深入理解赠与行为中赠与人的撤回权是非常重要的。为了使赠与人的撤销权得到妥善的保障，应深入理解立法上的有关赠与制度的制定目的。本文即对我国民法上赠与制度的探析。【关键字】：赠与合同，任意撤销权，法定撤销权【Abstract】For people all refers to the ownership of the property owned and controlled, including, such as land, deity, also including houses, cars, such as no body. And property ownership is largely through a civil action, which is the gift of ownership is an important way.Our country contract law regulation: first 185 any gift contract refers to the donor conveys his property to the donee without reward and the donee acceptance of the contract. The history of buying gifts than more long history, some scholars thought: the law of contract is probably originated from the primitive society. the reciprocal giftIn modern society, the gift has important social significance. A gift contract is typical of the free service contract and contract, namely donative person pays interest, no price and the donee dont pay any treatment burden both benefit, therefore, to balance the donee donative person and the rights and duties in the relationship between the legislation in donative contract, lawmakers are possible measures to ensure the right donative person. Revocation of donative person is to protect the legal rights and a set of the safeguard measures.【Key words】 donative contract, any cancellation right of revocation, legal right of revocation【目录】中文摘要 1英文摘要 2序言 5一、赠与的撤销概述 61、赠与撤销的含义 62、赠与撤销的情形 63、赠与合同撤销的理论基础 7二、我国赠与撤销权的规定与其他国家的立法比较 7三、我国合同法关于赠与合同撤销权的规定中存在的问题 81. 法律条文中关于任意撤销权的除斥期间的规定 82、赠与人的任意撤销权行驶的限制 9四、关于完善赠与合同撤销权的立法建议91、规定任意撤销权行使的除斥期间102、对赠与人违约责任制度中存在的法律漏洞予以填补引入缔约过失责任103、付负担的赠与其撤销权应受到限制114、赠与人履行拒绝条件应作具体补充规定12结语 13参考文献 14致谢 15【序言】赠与行为作为我国民法上所有权取得的一种重要方式，立法上对其的规定具有重要的实践意义。我国合同法赠与合同的一些规定特别是任意撤销权问题值得深入研究和探讨。为更好体现该制度的价值, 因此提出使之更加完善的建议，即设立任意撤销权的除斥期间和引入缔约过失制度。论赠与合同的撤销一、 赠与的撤销概述1. 赠与撤销的含义赠与的撤销是指赠与人及其他撤销权人行使撤销权，使赠与自始无效的行为。赠与的撤销分为法定撤销和任意撤销两种。法定撤销权指具备法定原因时而由赠与人及其他撤销权人撤销赠与的行为。任意撤销是不需要具备法定原因，而由赠与人任意撤销赠与的行为。撤销权的行使在民法上以具备法定原因为原则，但在无偿赠与合同中，合同的拘束力较有偿合同小，因此许多国家的在民法上允许赠与人行使任意撤销权。但任意撤销权也有一定条件的限制，如，任意撤销必须在赠与物未交付前进行，否则，不允许撤销；符合道义上的义务而为的赠与，也不允许任意撤销在我国，赠与合同的成立与履行行为同时进行，因而一般无撤销的余地，除非赠与人为逃避履行法定义务而为赠与。2. 赠与撤销的情形（1）根据中华人民共和国合同法第一百八十六条的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。（2）根据中华人民共和国合同法第一百九十二条的规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：（一）严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；（二）对赠与人有扶养义务而不履行；（三）不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。（3）根据中华人民共和国合同法第一百九十三条的规定，因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。3. 赠与合同撤销的理论基础赠与合同是实践合同还是诺成合同的认定对赠与合同的撤销权的行使尤为重要。从世界范围来看，各国立法规定不同。如瑞士民法典第242条规定:“赠与人向受赠人交付物品的,构成已生效的赠与。不动产或者关于不动产的权利的赠与,办理土地登记后生效。登记应当以有效的赠与承诺为条件。”我国最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第128条中明确规定:“公民之间赠与关系的成立,以赠与物的交付为准。赠与房屋,如根据书面赠与合同办理了过产手续的,应当认定赠与关系成立；未办理过户手续,但赠与人根据书面合同已将产权证交于受赠人,受赠人根据赠与合同占有、使用该房屋的,可以认定赠与有效,但应令其补办过户手续。”从上述各国和地区的规定可以看出,新合同法生效之前我国理论上认为赠与合同是实践合同。然而我国新合同法第185条规定:“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。”显然,按新合同法规定，赠与合同应理解为诺成合同,保持了与各国立法相一致。新合同法认为赠与合同为诺成合同,意味着,只要赠与人和受赠人就赠与标的物之事达成一致意见,赠与合同就成立并生效,赠与人必须受到合同的约束。即使在附负担的赠与中,受赠人履行所负担的义务也不是赠与人履行义务之对价。所以,为了保护赠与人的利益,从利益平衡的角度和公平原则出发,我国合同法也采取了世界上大多数国家通行的做法,在规定赠与合同为诺成合同的同时,依据公平原则,允许赠与人在符合条件时享有撤销赠与合同的权利,以使赠与合同双方当事人的利益达到平衡,体现了法律背后的公平与公正。二、我国赠与撤销权的规定与其他国家或地区的立法比较世界各国或各地区的立法大都设有赠与合同的撤销与赠与人撤销权制度。如德国民法第530-534条，我国“台湾地区民法”第408条、第416-417条、第419-420条等都规定了赠与人撤销权制度。我国在合同法第186条以及第192-194条分别规定了任意撤销权与法定撤销权。世界上一些国家将赠与人陷于穷困作为赠与人撤销赠与的法定事由，如瑞士债务法第250条第一项规定，“赠与约定有下列情形之一时，赠与人得撤销其约定并拒绝履行：一、；二、赠与人于约定后，其财产状况显有变更，致赠与使其负担特别困难者；三、赠与人于约定后，发生亲属法上之义务，而此项义务为前所未有或原系极为轻微者”；西班牙民法第644条规定，“无子女、直系卑亲属或合法之夫妻关系而生存之赠与人及受赠人间所为之一切赠与，有下列情形时得撤销之：（一）赠与后，因赠与人有婚生子女、非婚生子女或遗腹子女时；（二）当为赠与时，推定赠与人之子女已死亡，但赠与后，其子女尚生存时”；再如意大利民法第800条规定，“赠与可以因受赠人忘恩负义行为或者赠与人子女的意外出现而撤销”。我国台湾地区在“台湾地区民法”第418条中规定，“赠与人于赠与约定后，其经济状况显有变更，如因赠与致其生计有重大影响，或妨碍其扶养义务之履行者，得拒绝赠与之履行”。我国合同法第一百九十二条规定了赠与撤销权行使的法定事由：严重侵害怎与人或者赠与人的近亲属的情形；对赠与人有抚养义务而不履行；不履行赠与合同的义务；受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的；赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的。当以上法定事由出现，赠与人或者享有赠与权利的人可以撤销赠与合同。三、我国合同法关于赠与合同撤销权的规定中存在的问题根据我国合同法的规定，赠与合同中存在法定撤销权和任意撤销权。合同法第192-194条规定了赠与合同撤销的法定事由。赠与人的任意撤销权,指在赠与合同成立后,赠与物交付之前,赠与人基于自己的意思表示撤销赠与的权利。合同法第186条规定了赠与人享有任意撤销权,即赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。在实践应用中存在以下问题：1.法律条文中关于任意撤销权的除斥期间的规定我国合同法中对此未作规定。撤销权是法律行为的享有撤销权的当事人, 通过自己单方面的意思表示使法律行为的效力归于消灭的权利，是民法意义上的形成权。民法上的形成权意味着权利人的单方意思表示就会导致法律行为自是无效的法律后果。我国实践中除了赠与合同的任意撤销权外, 其它形式的撤销权一般都有权利行使的除斥期间的规定, 而且都有比较严格的条件限制。依梁慧星老师的观点, 撤销权既属形成权, 有溯及地使可撤销的民事行为归于消灭的效力, 则应有除斥期间的限制。除斥期间的作用在于促使撤销权人尽快地行使权利, 并保护相对人利益, 有利于交易安全，因此为了保障赠与合同双方的权利平等，立法上应该规定赠与合同撤销权行使的除斥期间。为了普通法和特别法的统一，应适用民法通则中的特别时效“一年时效”。从赠与合同成立之日起一年内行使，但必须在权利未转移之前。法律也应规定赠与人撤销赠与后的违约责任承担的有关问题。2.赠与人的任意撤销权行使的限制合同法第186条的规定: “赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同, 不适用前款规定。”第二款是对赠与人行使任意撤销权的限制。而依据合同法第189条的规定: “因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的, 赠与人应当承担损害赔偿责任。”从这一规定来看, 是与186条的规定有冲突的。因为, 既然存在赠与财产的权利转移前可以撤销赠与的可能性, 那么, 在财产权利转移之前, 因赠与人故意或者重大过失致赠与的财产遭受毁损、灭失的,赠与人是否仍应当承担损害赔偿责任? 这在立法上是很模糊的。赠与人撤销赠与, 赠与合同自是无效, 赠与人是毫无利益损失，受赠人因赠与被撤销而无利益可得, 但是, 如果受赠人为接受赠与所发生的行为及损失, 使自己增加了负担, 赠与人与受赠人之间的利益无法达到平衡。对受赠人来说, 有失公平。综上，我认为有必要对赠与人的任意撤销权加以更加明确的限制。法律也应规定赠与人撤销赠与后的违约责任承担的有关问题。四、关于完善赠与合同撤销权的立法建议根据以上的分析, 我认为, 应对赠与人所行使的任意撤销权加以适度限制, 以更适当地平衡双方当事人的利益。为此, 有必要从以下几方面来完善立法。1. 规定任意撤销权行使的除斥期间我国合同法第192条和第193条是关于法定撤销权出池期间的规定。这两条所规定的“一年”或“六个月”期间是法定撤回权的除斥期间,此期间属于不变期间,不可以延长、中止或中断。当除斥期间届满,赠与人的撤回权即归于消灭。对于任意撤销权行使的除斥期间法律上未作规定。与其它撤销权一样,为促使权利人尽快地行使权利, 保护相对人的利益，应规定赠与合同行使的期间限制。对于除斥期间的起算时间, 可以从赠与合同成立之日起计算。除斥期间不存在中止、中断及延长的问题, 撤销权人没有在除斥期间内行使撤销权,期间一过其撤销权即归于消灭。赠与合同从成立之时起,自始有效。除非出现法定事由, 否则赠与人在任意撤销权效力消灭后必须履行赠与合同的义务。除斥期间的规定包含两方面的内容：（1）如果当事人在赠与合同中明确规定了赠与物交付时间的，在财产转移之前的任何时间赠与人都可以撤销赠与。（2）如果当事人在赠与合同中没有明确规定赠与物交付时间，为使合同关系得到尽快的明确，保障当事人权利义务的实现，应对赠与人的任意撤销权规定一个除斥期间，过了这个除斥期间，视为放弃任意撤销权，赠与人必须履行赠与合同。结合实践，认为应以2-3年为宜。对除斥期间作分别规定，体现了公平价值，在充分保护受赠人合法权益的同时，也很好地保护了赠与人的利益。2、对赠与人违约责任制度中存在的法律漏洞予以填补,引入缔约过失责任缔约过失责任是合同双方当事人信赖利益保护的具体体现。所谓缔约过失, 是指当事人于缔约之际具有过失, 从而导致合同不成立、无效或被撤销, 使他方当事人受到损害或者因当事人违反对他人的照顾和保护义务, 使他方当事人受到人身或财产损害的情形。我国民法通则第61条第一款的规定, 民事行为被确认无效或者被撤销后, 当事人因该行为取得的财产, 应当返还给受损失的一方, 有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失, 对方都有过错的, 应当各自承担相应的责任。依据诚实信用原则，合同双方当事人在合同订立过程中造成的损害应该承担相应的赔偿责任。这是法律背后公平价值的具体要求。在赠与合同的任意撤销权的行使中引入缔约过失责任, 正是基于诚信原则的考虑, 尽可能地把赠与人的责任也减至最低。赔偿的责任范围应是受赠人根据信赖利益为其合同有效所受的损失, 包括订约费用、履行准备费用。当受赠人以赠与物为基础与第三人订立合同时, 其责任还应包括受赠人履约不能所必须承担的损失。缔约责任成立的构成要件应包括以下几方面: 第一, 缔约人一方具有过错, 这种过错包括故意或过失。 主观上的过错方一般指赠与人, 而受赠人不包括在内。如果受赠人有过错, 则赠与人行使的将是法定撤销权, 而非任意撤销权, 由此将不产生缔约过失责任问题。 第二，由于赠与人的行为而使赠与合同无效或者被撤销。在赠与合同关系中, 赠与人一直是处于主动地位, 起主导作用。受赠人除了表示接受赠与的行为是主动的以外, 其它时候一直是处于被动的地位, 引入缔约上过失责任的意义就在于给赠与人的行为予以适度限制, 保护相对人的正当利益。第三, 有损害事实的实际发生。从平衡赠与双方的利益考虑, 在没有损害事实发生的情况下, 在赠与人使赠与合同无效或被撤销时, 不发生损害赔偿的问题,受赠人无权请求因赠与合同的履行所获得的利益陈淦、刘珂，对赠与合同任意撤销权的立法探讨。3.附负担的赠与其撤销权应受到限制我国合同法在附义务的赠与合同中规定了赠与人应当在附义务的范围内对赠与的财物承担与出卖人相同的瑕疵担保义务，但没有规定赠与人在这种情况下的撤销权应否受到限制。因此除法律规定不得撤销的情形以外，赠与人可行使撤销权，但必须承担违约责任。受赠人可以在所履行义务范围内请求赔偿，因为在此范围内赠与双方形成对价关系。我认为，在附义务的赠与中，受赠人并非纯获利益者，他还要付出一定的代偿，虽然这种代偿并非赠与合同的对价，但和受赠人纯获利益的赠与相比，它已不是纯粹意义上的单务合同，由于赠与人在两种情况下的责任和付出不同，故法律对附义务的赠与合同和纯获利益的赠与合同应区别对待。表现在撤销权上就是在附义务的赠与合同中赠与人的撤销权要受到相应的限制。在受赠人已经履行全部义务的情况下，赠与人不应再享有撤销权；在赠与人部分履行义务的情况下，赠与人只能在未履行义务的范围内行使撤销权。综上, 通过设立除斥期间与缔约过失责任, 既可以避免因任意撤销权的存在而使赠与合同效力未定的状况,能消除立法上前后冲突, 又可较好地平衡赠与双方当事人的利益, 保护双方当事人的利益, 具有一定的适用性和可行性。4. 赠与人履行拒绝条件应做具体补充规定在前面“有关国家对赠与撤销的立法例分析”中，我举出世界上立法先进之国家和地区对于旅行拒绝条件的规定考虑到了将赠与人陷于穷困作为赠与人撤销赠与的事由。我国现行合同法第195条也有相关规定，其规定：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。 “显著恶化，严重影响”实践中很难界定，如赠与人在赠与财产后，生产经营或者家庭生活受其影响的，受赠人是否可以返还赠与财产等问题，实际情况往往是赠与人陷于窘境，经济极其恶化，难以维持生计，即使停止履行赠与义务，也不能帮助他摆脱困难。在此情况下应该借鉴国外立法，出于公平公正的精神和人道主义的考虑应当使赠与人享有抗辩权以外的穷困撤销权，只有这样才能使赠与人可以请求受赠人返还财产，才能从根本上解决赠与人的