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律师代理词分享(案由买卖合同) 律师代理词分享（案由买卖合同）尊敬的审判长、审判员、人民陪审员、书记员江苏腾泽律师事务所依法接受B公司的委托，指派我程文驹律师担任A公司诉B公司纠纷一案的诉讼代理人，现就本案的事实认定及法律适用问题发表如下代理意见，供法庭裁判时参考 一、根据合同相对性，本案被告主体不适格。 （一）被告主体不适格。 为查清案件事实，被告要求追加郑某为本案共同被告。 本案中，郑某的个人行为和被告公司行为产生了混同。 事实上，原被告之间只签订了三份买卖合同，分别为xx年1月5日、1月8日、1月27日，标的合计916万元，该事实双方无争议。 至于原告和郑某个人签订了几份合同，是四份、五份还是六份，被告单位并不知情。 法庭调查时，原告提供了其与郑某之间的合同，且提供的xx年4月13日标的为58700元，xx年4月13日标的为160万元，xx年8月10日、xx年6月7日四份合同均为复印件（第一次庭审笔录，第4页），真实性无法甄别。 故郑某出庭参与庭审是非常必要的。 即使这些复印件是真实的，也应认定合同的相对方是郑某，不能因被告曾与原告签订类似的格式合同，就认定之后原告与郑某签订的合同相对方是被告而不是郑某。 （二）原告称郑某签订合同行为构成表见代理的观点是错误的。 理由有三其 一、表见代理构成要件之一，必须要以“被代理人名义”订立合同，原告提供的合同需方一栏只有郑某本人签字，故应认定原告与第三人郑某形成民事法律关系，其结果应约束缔约双方，而不是被告。 其次，根据法律规定，原告主张郑某行为构成表见代理，应承担举证责任。 原告不仅要证明郑某的代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象的形式要件，还应证明其主观上善意且无过失的相信郑某具有代理权。 其 三、郑某挂靠在被告单位的事实原告是知情的。 根据交易习惯，在原被告签订三份合同后，原告再与郑某签订合同时，作为合同的供方，应履行严苛的审查义务，确定合同相对方到底是被告还是郑某。 且自合同签订后，被告单位也从未追认郑某个人签订的合同，故该几份合同义务应由郑某本人承担。 （三）原告庭审时单方面提供的付款列表同时，还应提供详细的银行流水记录进行佐证。 且该付款列表备注一栏，显示付款人为郑某和周某，该事实原告自认。 结合原告提供的与郑某的合同，可证明其与郑某存在买卖合同关系。 二、原被告虽签订了三份买卖合同，但原告并未履行供货义务，故被告不承担付款责任。 （一）合同成立后，原告并未提交直接证据证明其履行了合同义务，即无证据证明向被告交付了标的物。 根据相关司法解释，关于合同是否履行，由负有履行义务的一方对合同是否履行承担举证责任，原告两次庭审提供的发货单都是复印件，提供的用户反馈表公章真实性被告单位不认可，故原告需进一步举证证明其是否履行送货义务。 （二）原告在庭审中（第一次庭审笔录，第八页）表示涉案标的为1752.46万元，之后又辩称涉案的八份合同实际履行金额为1703.96万元（第二次庭审笔录，第五页）。 原告应提供详细的证据如发货单、送货单、结算单、发票等证明其实际履行金额为1703.96万元。 （三）原告在第二次庭审时变更诉请为，要求被告支付原告货款4952600元，故其应提供诉请的计算方式和组成依据。 此外，原告提供的货物是否在被告承建的涉案工地使用，并不能证明原被告之间存在买卖合同关系，更不能证明原告对被告履行了合同义务。 综上所述，原告诉请无事实法律依据，请求法庭驳回。 此致XX人民法院代理人年月日法律依据合同法第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。 被代理人未作表示的，视为拒绝追认。 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。 撤销应当以通知的方式作出。 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见 四、正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为 12、当前在国家重大项目和承包租赁行业等受到全球性金融危机冲击和国内宏观经济形势变化影响比较明显的行业领域，由于合同当事人采用转包、分包、转租方式，出现了大量以单位部门、项目经理乃至个人名义签订或实际履行合同的情形，并因合同主体和效力认定问题引发表见代理纠纷案件。 对此，人民法院应当正确适用合同法第四十九条关于表见代理制度的规定，严格认定表见代理行为。 13、合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。 合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。 14、人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。 民诉法司法解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 最高人民法院关于民事诉讼证据的