一份律师尽职调查报告.doc

一份律师尽职调查报告致：甘肃某发电有限责任公司 1.引言 1.1 北京齐致律师事务所兰州分所（以下简称“本所”）张奋成律师受甘肃某发电有限责任公司（以下简称“贵司”）之委托，为其拟进行的对陇南市武都大元水电开发有限责任公司（以下简称“大元公司”）的股权收购事宜，对大元公司的相关法律状况进行尽职调查，并出具本尽职调查报告。 1.2 本报告仅供贵司为本次股权收购之目的使用，除可为本次股权收购之目 的提供予其委聘的其他专业机构外，未经本所同意，不得用作任何其它用途，亦不得将其任何部分或全部披露于任何其他机构或个人。 1.3 本报告依据以下资料出具（详见附件）： 1.3.1 本所向大元公司的主管工商行政管理局进行工商调查所获取的文件资料； 1.3.2 大元公司提供的文件资料； 1.3.3 大元公司或贵司所作的陈述及所出具的书面确认。 1.3.4 大元公司股东声明 1.4 大元公司以及贵司向本所陈述：大元公司系为开发武都大园坝水电站而设立的公司，是武都大园坝水电站建设项目唯一、排他业主单位。 1.5 为出具本报告，本所业已： 1.5.1 向主管工商行政管理局进行工商调查； 1.5.2 为出具本尽职调查报告所需要进行其它尽职调查，即：要求大元公司及股东向本所提供为本次股权收购所需要的资料或说明。 1.6 本报告仅就出具日之前已发生或存在的事实出具本报告。 1.7 贵司及其他专业机构认为需补充进行法律尽职调查的事项或需在正式股权转让合同中约定的事宜，敬请及时告之本所。2. 假定 在出具本报告时，本所假定： 2.1 所有提供予本所的文件资料均为真实有效； 2.2 所有文件资料上的盖章均为真实，所有在有关文件资料上的签字均为真实，签字人均有权，或已被适当授权签署该等文件； 2.3 所有提供予本所的文件资料上所描述的情况均准确、真实； 2.4 大元公司及贵司已就所有可能影响本报告的事实及文件均已向本所披露及提供，并无任何重大隐满、遗漏及误导； 2.5 向本所所作的陈述及提供予本所的书面确认均为真实准确； 2.6 于本报告出具之日，所有提供予本所的文件资料及其所披露的事实均未发生任何变更。3. 大元公司的基本情况 3.1 大元公司名称、经营范围 3.1.1 大元公司现时名称：陇南市武都大元水电开发有限责任公司。前身为武都县大园坝水电站筹建处，2004年11月4日经陇南市工商行政管理局武都分局以（甘）名称预核武工商字（2004）第06号企业名称预先核准通知书批准成立组建；2004年11月9日经陇南市工商行政管理局武都分局核准成立。 3.1.2 经营范围如下： 水力发电、电能销售；经营其它发电设备及技术咨询服务 3.1.3 本所认为大元公司名称及经营范围业经主管工商行政管理部门核准，并颁发企业法人营业执照，应属合法有效。大元公司前身系武都县大园坝水电站筹建处，成立后经营范围涵盖大园坝水电站开发建设，大元公司与大园坝水电站之法律关系清晰明确。 3.2 大元公司注册成立的日期、现时注册号、经营期限及注册地址 3.2.1 大元公司的成立日期、现时的注册号、经营期限及注册地址如下： 公司成立日期：2004年11月9日 成立地点：甘肃省陇南市武都区外纳乡透防村 现时注册号：621202200001133 营业期限：2004年11月9日至2054年11月8日 注册地址 ：陇南市工商行政管理局武都分局 3.2.2 本所认为大元公司的注册号、注册地址、营业期限均已依照中国有关法律的有关规定，获审批机关的批准，并持有审批机关核发的企业法人营业执照，应属合法有效。并且属地管理有利于大园坝水电站项目的建设运营。 3.3 执行董事、监事及公司经理 3.3.1 于本报告出具之日，大元公司的执行董事为王叔平；监事为王方、王广；公司经理为王叔平，具体情况见下表： 公司董事会成员、监事会成员、经理情况 姓名性别职务住所身份证号码产生方式王叔平男执行董事、经理武都区城关镇梁园村49号622621401129051全体股东选举产生王方男监事武都区城关镇西关街梁园村622621690317007全体股东选举产生王广男监事武都区城关镇西关街梁园巷0077体股东选举产生 3.3.2 本所认为大元公司之执行董事人选及监事人选和公司经理人选已经过公司股东会决定，并且依法在其主管的工商行政管理局登记、备案，应属合法有效。 3.4 大元公司的注册资本及实缴资本 3.4.1 大元公司2004年成立时的注册资本及实缴资本如下表所列：注册资本实缴资本68万元68万元 3.4.2 大元公司2004年成立时的实缴资本业经陇南经纬会计师事务所验资，确认到位，并于2004年11月5日向予大元公司出具陇经会验字200453号验资报告；陇南海达资产评估有限公司以陇海评报字（2004）第35号资产评估报告书为大元公司办理工商登记实物验资提供价值参考依据。 3.4.3 大元公司2009年6月1日变更注册资本及实缴资本如下表所列： 注册资本实缴资本3760万元3760万元 3.4.4 就大元公司2009年6月1日变更注册资本及实缴资本，大元公司没有向本所提供验资报告及评估报告书文本，本所律师在工商档案中也没有发现相关资料。 3.4.5据此，本所确认：大元公司2004年成立时注册资本已依照中国有关法律的规定实际缴付68万元；而2009年变更注册资本虽然经过了工商登记，但缺乏验资报告，该登记存在瑕疵，存在法律风险。 3.5 大元公司股东及股权比例情况 3.5.1 大元公司2004年成立时的股东情况如下表所列： 大元公司股东(发起人)名录 姓名住所身份证号码出资额(万元）出资方式百分比（%） 王叔平武都县梁园村49号62262140112905158实物资产85.3 王红霞武都县梁园村49号6226214905140023实物资产4.41 王方武都县城关镇西关街梁园村6226216903170072实物资产2.94 王广武都县城关镇西关街梁园巷77号6226211973072600392实物资产2.94 王翰武都县城关镇西关街梁园巷0776226211979010200972实物资产2.94 徐胜利武都县城关镇旧城山105号6226215603020011实物资产1.47 上表所列情形经陇南市工商行政管理局武都分局核准,并办理了股权登记手续。 3.5.2 历次股东及股权变更 大元公司没有提供历次股东及股权变更之详情，于本报告出具之日，工商登记中最近发生股东及所持股权比例变更变化情况发生在2009年5月30日前后，变更变化情况如下表所列: 变更项目变更前变更后 出资比例变更王叔平 43.56%王红霞 8.51%王方 7.71%王广 7.82%王翰 10.00%徐胜利 0.29%王进成 0.29%赵晓斌 0.27%韩成 7.45%黄荣智 6.91%陆明 7.18%王叔平 53.19%王红霞 8.51%王方 7.71%王广 7.82%王翰 20.41%徐胜利 0.29%王进成 0.29%赵晓斌 0.27%秦小平 1.00%夏荣伟 0.50% 投资者名称（姓名）变更王叔平 王红霞 王方 王广 王翰 徐胜利 王进成 赵晓斌 韩成 黄荣智 陆明 王叔平 王红霞 王方 王广 王翰 徐胜利 王进成 赵晓斌 秦小平 夏荣伟 上表所列情形经陇南市工商行政管理局武都分局备案，有股份转让协议、大元公司章程修正案；并经工商行政管理局核准，办理了股权登记手续。2008年12月31日，大元公司股东会决议同意韩成、陆明、黄荣智等3人退出大元公司全部股份，计8100000元，退出股份划入公司股东王叔平、王翰名下，但却将该8100000元变为大元公司借款。 3.5.3 本所认为： 大元公司于2004年成立时的股东及股权比例经过工商登记备案，有验资及评估报告，客观真实，符合法律规定；2008年12月31日，大元公司股东会决议同意韩成、陆明、黄荣智等3人退出大元公司全部股份，计8100000元，退出股份划入公司股东王叔平、王翰名下，但却将该8100000元变为大元公司借款，是违反公司法的行为，也不符合退股程序规定，混淆了公司权益与股东权益的界限，虽然经过工商变更登记，仍然是无效行为。律师提醒贵司在收购时注意风险防范。 3.6 大元公司存续情况 3.6.1 大元公司自成立以来，均已依照有关中国法律的规定，办理及通过了历次年度的工商年检。最后一次参加并通过的工商年检是2008年年度的工商年检。 3.6.2 本所认为大元公司系合法存续的内资企业法人，公司类型为有限责任公司 ，公司存续期内经营范围明确，符合法律的规定。律师同时也要指出，大元公司系家族式企业，内部管理方面存在许多不规范的地方，贵司要充分考虑合作后的磨合问题及可能的风险。 3.7 大元公司经营状况 3.71 大元公司2008年公司年检报告书显示：2008年末资产总额39204543.48元，年末负债总额0.00元；而 2008年12月31日，大元公司股东会决议同意韩成、陆明、黄荣智等3人退出大元公司全部股份，计8100000元，退出股份划入公司股东王叔平、王翰名下，但却将该8100000元变为大元公司借款， 两者对比，互相矛盾。大元公司在本次律师尽职调查中未提供公司债务情况。 3.7.2 本所认为， 大元公司可能存在债务风险，公司债务风险与股东个人债务风险并存要求贵司选择恰当的收购模式来规避风险。 4. 大园坝水电站工程的建设许可及其他政府批文情况4.1大园坝水电站已经甘肃省发展和改革委员会以甘发改能源【2009】1290号甘肃省发展和改革委员会关于陇南市武都大元水电开发公司白龙江大园坝水电站项目核准批复核准，核准日期为2009年10月27日，核准文件有效期为2年， 自发布之日起计算。 该批复同意建设白龙江大园坝水电站工程，项目单位为大元公司。甘肃省发展和改革委员会以【2008】甘发改能源函字第10号关于同意白龙江大园坝水电站开展项目前期工作的复函同意由大元公司开展项目的前期工作。本所认为：大园坝水电站已经省发改委核准，大元公司系大园坝水电站唯一、排他之业主；但省发改委文件要求“未经我委同意项目法人不得对项目进行转让、拍卖或采取其他方式变更和投资比例。”因此对大元公司股权之收购存在政策性风险，贵司应选择符合政策要求的合作方式。4.2 2006年12月29日，甘肃省人民政府土地征拨文件以甘政国土发【2006】136号甘肃省人民政府关于陇南市武都区大元坝水电站建设项目用地的批复同意将陇南市武都区外纳乡、桔柑乡集体农用地0.4994公顷（全部为耕地）转为建设用地并办理征地手续。另征收集体未利用地5.2601公顷。 同意使用国有未利用地0.4944公顷；以上共计批准建设用地6.1735公顷，以有偿方式处让给武都大元水电开发有限责任公司，作为大园坝水电站建设用地；该项目建设单位已全额缴纳了耕地开垦费。大元公司提供了土地规划许可证。甘肃省国土资源厅2006年2月12日以甘国土资储函【2006】74号关于武都区大园坝水电站建设项目用地选址是否压覆矿产资源的审查意见确认：经审查，武都区大园坝水电站建设项目用地选址范围内无矿业权设立，无查明资源储量矿产地被压覆。本所认为，大元公司以严格依法履行了征地审批手续；建设项目用地选址符合要求。由于大元公司没有向本所提供土地征用批复后具体实施程序、征地补偿安置方案；大院公司法人代表在律师询问时曾谈到与当地农民因征地补偿问题发生过纠纷。律师提醒，大园坝水电站在后期建设过程中应妥善处理好与被征地单位群众的纠纷。4.3 在陇南市武都区大园坝水电站工程建设用地地质灾害危险性评估报告中备案的国土资源行政主管部门意见认为：该区分布的地质灾害，由于规模小且距离较远， 对拟建工程威胁不大，危险性小。 场地适宜于改水电站项目建设。2008年4月27日，“武都区大园坝水电站工程环境影响报告书审查会专家组技术评审意见”认为：大园坝水电站工程选址及布置符合白龙江干流沙川坝-苗家坝河段梯级开发规划调整报告。由甘肃省环境科学设计研究院编制的武都区大园坝水电站工程环境影响报告书，基本符合环境影响评价技术导则-水利水电工程（HJ/T88-2003）的要求， 报告书工程介绍基本清楚，报告书内容全面，评价重点突出，环保措施基本可行，评价结论可信。 报告书经补充、修改、完善后可上报省环保局审批。甘肃省环境保护局2008年以甘环自发【2008】66号关于对的批复确认：原则同意专家组技术评审意见。本所认为：大园坝水电站工程建设项目已履行地质灾害危险性评估及审批程序、环境影响报告评审及批复程序，符合开发条件。4.4 2009年4月27日甘肃省水利厅以甘水函发【2009】51号甘肃省水利厅关于白龙江武都区大园坝水电站工程取水许可申请的批复确认：大元公司取水申请批准文件有效期为2009年4月27日至2012年4月26日。2009年3月18日陇南市水利局以陇水河许字【2009】01号核发甘肃省河道管理范围内建设项目施工许可证，有效期自2009年3月至2011年3月。本所认为：大园坝水电站已履行工程取水许可申请并经主管部门批准，并经申请由主管部门核发甘肃省河道管理范围内建设项目施工许可证，符合施工条件，可以组织施工。4.5 其它施工许可及主管部门批复4.5.1 2008年7月23日，甘肃省电力公司以发展【2008】77号关于下达武都大园坝水电站接入系统一次审查意见的通知同意武都大园坝水电站系统一次方案，有效期自发文之日起有效期两年。4.5.2 2008年6月10日，甘肃省安全生产监督管理局以关于武都大园坝水电站工程安全预评价报告备案的函对甘肃武都区白龙江大园坝水电站工程安全预评价报告专家组评审意见予以备案。4.5.3 2009年3月25日，甘肃省物价局以甘价函【2009】26号省物价局关于陇南市武都大园水电开发有限责任公司所属大园坝水电站上网电价的函同意白龙江大园坝水电站（装机容量21.3万千瓦）建成投产后的上网电价， 按照国家规定的甘肃省新投产水电机组上网标杆电价执行， 其具体上网电价，待电站投产发电后， 由我局根据国家河省上电价政策的有关规定下达。4.5.4 20009年3月13日，陇南市武都区文化体育局证明：大园坝水电站建设范围内没有各级文物保护单位和地下、水下文物。2009年3月12日，陇南市发展和改革委员会证明：大园坝水电站建设中， 无移民搬迁和土地淹没问题。4.5.5 本所认为：大园坝水电站建设审批手续齐全，各政府批文及核准都在有效期内，符合法律之规定。5大元公司提供合同的审查情况5.1 2004年7月29日，武都大园坝水电站筹建处与陇南地区水利电力勘测设计院签订水利水电工程勘测设计协议书，2005年12月13日，武都大元水电开发有限责任公司与陇南地区水利电力勘测设计院签订补充协议。大园公司没有向本所提供该协议及补充协议是否已实际履行的相关资料。本所认为：该协议及补充协议签约主体适格，协议内容系签约双方真实意思表示，属合法有效合同。该协议是否已实际履行有待进一步调查。5.2 2008年2月29日，大元公司与福建东水建设工程有限公司就武都大园坝水电站工程引水隧洞工程签订建设工程施工合同协议书。大元公司没有向本所提供该协议是否已实际履行的相关资料。本所注意到：该协议约定的竣工日期为2009年8月30日，至本报告出具之日，该协议履行期限已过。协议是否已实际得到履行及大元公司有无因该协议形成债务有待进一步调查。望贵司在收购股权时予以注意。5.3 2006年11月2日，大元公司与MGM碳资产投资组合S.a R.L. (MGM CARBON PORTFOLIO S.a R.L.) 签署核证的减排量销售协议（CERTIFIED EMISSION REDUCTIONS SALE AGREEEMENT）.2008年9月25日，大元公司与MGM碳资产投资组合S.a R.L. (MGM CARBON PORTFOLIO S.a R.L.) 签署核证的减排量销售协议补充条款协议（SIDE-LETTER TO CERTIFIED EMISSION REDUCTIONS SALE AGREEEMENT）。2006年国家发改委以发改地区20061254号国家发展改革委关于同意甘肃省武都区大园坝水电站项目作为清洁发展机制项目的批复同意该项目作为清洁发展机制项目。本所认为：双方签署的核证的减排量销售协议（CERTIFIED EMISSION REDUCTIONS SALE AGREEEMENT）及核证的减排量销售协议补充条款协议（SIDE-LETTER TO CERTIFIED EMISSION REDUCTIONS SALE AGREEEMENT）为合法有效合同，并得到国家发改委批准，该协议的履行将提高大园坝水电站收益水平。6.大元公司对外投资及分支机构 6.1 经本所律师向工商行政管理部门查实及向大元公司法人代表问询，同时律师查阅大元公司2008年公司年检报告书，大元公司无对外投资，也无分支机构。 7.大元公司(包括大园坝水电站)的土地使用权及房屋所有权 7.1 土地使用权 7.1.1 大元公司向本所提供了武国用（2007）第053号土地使用证复印件，该证书显示：土地使用权人陇南市武都大元水电开发有限责任公司座落武都区外纳乡透防村、椒园村地类（用途）工业使用权类型出让终止日期2057年6月14日使用权面积21899.0平方米独用面积21899.0平方米（无分摊面积）大元公司向本所提供了武国用（2007）第057号土地使用证复印件，该证书显示：土地使用权人陇南市武都大元水电开发有限责任公司座落武都区桔柑乡桔柑村地类（用途）工业使用权类型出让终止日期2057年6月14日使用权面积39836.0平方米独用面积39836.0平方米（无分摊面积）大元公司向本所提供了编号为622621200903057建设用地规划许可证复印件，该证书显示：用地单位陇南市武都大元水电开发有限责任公司用地项目名称大园坝水电站用地位置武都区桔柑乡、外纳乡境内用地面积61735平方米附图及附件名称陇地计项（2004）21号 7.1.2 本所认为：大元公司及大园坝水电站土地使用权手续合法，证照齐全，符合法律程序，享有完整的土地使用权。7.2 房屋所有权 7.2.1 大元公司未向本所提供房屋所有权属凭证。 7.2.2 大元公司没有提供公司及大园坝水电站项目相关房屋所有权证明，律师提醒：大元公司房屋所有权权属不确定会影响到其价值，亦有法律风险存在。 8. 知识产权 8.1 大元公司向本所说明：大元公司未持有任何注册商标及专利等知识产权。 9. 债务及或有债务 9.1 大元公司未向本所披露存在债务及抵押情况，律师查阅工商档案，大元公司2008年度公司年检报告书显示：至2008年12月31日，大元公司负债计0元。大元公司未向本所说明负债情况，但在本报告3.5.2及3.5.3中，显示2008年12月31日，大元公司股东会决议同意韩成、陆明、黄荣智等3人退出大元公司全部股份，计8100000元，退出股份划入公司股东王叔平、王翰名下，但却将该8100000元变为大元公司借款。对此问题，贵司在股权收购中应进一步核实。 9.2 或有债务，大元公司于2009年12月24日向本所出具声明，确认：在与贵司合作之前，大元公司未对外抵押资产或对外提供担保，如有不实，愿承担法律责任。 10.员工及劳动合同 10.1 大元公司于2009年12月24日向本所提供了2009年10月25日至11月25日员工名册及工资发放表，大元公司计有员工14人；未向本所提供劳动合同等其他员工资料。 10.2. 本所认为，员工安置问题属于股权收购的重要问题之一。本所建议，贵司应就股权收购前，就大元公司员工安置问题与股权转让方进一步磋商确定。 11. 税务 11.1大元公司已办理税务登记，并领取了陇南市武都区地方税务局于2008年颁发的甘地税字第62120276770826-6号税务登记证及陇南市武都区国家税务局于2009年颁发的税字第622621767708266号税务登记证。税务手续齐全，符合法律规定。 12. 诉讼或仲裁 12.1本报告出具之日止，大元公司未向本所披露有尚未了结的诉讼、仲裁案件及行政调查、处罚案件。大元公司于2009年12月24日向本所出具说明，确认：本公司无对公司造成影响的诉讼或潜在诉讼风险，如有不实，愿承担法律责任。 本报告谨供贵司参考。 北京齐致律师事务所兰州分所 经办律师： 张奋成 二九年十二月二十八日 大元公司律师尽职调查报告附件附件一：律师查阅工商档案复印件1、 公司设立登记申请书2、 委托书3、 公司章程4、 验资报告5、 资产评估报告6、 选举执行董事的决定7、 选举监事的决定8、 聘用经理的决定9、 企业名称预先核准通知书10、 场地使用证明11、 租赁合同12、 土地使用证13、 县发展计划局文件14、 地区发展计划处文件15、 县水保局便函16、 职工花名册17、 公司内设机构18、 公司变更登记审核表19、 公司变更登记申请书20、 委托书21、 股东会决议22、 转让股份协议23、 股东情况表24、 公司章程修正案25、 企业登记颁证及归档纪录表26、 私营企业变更通知书27、 2008年度公司年检报告书28、 股东身份证复印件 大元公司律师尽职调查报告附件附件二：大元公司提供材料复印件1、 国家发展改革委员会发改地区20061254号国家发展改革委关于同意甘肃省武都区大园坝水电站项目作为清洁发展机制项目的批复2、 甘肃省发展和改革委员会甘发改能源20091290号甘肃省发展和改革委员会关于陇南市武都大元水电开发公司白龙江大园坝水电站项目核准的批复3、 陇南地区行政公署发展计划处陇地计项200421号关于甘肃省武都区大园坝水电站工程可行性研究报告的批复4、 陇南市发展和改革委员会确认函5、 陇南市发展和改革委员会陇发改项200724号陇南市发展和改革委员会关于武都区大园坝水电站增加装机容量的报告6、 甘肃省发展和改革委员会（2008）甘发改能源函字第10号关于