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域名法律保护问题浅析 河南大学硕士学位论文域名法律保护问题研究姓名:刘小素申请学位级别:硕士专业:经济法学指导教师:周黎明2011-05摘 要 网络的发展给人类社会带来了一场巨大的革命。它在给人类社会带来便利的同时,也对原有的法律制度带来了冲击。一系列的域名争端、网络的知识产权保护、法律协调等问题,已经成为世人关注的热点问题。域名作为域名所有人用于计算机定位和身份识别的网络地址,它的出现亦不例外,对传统的知识产权法律体系提出了一系列挑战。在认识域名的同时,若能有效地协调域名与传统知识产权的冲突,妥善解决域名的相关争议,完善对域名纠纷的解决机制,则不仅能有利于电子商务的发展,也是对域名权利人的既得利益和网民合法权益的积极保护。因此,本文立足我国的域名相关知识,合理借鉴国外有关域名保护的理论研究成果并对之进行适合我国国情的修正完善,以期其能融入我国知识产权法律理论体系,对完善的知识产权法律保护体系有所裨益,有所延伸。 本文除引言和结语外,共分为以下四个部分: 第一部分:域名的法律性质。该部分分析了学者对域名的法律性质所持的不同观点。首先,分析了许多学者所认同的域名的权利否定说观点。该说认为域名本身只是一个在网络环境下发挥技术功能的字符型符号,不可能也没有必要给予它任何独立的知识产权权利。其次,分析了对于域名法律性质的暂时搁置说观点。该说认为:在域名系统本身尚未成熟,还难以清楚地对其进行解构之前,可以先就域名和其他权利的问题进行关注与研究,至于域名本身的法律性质等问题,则要视情况而定。再次,对域名民事权利说的观点进行了分析。昀后,对知识产权说观点进行深入探讨。本部分在对域名具有知识产权的特征进行了深入分析的基础上,进而指出了域名不同于传统知识产权之处。 第二部分:域名保护的域外考察。首先,该部分全面介绍了美国对域名这一新型权利的保护发展历程,同时也深入分析了美国保护域名权利所采用的联邦商标反淡化法和反域名抢注消费者保护法这两个法案的内容;其次,介绍了英国对域名的保护;并在此基础上就英美对域名保护给我国的启示作了分析。昀后介绍了日本对域名的保护,认为日本对域名民间纠纷处理机构的重视值得我们学习。 第三部分:域名的国际保护。本部分通过介绍NSI规则,ICANN规则和WIPO昀终报告,分析了国际社会为域名保护而做出的努力。 IV第四部分:我国域名保护的法律体系及其完善。本部分首先介绍了我国对域名的保护现状;其次分别从注册管理方面、纠纷解决方面和立法方面分析了我国对域名保护的不足;昀后针对前述问题,对我国完善域名法律保护制度提出了自己的一些的建议。关键词:域名,知识产权保护,注册管理,争议解决,立法保护VABSTRACT Network development to human society brought about a huge revolution. It is convenient to human society, but also on the impact on the existing legal system. A series of domain name disputes, intellectual property rights protection network, legal and coordination issues, world attention has become a hot issueDomain name as the domain name owner positioning and identity for the computer network address, it appears no exception, the traditional intellectual property law system a series of challenges. Understanding of domain names in the same time, more effective coordination of domain name conflicts with the traditional intellectual property, domain names related to properly resolve disputes, improve the dispute resolution mechanism for domain names, which not only the development of e-commerce, but also the vested interests of domain holders and Internet users actively protect the legitimate rights and interestsTherefore, this paper based on the knowledge of the domain name, the domain name from abroad and reasonable theory of intellectual property protection of research results to suit our national conditions and amendments to improve in order to enable them to integrate into the theoretical system of intellectual property law, on the perfect knowledge benefit of legal protection of property rights system, have extensionThis addition to the introduction and conclusion, is divided into four parts: The first part: the legal nature of domain names. Some of the scholars of the legal nature of domain names held differences of opinion. First, the analysis of a number of scholars believe that the right to deny that the domain name point of view. They say that the domain name itself is only a technical functions under the network environment the character symbols, cant and doesnt need to give it any independent intellectual property rights. Second, it analyzes the nature of the domain name put on hold, said the legal point of view. Say that: in the domain name system itself is not yet mature, it is difficult to deconstruct them clearly ahead of the rights to domain names and other issues of concern and research, as to the legal nature of domain name itself, and so on, as the case may be, will have to. Again, the domain name is also the view that civil rights were analyzed. Finally, intellectual property rights that view in depth. This part of the domain name the characteristics of intellectual property rights on the basis of thorough analysis, and then the domain name that is different from the traditional intellectual property rights of the DepartmentVIThe second part: the extra-territorial domain of intellectual property protection. First, the part of a comprehensive introduction to the United States on the protection domain of this new course of development rights, as well as in-depth analysis of the protection of the right domain name adopted by the Federal Trademark Dilution Act, and Anti-Cybersquatting Consumer Protection Act, the two contents of the bill; Secondly, the introduction of the British domain name protection; and protection to the domain name to Anglo-American Enlightenment analyzed. Finally, the protection of the domain name in Japan that the Japanese name institutions of civil disputes the importance that we can learnThe third part: the international protection of intellectual property domain. This part of the rules by introducing the NSI Rules,ICANN Rules and WIPO final report, analysis of the international communitys efforts to domain name protectionThe fourth part: the domain of intellectual property protection of our legal system. This section first describes the conservation status of the domain name; followed by the management from registration, dispute settlement and legislation of the lack of protection of the domain name; Finally, the aforementioned problem, the perfection of the legal protection of domain names put forward their own system Some of the recommendationsKEY WORDS: domain name, registration and management of intellectual property protection, legislation to protect the dispute resolution VII关于学位论文独创声明和学术诚信承诺本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明:所呈交的学位论文是本人在导师的指导下独立完成的,对所研究的课题有新的见解。据我所知,除文中特别加以说明、标注和致谢的地方外,论文中不包括其他人已经发表或撰写过的研究成果,也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 在此本人郑重承诺:所呈交的学位论文不存在舞弊作伪行为,文责自负。学位申请人(学位论文作者)签名: 201 年月日关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授予硕士学位。作为学位论文的作者,本人完全了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文的要求,即河南大学有权向国家图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文(纸质文本和电子文本)以供公众检索、查阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校学术发展和进行学术交流等目的,可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手段保存、汇编学位论文(纸质文本和电子文本)。(涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书)学位获得者(学位论文作者)签名: 201年月日 学位论文指导教师签名:201年月日III引 言 引 言 随着科学技术的迅速发展,以计算机网络为基础的互联网形成了一个巨大的信息分布、传输和使用空间。互联网这一空间所蕴含的信息量之丰富,传输速度之快,传播范围之广,都是传统的信息传播手段所无法替代的,它的发展为人类社会带来了一场革命。网络是虚拟的,但是它在人类的现实生活中带来的影响确是巨大的。当今社会越来越多的人利用网络获取所需的生产、生活信息,网上购物,网络交易和在线交流等网络活动,为人类的生活带来无限便利;越来越多企业在更加广泛的领域更加深入的层次上通过互联网来进行商业活动,也带来了电子商务的蓬勃发展。伴随世界范围内网民队伍的不断壮大,互联网必将对人类社会的政治、经济和法律发展带来更深远的影响。 同现实生活一样,企业在互联网这个虚拟空间进行商业活动的前提之一就是表明自己的身份。所不同的是,现实世界往往通过商标的方式来实现,而在网络环境中要表明身份则需通过技术手段来完成互联网用户的地址和名称。要想实现这一条件,昀重要的手段就是域名。域名作为互联网用户的地址和名称,在互联网被广泛商业化的时代,已经愈发显示出其商业价值。一个易记、有特色的域名可以使企业的投资和努力事半功倍。 很多学者早已认清域名的商业性。在他们看来“域名像是你的邮政地址,像是你的荣誉勋章,像是你的公告牌,这些统统被卷成了一个香喷喷的数字的玉米肉饼。从商业角度看,谁都想咬一口。” 但是网络在给人们带来极大便利的同时,也因电子合同、电子签名、网络版权、网路数据库,网络域名等新兴事物的出现而对现有的法律体系产生了巨大的冲击。域名法律问题的产生即是互联网发展和普及的副产品。 域名纠纷的出现,对传统的知识产权法律体系提出了一系列挑战。由于域名注册管理的一些规定同传统的知识产权保护制度存在隔阂,因而导致域名与商标、商号、企业名称等传统知识产权标识产生冲突,这也给互联网的发展壮大带来了阻碍。日益突出的域名争端、网络的知识产权保李扬:网络知识产权法,湖南大学出版社2002年版,第163页。 Joshua Qaittner,Life In Cyberspace:You Deserve a Break Today,Newsday,Oct7,1994。 黄伟峰:域名问题法律研究的回顾与反思?简论法律对科技挑战的回应及其演进的逻辑,载张平主编法律评论第6卷,法律出版社2005年版,第175页。1域名法律保护问题研究 护、法律协调等问题,已经成为了世人关注的热点问题。如何有效地协调域名这一新型知识产权与传统知识产权的冲突,妥善解决域名争议,完善域名纠纷解决机制,这些不仅关系电子商务的发展,也对域名权利人的既得利益和网民的合法权益的保护,以及完善知识产权法律保护体系甚至现有的法律体系完善都具有重要的意义。 有关域名的冲突在近十几年来日益凸显。早在一九九五年到一九九六年初期,发达国家就出现了域名和商标权的冲突案件并引起社会关注。到九六年下半年时,我国许多企业的商标或企业名称已经被外国机构抢先注册为互联网域名,于是“域名抢注”成为当时的新闻热点之一。与此同时,一些学者也逐渐开始关注域名问题,尤其在一九九七年北京法院审理了我国第一起域名与商标权纠纷案件后,关于域名法律问题的研究也越发深入。其后之至二零零零年我国域名研究进入“黄金时期”,专家学者围绕域名相关问题发表了大量文章。虽然从二零零一年后半年以来,对域名的研究有降温趋势,但是对域名的许多问题仍无定论。 本文更多从域名自身角度进行研究,而并不具体涉及域名与传统知识产权的冲突解决。笔者希望能通过此文对以往域名的研究回顾,进而检讨过去的域名研究情况,以期解决域名这一新型科技事物对法律的挑战。本文采用实证分析方法,对域名的研究现状和现行的域名保护制度进行了分析;同时还运用对比研究的方法,对美国、英国、日本和国际社会对域名的保护和域名纠纷解决方式进行了深入浅出的比较,在此基础上,寻觅出我国对域名法律保护的途径。 对域名的保护至关重要,那么究竟何谓“域名”呢?目前理论界对此有不同见解。世界知识产权组织WIPO、国际商标协会IANA等组成的互联网国际特设委员会IAHC发布的备忘录中称:域名系统是专为网络中的计算机定位而设计的便于人们记忆IP地址的友好名称。 张平认为:域名是因特网用户在互联网上的名称、地址和所有信息资料的索引。 韩松认为:域名是联接到国际互联网上的计算机的地址,它们是为了便于人们发电子邮件或访问某个网站而设计的。 王云斌认为:域名是在网络环境下产生的与商标、商号等相类似,但又不同于商标、商号而区别域名使用人和其服务的标识性知识产权客体;从技术上讲,域名是为了方便计算机网络用户的使用或区分而使用的一连串有意义的字母或数字等组成的符号,它与计算机的IP地址是一一对应马歇尔法官在2001年5月30日?6月1日昀高人民法院和欧盟召开的知识产权可法保护疑难问题研讨会上的发言。 张平:网络知识产权及其相关法律问题透析,广州出版社2000年版,第130页。 韩松:知识产权法,中国人民大学出版社2000年版,第207页。 2引 言 的;域名是指互联网上识别和定位计算机的层次结构式的字符标识,与该计算机的互联网协议IP地址相对应。 李朝应认为:域名就是一个通过计算机登上英特网的单位在该网中的地址。 上述学者对域名的理解均大同小异,都侧重于技术性理解,并没留意域名的独特功能。从法律角度看,域名是域名所有人用于计算机定位和身份识别的网络地址。王云斌:IT业的知识产权,经济管理出版社2001年版,第213页。 李朝应:域名的知识产权分析,载电子知识产权1998年第8期。 郭丹:网络知识产权法律保护,哈尔滨工业大学出版社2008年版,第67页。3一、域名的法律性质 一、域名的法律性质 域名的法律性质,就是指域名能否成为一项独立的权利?“特定利益之法律上之力” 谓之权利,一项权利若要获得法律的保护,必须要有经过法律认可的某种利益。那么域名究竟是否享有法律认可的某种利益?如果它是一项独立的权利,究竟又是哪一种权利呢?到目前为止,对于上述问题的回答,国内外的立法都没有给予明确的规定。与此同时,理论界对域名法律性质的争论也未达成一致意见。理论界有诸多不同的观点,归结起来主要有以下几种: (一)权利否定说 权利否定说认为没有必要对域名采取任何独立的知识产权权利保护,域名本身只是一个在网络环境下发挥技术功能的字符型符号,不可能也没有必要给予它任何独立的知识产权权利。 唐广良教授对“域名具有知识产权属性”的观点颇不赞同,他认为:“域名的构造至今仍属一种纯技术领域的问题;对其容易记忆的定性仅仅是技术人员的认识,是那些多年来一直同二进制代码打交道的技术人员在未能从根本上解决网络计算机定位方法的情况下,为现行域名系统的推行找到的一种勉为其难的借口域名的身份标识作用缺乏昀基 本的显著性,而且随着技术的发展,新的网络定位标识系统已经出现,域名在网络资源定位方面的作用也已经大大削弱域名能否具备超越网址的功能,并昀终发展成 为网页及网页所有者的身份与形象标识,并不取决于域名及域名行为本身,而取决于对域名的使用方式及广告宣传力度”, 所以“域名所有人要想使其域名具备对抗其他使用者的权利,唯一的选择就是使其转化为受法律保护的商标或者其它标识。” 梁慧星:民法总论,法律出版社1996年版,第61页。 唐广良:INTERNET域名纠纷及其解决,载郑成思主编知识产权论丛第4卷,中国政法大学出版社2000年版,第102-103页。 唐广良:INTERNET域名纠纷及其解决,载郑成思主编知识产权论丛第4卷,中国政法大学出版社2000年版,第102-103页。 唐广良:INTERNET域名纠纷及其解决,载郑成思主编知识产权论丛第4卷,中国政法大学出版社2000年版,第102-103页。4域名法律保护问题研究 该种观点显然更多的是从域名的技术角度来探讨的,但该观点并没有全面考虑域名的属性,比如域名的区别性、排他性等,这一观点片面的强调了域名的技术属性而忽略了它的法律属性,不够全面也不够客观。(二)暂时搁置说 该说也称之为“权利待定说”。持该种观点的学者认为:在域名系统本身尚未发育成熟,还难以清楚地对其进行解构之前,可以先就域名对其他权利(主要是一些知识产权)的影响以及与它们的关系、域名纠纷的解决等问题进行关注与研究,至于域名本身的法律性质以及与域名有关的权利在法律体系中的地位等问题,则应当暂时搁置,需要视情况而定。郑成思先生就认为,域名可以成为知识产权的客体,但目前将域名独立出来作为一种权利的依据还不充分。 薛虹教授认为,尽管根本的解决域名同其他权利之间冲突的方法还在于给域名正名,即如果域名真的具有知识产权的价值,就应当考虑给予它知识产权的地位和法律保护。但是对于域名能否成为一种独立的知识产权权利,她也持谨慎的观点认为:域名将来能否发展成为一种独立的域名权,需视情况而定。 虽然该观点略显保守,但是在我国现行的域名纠纷解决法律制度中体现的正是此种学说。早在2001年7月24日实施的昀高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释时,便是遵循了这一学说观点暂时搁置了关于域名的法律定性问题,首先着眼于在现行法律制度规范下来解决当前阶段急需处理的域名纠纷。在该司法解释第3条规定:“域名纠纷案件的案由,根据双方当事人争议的法律关系的性质确定,并在其前冠以计算机网络域名;争议的法律关系的性质难以确定的可以通称为计算机网络域名纠纷案件。”所谓“争议的法律关系的性质难以确定的”案件,实际就是指原告并非基于在先的商标权、商号权等权利,而是基于对域名的某种事实权益(如实际持有)要求被告停止其可能对这种事实权益的侵害行为的案件。 至于这种事实权益的具体性质是什么,该司法解释采取了回避的态度,并未定性。 表面看来,该种学说反映了法学的特点:即先履行完解决纠纷的职责后,才进一郑成思:“域名抢注”与商标权问题,载电子知识产权1997年第7期。 薛虹:网络时代的知识产权法,法律出版社2000年版,第297页。 邵培樟:论域名的法律性质,载河北法学2006年第6期。 5一、域名的法律性质 步探索纠纷解决的规律进而形成比较确定的规则。所以从历史上看,法院和学者们一开始关注的是域名对其它权利的影响以及与其他权利的关系问题,至于域名本身的法律性质及其与域名有关的权利在法律体系中的地位等问题,则暂时被搁置了起来 。这种在域名系统技术本身尚未发展完备,还不易对其进行清晰的解构之前暂时搁置域名法律性质的做法,它的优点就在于:采用实用主义的方法来具体分析域名纠纷的形态,进而推动与域名相关的立法。这种等到时机成熟时再来解决域名法律性质问题的观点,无疑反映了学者们严谨的治学态度。但是,深入思考后不难发现, 要构建逻辑上严密、理论上清晰的域名法律规则,搁置说显然并非长久之计。(三)民事权利说 民事权利说即民事利益说,该种说法与暂时搁置说在方法论上观点十分相近。该说也是站在实用主义的角度,认为“尽管域名尚未被WIPO作为一种知识产权来保护,但不一定就要否认,其至少是一种民事权益,否则域名就会处于毫无被保护可能的尴尬被动的地位”。 域名对持有人而言,是一种民事利益,也是民法的保护对象之一。这种民事利益将来也可能通过立法转化为民事权利只要不存在违法的情形,法律对之应当给予保护,保护持有人对之合法的占有和使用。 毕竟在我国民法通则第五条中就规定:公民、法人的合法的民事权益受法律保护,任何组织和个人是不得侵犯的。然而,由于域名到底属于何种民事利益尚不清晰,所以将其放在该条“民事权益”里留待未来逐渐理清。 在此基础上,亦有学者认为域名属于民事权利中的名称权,因为从本质看来域名不过是互联网联机通讯中具有技术参数功能的标识符,是特定的组织或个人在互联网上的标志,它的性质应是一种名称权。 他们认为:域名是特定的组织或个人为了在互联网上体现标识自己而设计使用的计算机IP 地址的外部代码,它具有定位标识与身份标识两种作用。它的性质应是一种名称权。还有从字面意义来看:无论是中文域名还是英文domain name,都是基于网络的发展而产生的与现实名称相对应的一种网上名董皓:域名权及相关权利研究?域名的法律性质之辩,载张平主编网络法律评论第4卷.法律出版社2004 年版,第188页。 蒋志培:中国域名纠纷案件的司法实践与理论探索,载CNNIC通讯2001年第8期。参见薛虹在首届中文域名研讨会上的发言,载科学时报?中关村周刊 2000年12月08日。 徐飞:浅析域名的性质及其与商标权的冲突,载张平主编网络法律评论第2卷,法律出版社2002 年版,第260页。6域名法律保护问题研究 称,理应属于名称权的范畴。 亦有学者认为域名应属于物权的范畴。在他们看来,域名与网页的结合具备的物权性主要表现在:物权的权利主体总是特定的,而义务主体都是不特定的。域名经过登记后不得侵犯域名的义务主体也是不特定的,与债权享有合同的期待利益不同,物权是对现实利益的支配权。同样域名登记人对其域名及其网页享有支配权,物权的公示性通过交付和登记反映;现实中大多数物权是通过登记确认的,域名也需要登记,具有公示性特点。这方面不存在把域名物权化的法律障碍。 还有学者认为域名应属于债权的范畴,因为域名注册人并不具有拥有域名的所有权。此外,亦有学者进一步认为域名与物权、知识产权等都有很大的区别,所以昀好的办法不是类推适用民商法的基本原则,而是专门立法来规定这一新型的民事权益。也有学者在坚持民事利益说的同时,明确地提出:“域名不是一种知识产权,其原因在于域名不符合知识产权的特性:易逝性和法定性。” 民事利益说将域名法律地位问题的讨论从“究竟是否存在域名权”推进到了“如果存在域名权利,那么这种权利是什么权利”的层面上,比暂时搁置说前进了一步。但是也有不合理之处。那种将域名认为属于名称权的观点虽然认识到了域名的标识性特点,然而却把它归类为知识产权之外的名称权来处理,有将民法和知识产权法两者概念理解偏差之嫌。在电子商务快速发展的今天,域名不仅仅是定位的功能,更发挥其宣传自己,区别于其他商家服务与商品,展示企业形象等类似知识产权法中商标、商号的功能。域名并不属于物权范畴,原因在于两者的客体存在难以逾越的区别。物权的客体必须是有体物,而域名属于不可触觉的虚拟物。 那种将域名看为债权的观点实际上是并未认清域名权利的本质。本质上域名权利人对其域名的持续使用是由其自己单方面意志可以决定的(尽管需要登记一些信息,但那只是形式性的要求),而这显然不是债权的特征。徐飞:浅析域名的性质及其与商标权的冲突,载张平主编网络法律评论第2卷,法律出版社2002 年版,第260?261页。 谢冠斌:从域名的法律保护看知识产权制度的发展,载法学评论2001年第3期。夏德友:论域名的法律地位? 兼析知识产权的特征,载当代法学研究,2000年第2,3期合刊。 丛霄汉:论域名的性质和法律保护,对外经济贸易大学硕士毕业论文,2004年3月。 7一、域名的法律性质 (四)知识产权说 持该说观点的学者认为域名属于知识产权范畴,具有知识产权的属性,但是域名究竟属于哪一类的知识产权,其彼此之间意见分歧很大。 有学者认为,“域名权具有版权和工业产权的双重权利属性,其既可以用版权法保护,又可以用工业产权法保护,还可以用版权和工业产权双重保护。” 也有学者认为,域名应当属于商标权这一类,即域名是一种特殊的商标权。在他们看来域名更多的是商标在网络虚拟世界的一种延伸:一方面域名和商标在表现形式上有很强的相似性,另一方面二者均具有标识性、专有性、智力成果性等特点。此外对域名与商标权的冲突解决,由于域名专门立法的缺陷,目前也多是基于商标制度作为基础。因此有人认为域名等同于商标,甚至将其形象的称之为“网络商标”或“电子商标。 还有学者认为域名应该归属于一种独立的知识产权,这种独立的知识产权是和版权、专利权、商标权并列的。虽然持此种观点的学者们对于域名的性质、特点以及权利范围看法大体相同,但对于如何称呼这一权利却又有不同意见。有学者认为应当将域名定义为与商标、商号并列的商业标识权。在他们看来,域名与商标权相似,都具有标识性。域名不仅像电话号码那样能帮助联系企业网址,而且也能帮助区分因特网上不同的企业或机构,起到一种商业标识的作用,而且域名标识的要求比商标的显著性要求要低得多:域名系适应技术的要求而发展起来,其组合、排列、分配、选择的规则须符合域名命名系统DNS:Domain Name System的规定,具有独特的规则性;域名非经正式注册不能在因特网中使用,而我国商标的注册是采取自愿原则,即未经注册也可使用;在各国商业实践中进行域名注册的机构大多为民间团体,并非政府机构。所以,域名作为因特网上的一个识别字符,有一定的文字含义,应当作为一种与商标、商号并列的商业标记权来进行保护。也有学者更倾向于称域名的权利为域名标记权。吴汉东教授就称之为域名标记权,他认为“在法律性质上,域名是与传统知识产权有关,而又没有必然联系的一种全新的权利实体,是一种区别于创造性成果的识别性标记权,属于较宽泛意义上的知识产权范畴。” 在他看来,域名是有标识功能和财产功能的基于域名所产生的利益可称之为域名权,即域名注册者对其注册的域肖黎明:论域名的知识产权保护,载律师世界1999年第4期。 吴汉东、胡开忠等:走向知识经济时代的知识产权法,法律出版社2002年版,第383页。8域名法律保护问题研究 名所享有的排他性权利。由于域名权的权利对象是非物质性的域名,故它可以归属为无形财产中的识别性标志权之列。 更有学者认为对于域名这种独立的知识产权客体可以直接称为域名权。张平和张乃根认为:基于域名所产生的利益可以称之为域名权。域名权应当作为一个全新的、专门类别的、独立存在的特殊知识产权。因为域名是一种特殊的标识,它不能离开 IP 地址而存在,这种技术特性决定了它不可能划归任何一种知识产权的类别。 张平在其网络知识产权及相关法律问题透析中说道:“域名是经过人的构思、选择、创造性的劳动产生的,是人类的智力成果域名具有知识产权的特性,完全属于知识产权的保护范围域名应是一个独立的知识产权客体,它不同于现有的任何知识产权客体,即使与某类有相似之处。”笔者亦认同域名属于一种独立的知识产权。随着电子商务活动的进一步发展,域名俨然已经成为一种区别于商标、商号等的重要商业标识。该种学说考虑了域名所具有的一些新颖特征,而这些特征又不是其他知识产权所能涵盖的。 第一,域名是一种商业标记。从域名的产生历程来看,域名本身在其产生初期并不具备有知识产权的属性和特征,仅是作为与IP地址相对应的一种计算机网络技术符号而存在。只是随着互联网的迅猛发展以及电子商务的蓬勃兴起,域名才逐渐成为一种与商标、商号相类似的商业标识,因此其具备了知识产权的一般特征。 第二,域名具有创造性。域名具有一定程度的创造性,它并不像门牌号、电话号码等通信符号那样机械产生。为了让自己所注册的域名具有显著的标志和独特的含义,能昀大限度的吸引公众的眼球,域名的产生往往经过很多人的斟酌、构思和选择。这不能不说是一种创造性的劳动产生的,毫无疑问域名是人类脑力劳动的智力成果。比如:“.51job”其含义就是“工作无忧”。即便是那些仅以公司或个人名称作为域名的,尽管其创造性程度较低,但是也有其特别的含义,并且这些域名一般都蕴含着企业的商机。 第三,域名具有专有性,或称之为域名的排他性。域名是一种对世权、绝对权和支配权,具有排他性。因为域名一旦注册成功,域名的申请人即成为域名的持有人,吴汉东、胡开忠:无形财产权制度研究,法律出版社2005年版,第421 页。 张乃根:试析全球电子商务中的知识产权,载知识产权1999 年第3期。 张平:网络知识产权及相关法律问题透析,广州出版社2000年版,第148页。 9一、域名的法律性质 其就享有在注册期间独占的使用该域名的权利。只要域名所采用的数字或者是字母不违反国家强行法的规定,就可以自由将注册的域名解析到任何IP地址,从而让域名完成其网络计算机定位的基本功能,符合知识产权专有性的特征。 尽管域名的排他性并不能作为禁止他人将域名或域名的标识性部分用于商标注册的理由,但是当一个域名在商标注册国为公众所熟知时,该商标申请就属于恶意抢注。域名的持有人理应有权利阻止此类申请。但是很可惜的是我国目前尚未有专门立法对此进行规定。就拿“”这一在我国使用极广泛的域名来说,如果有人将其“”注册为某一商品的商标,法院可以在公平公正原则的指导下责令该商标注册人将商标权转移给“”的域名持有人。但是如果是将域名或域名的标志性部分用于企业名称的登记,情况就有不同。因为我国在对企业名称登记时,实行的是分级登记制度,与商标的全国统一检索是不同的,其只要不与本地区内其他企业名称相互冲突,经县级以上的登记主管部门审核,就可以在该地区内享有专用权。假如有人登记了一个“腾讯技术公司”,那么作为“”域名持有人要想请求企业名称登记机关对此行为惩处就会有很大困难,然而这无疑是侵犯域名持有人权利的行为,也必然会给域名持有人的商业信誉造成一定的影响。 第四,域名具有期限性。有形财产与知识产权的一个很重要的区别就是期限性。有形财产的所有权是一种没有期限的权利,物在则权利在,一旦所有物本身归于消灭,则其所有权亦归于消灭。但是知识产权则不同。它仅仅是在法律规定的期限内受到保护,超出知识产权的法律保护期后,该知识产权消灭,有关智力成果进入公有领域,人们可以自由使用。虽然世界各国都规定了域名持有人对域名享有永久性独占的支配权,但这一权利是以实行年检制度,按期缴纳年费作为条件的。也就是说,一旦持有人停止缴纳费用,就要终止其域名的使用。这一制度与商标的到期延展制度在设计理念上是一致的,因而域名也是具有期限性的。 由此可见,域名符合知识产权的一般特征,应该属于知识产权的保护范围之中,然而域名与传统知识产权的客体又有不同之处,并不适合将其纳入其他知识产权客体之中。原因在于: 首先,从域名的唯一性来看:域名专有性昀强,具有绝对的唯一性。每一个域名都有一个全世界唯一的网址。虽然它在网络世界中代表着所有者,具有和商标类似的刘昂:计算机网络域名法律性质及其保护研究?由“蒋海新诉飞利浦公司案”引出,兰州大学硕士毕业论文2009年5月。10域名法律保护问题研究 识别作用,可是它的排他性远比商标强。相同或类似商标在不同地区或国家是可以由不同的人同时在不同商品类别上使用,但是一个域名在互联网上是唯一的,域名绝对排他,只能代表一个用户,一旦他获得别人则无法使用。 其次,域名的地域性也与传统知识产权不同。域名的地域性以网络为界限,不以国别为界限。域名的地域性与传统知识产权的物理地域不同,它是一种特殊的空间。由于域名存在的互联网本身环境具有国际性,所以域名一旦在某国获得了注册,则它的注册人就在全世界范围内的互联网中都可以对该域名享有独占的支配权。 再次,域名具有强制注册性。我国对商标注册采用的是自愿的原则,即未经注册的商标亦可以使用。但是域名非经注册是不能使用的,这一强制要求是由网络空间的特性来决定的,它也不同于我国商标法对极少数商品实行的强制注册原则。 昀后,域名具有无形性。域名的载体是构成网络外部条件的有形的计算机终端和缆线,但域名本身是无形的,它通过数字和文字来标识其互联网上的地址,以方便人们的记忆。 企业在注册其域名时,往往会选择其本身的企业名称或者昀能代表其特征的域名,这样域名就成了企业在网络空间的延伸,承载着企业的商业信誉,是企业在互联网中的“窗口”和“代言人”。 域名为其所有人创造了无限的商机,随着电子商务活动的进一步发展,域名必然带来更大的竞争优势和经济效