第五章--公司法(1-3).ppt

第5章公司法 第五章公司法CompanyLaw 第5章公司法 教学目标 掌握 公司 有限责任公司 股份有限公司 公司资本制度等基本概念理解 公司设立 合并 分立 解散和清算 公司资本构成等有关法律规定了解 股份 股票 股东 股权等相关知识 第5章公司法 第一节企业法律制度概述 一 基本的企业类型个人独资企业合伙制企业公司制企业 二 其他企业类型私人企业集体企业国有企业 第5章公司法 第二节非公司制企业 一 个人独资企业 一 个人独资企业的性质独立的民事主体 不具有法人资格 二 投资人投资人只能是一个自然人 不包括法人 投资人只能是中国公民 不包括港 澳 台同胞 公务员 党政机关领导干部 法官 检察官 警官 商业银行工作人员等 不得投资设立个人独资企业 三 出资形式个人财产 家庭共有财产 第5章公司法 四 个人独资企业的事务管理 自行管理 委托或者聘用他人管理内部限制 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制 不得对抗善意第三人 法定限制 法律对受托人职权的限制 即未经投资人同意 不得 擅自以企业财产提供担保从事与本企业相竞争的业务同本企业订立合同或者进行交易擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 第5章公司法 五 个人独资企业的解散和清算 解散事由投资人决定解散投资人死亡或者被宣告死亡 无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照法律 行政法规规定的其他情形 第5章公司法 清算人 投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算 债权申报期限 债权人应当在接到通知之日起30日内 未接到通知的债权人应当在公告之日起60日内 向投资人申报债权 财产的清偿顺序 所欠职工工资和社会保险费用 所欠税款 其他债务个人独资企业解散后 原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任 但债权人在 5年 内未向债务人提出偿债要求的 该责任消灭 第5章公司法 二 普通合伙企业 一 普通合伙企业的设立1 合伙人 1 自然人 法人或者其他组织 2 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 但可为有限合伙人 2 出资形式 1 货币 实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利 普通合伙人也可以用劳务出资 2 以实物 知识产权 土地使用权或者其他财产权利出资 需要评估作价的 可以由全体合伙人协商确定 也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估 3 以劳务出资的 其评估办法由全体合伙人协商确定 并在合伙协议中载明 3 企业名称 1 普通合伙企业应当在名称中标明 普通合伙 字样 2 特殊的普通合伙企业应当在名称中标明 特殊普通合伙 字样 3 有限合伙企业名称中应当标明 有限合伙 字样 例题 有限合伙企业是合伙企业的一种特殊形式 下列有关有限合伙人的表述 符合 合伙企业法 规定的有 A 有限合伙企业登记事项中应载明有限合伙人的姓名或名称B 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业C 有限合伙企业名称中应当标明 特殊普通合伙 字样D 有限合伙人向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 须经其他合伙人同意 AB 第5章公司法 三 有限合伙企业 一 合伙人有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立 但是 法律另有规定的除外 有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人 有限合伙企业仅剩有限合伙人的 应当解散 有限合伙企业仅剩普通合伙人的 应当转为普通合伙企业 国有独资公司 国有企业 上市公司以及公益性的事业单位 社会团体不得成为普通合伙人 可以成为有限合伙人 有限合伙人不得以劳务出资 第5章公司法 二 事务执行 1 有限合伙企业由 普通合伙人 执行合伙事务 对外代表有限合伙企业 2 有限合伙人的下列行为 不视为执行合伙事务 参与决定普通合伙人入伙 退伙 对企业的经营管理提出建议 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 获取经审计的有限合伙企业财务会计报告 对涉及自身利益的情况 查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料 第5章公司法 在有限合伙企业中的利益受到侵害时 向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼 执行事务合伙人怠于行使权利时 督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼 依法为本企业提供担保 有限合伙人表见代理和无权代理责任的承担 1 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的 该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任 2 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易 给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的 该有限合伙人应当承担赔偿责任 第5章公司法 例题 甲作为有限合伙企业的有限合伙人 以普通合伙人的身份与乙公司进行交易 乙公司有理由相信其为普通合伙人 根据规定 下列说法正确的是 A 甲针对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任B 合伙企业不承担责任C 甲以其对合伙企业的出资额对该笔交易承担有限责任D 乙公司自行承担责任 A 第5章公司法 三 利润分配不得将全部利润分配给部分合伙人 但另有约定的除外 四 关联交易1 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 但是 合伙协议另有约定的除外 2 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外 普通合伙人不得同本合伙企业进行交易 五 竞业禁止1 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务 但合伙协议另有约定的除外 2 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 第5章公司法 六 有限合伙企业财产出质与财产转让有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质 但是 合伙协议另有约定的除外 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的 须经其他合伙人一致同意 未经其他合伙人一致同意 其行为无效 由此给善意第三人造成损失的 由行为人依法承担赔偿责任 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 但应当提前30日 通知 其他合伙人 除合伙协议另有约定外 普通合伙人 向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时 须经其他合伙人一致同意 第5章公司法 七 个人的债务清偿1 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿 2 普通合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的 该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿 债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿 第5章公司法 八 入伙与退伙新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务 以其 认缴的出资额 而非实缴 为限承担责任 新入伙的 普通合伙人 对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 有限合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务 以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任 普通合伙人退伙后 对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务 承担无限连带责任 九 合伙人的性质转变有限合伙人 普通合伙人 对合伙企业发生的债务承担无限连带责任 普通合伙人 有限合伙人 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任 第5章公司法 例题 1 某有限合伙企业有甲 乙 丙 丁四人出资设立 其中 甲 乙为普通合伙人 丙 丁为有限合伙人 后丙因故退伙 对于在丙退伙前有限合伙企业即有的债务 丙应承担责任的正确表述是 A 丙以其认缴的出资额为限承担责任B 丙以其实缴的出资额为限承担责任C 丙以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任D 丙不承担责任 C 第5章公司法 2 甲 乙 丙三人成立有限合伙企业 甲和乙为普通合伙人 合伙企业经营一段时间后 甲欲转变为有限合伙人 经查 合伙协议中并没有对这种转换作出约定 下列说法正确的是 A 甲转变为普通合伙人后会导致该有限合伙企业中的普通合伙人不足2人 因此甲不能转换B 经过全体合伙人一致同意 甲可以转变为有限合伙人C 甲转变后 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担有限责任D 由于合伙协议未约定转换的方式 因此应该经过全体合伙人过半数同意 才能进行转换 B 第5章公司法 第三节公司法律制度概述 一 公司与公司法 一 公司的概念与特征公司是依照法定条件和程序设立 以营利为目的的企业法人 公司的特征 法人性社团性营利性 二 公司法的概念公司法是规定公司法律地位 调整公司组织关系 规范公司在设立 变更与终止过程中的组织行为的法律规范的总称 第5章公司法 二 公司的分类 第5章公司法 三 公司的法律人格 1 公司人格的概念公司人格是指公司作为民事权利主体的资格 公司具有人格 即公司具有民事权利能力和民事行为能力 可以以自已的名义独立地从事经营活动 独立地享有民事权利 承担民事义务 2 公司人格独立公司人格独立 指法律上公司具有主体资格 且这种资格独立于它的股东和成员 第5章公司法 四 有限责任制度及其例外 有限责任制度的评价 有利于股东控制投资风险促进公众投资意愿 促进股票交易市场的蓬勃发展 股东滥用公司法人独立地位 增加了公司债权人的风险 公司法人人格否认制度 第5章公司法 公司法人人格否认制度 disregardofcorporatepersonality 美国 称为 刺破公司的面纱 piercingthecorpration sveil 或 揭开公司面纱 liftingtheveilofthecorporation 为阻止公司独立法人人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益 就具体个案 否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任 责令公司的股东 自然人 法人股东 对公司的债权或公共利益直接负责 以实现公平 正义目标之要求而设置的一种法律措施 五 股东权利的保护 一 名义股东和实际出资人名义股东与实际出资人之间的内部约定有效吗 实际出资人与名义出资人订立合同 约定由实际出资人出资并享有投资权益 以名义出资人为名义股东 实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的 如无 合同法 第52条规定的无效情形 人民法院应当认定该合同有效 在实际出资人与名义股东就出资约定合法的情况下 二者因投资权益的归属发生争议 实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的 人民法院应予支持 名义股东以公司股东名册记载 公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的 人民法院不予支持 第5章公司法 2 实际出资人想 转正 怎么办 如果实际出资人未经公司其他股东半数以上同意 请求公司变更股东 签发出资证明书 记载于股东名册 记载于公司章程并办理公司登记机关登记的 人民法院不予支持 3 名义出资人处分股权 名义股东将登记于其名下的股权转让 质押或者以其他方式处分 实际出资人以其对于股权享有实际权利为由 请求认定处分股权行为无效的 人民法院可以参照 物权法 第106条 善意取得制度 的规定处理 只要受让方构成善意取得 交易的股权可以最终为其所有 但是 名义股东处分股权造成实际出资人损失 实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的 人民法院应予支持 第5章公司法 4 如何面对公司的债权人 如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由 请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任 股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的 人民法院不予支持 但是 名义股东在承担相应的赔偿责任后 向实际出资人追偿的 人民法院应予支持 5 被股东 了怎么办 冒名登记股东的法律责任 1 冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的 冒名登记行为人应当承担相应责任 2 公司 其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由 请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的 人民法院不予支持 第5章公司法 二 股东权利的保护 1 股东权利的概念股东权利是指股东向公司出资或认购股份而对公司享有的权利 股东权或股权 2 股东权利的分类 1 自益权和共益权 2 单独股东权和少数股东权 3 固有权和非固有权 4 普通股东权和特别股东权 第5章公司法 3 股东权利的内容 1 表决权 2 选举权和被选举权 3 依法转让出资额或者股份的权利 4 知情权 5 建议和质询权 6 新股优先认购权 7 股利分配请求权 8 提议召开临时股东 大 会的权利 9 临时提案权 10 异议股东股份收买请求权 11 申请法院解散公司的权利 12 公司剩余财产的分配请求权 第5章公司法 公司股东大会选举董事 监事 可以根据公司章程的规定或者股东大会的决议 实行累积投票制 累积投票制 指公司股东大会选举董事或者监事时 有表决权的每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权 股东拥有的表决权集中使用 增加中小股东选出代表其利益的董事 监事的机会 累积投票制CumulativeVotingSystem 第5章公司法 累积投票制实例 假设某公司有两位股东 A股东占70 70股 的股份 B股东占30 30股 章程规定设5位董事 若采取直线投票制 A股东提名的5位候选人每人可以得到70票 而B股东提名的候选人每人只能得到30票 在此情况 B的候选人将无一入选董事会 从理论上来说 A股东可以促成3名候选人当选 B股东则有2名 此时A有350张选票 70乘5 B有150 30乘5 假如B足够聪明 他至少可以有一名代言人入选董事会 在B将150张选票都投给自己的一名候选人的情况下 A是无法阻止B的候选人入选的 A必须十分小心的使用自己的350张选票才能确保自己的4位候选人当选 如果A不能明智地使用选票 他很可能只能保证自己的3位候选人或者更少的人入选 第5章公司法 股东知情权 有限责任公司 股东有权 查阅 复制 公司章程 股东会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议和财务会计报告 查阅 公司会计账簿 书面请求 说明目的 公司拒绝提供查阅的 股东可以请求法院要求公司提供查阅 股份有限公司股东有权 查阅 公司章程 股东名册 公司债券存根 股东大会会议记录 董事会会议决议 监事会会议决议 财务会计报告 第5章公司法 例题 甲为一有限责任公司的小股东 不参与公司经营管理 根据公司法规定 下列文件中 甲有权查阅和复制有 A 股东会会议记录B 财务会计报告C 公司会计账簿D 公司章程 答案 ABD 第5章公司法 8 提议召开临时股东 大 会的权利有限责任公司有代表1 10以上表决权的股东 可以提议召开临时股东会会议 股份有限公司有单独或者合并持有公司10 以上股份的股东 有权请求召开临时股东大会 9 临时提案权股份有限公司有单独或者合计持有公司3 以上股份的股东 可以在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会 董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东 并将该临时提案提交股东大会审议 临时提案的内容应当属于股东大会职权范围 并有明确议题和具体决议事项 11 申请法院解散公司的权利公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利益受到重大损失 通过其他途径不能解决的 持有公司全部股东表决权10 以上的股东 可以请求人民法院解散公司 第5章公司法 4 股东权利的滥用禁止 公司股东不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的 应当依法承担赔偿责任 第5章公司法 三 股东诉讼 1 股东代表诉讼也称股东间接诉讼 是指当董事 监事 高级管理人员或者他人的违反法律 行政法规或者公司章程的行为给公司造成损失 公司拒绝或者怠于向该违法行为人请求损害赔偿时 具备法定资格的股东有权代表其他股东