第一讲 劳动合同法律制度PPT课件

1 第十届全国人大常委员会第二十八次会议通过2007年6月29日 赞成145票反对0票弃权0票有1人未按表决器 第一讲 2 2007年底 劳动合同法 施行在即 深圳华为公司人力资源体系调整 接着 零售业巨头沃尔玛等企业展开大裁员 裁员风潮猛刮全国 工龄10年以上 技术技能不高 年龄较大的大龄工首当其冲 不少被提前解除劳动合同或劳动合同期满后不再续约而丢了饭碗 1 企业为什么要这么做 2 如果是因为 劳动合同法 将在2008年1月1日起施行 那么 是这部法律出问题了吗 裁员风潮 3 调整劳动合同关系的主要法律文件 全国人大常委会 法律 劳动法 1995年1月1日起施行 劳动合同法 2008年1月1日起施行 人力资源与社会保障部 行政规章 地方人大及政府 地方法规和地方政府规章 国务院 行政法规 劳动合同法实施条例 2008年9月19日起施行 职工带薪年休假例 4 劳动合同法目录第一章总则第二章劳动合同的订立第三章劳动合同的履行和变更第四章劳动合同的解除和终止第五章特别规定第一节集体合同第二节劳务派遣第三节非全日制用工第六章监督检查第七章法律责任第八章附则第九十八条本法自2008年1月1日起施行 八章98条 5 中华人民共和国劳动合同法实施条例2008年05月08日第一章总则第一条为了贯彻实施 中华人民共和国劳动合同法 以下简称劳动合同法 制定本条例 第二条各级人民政府和县级以上人民政府 国务院 劳动合同法实施条例 2008年9月19日全文共38条 6 一 劳动合同的订立 一 劳动合同法 的调整范围 1 个体户与雇工 2 家政 保姆 钟点工 与雇主 3 大学生实习 或兼职 与单位 下列情形依法是否必须签订劳动合同 为什么 7 第二条 中华人民共和国境内的企业 个体经济组织 民办非企业单位等组织 以下称用人单位 与劳动者建立劳动关系 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 适用本法 国家机关 事业单位 社会团体和与其建立劳动关系的劳动者 订立 履行 变更 解除或者终止劳动合同 依照本法执行 劳动合同法 会计师事务所律师事务所基金会 8 劳动关系 用人单位招用劳动者为其成员 劳动者在用人单位的管理下 提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系 劳动关系的主体 用人单位 劳动者 劳动关系主体从属性 管理 被管理 家政 家教 尽管一方提供有报酬劳动 但不存在用人单位与劳动者之间的管理与被管理关系 因而不形成劳动关系 而形成劳务关系 不适用 劳动合同法 而受 民法通则 及 合同法 等调整 劳动关系与劳务关系 9 1 个体户与雇工 2 家政 保姆 钟点工 与雇主 3 大学生实习 兼职 与单位 个体工商户属经济组织 与雇工存在劳动关系 雇主 家庭 非劳动法意义上的组织 与保姆也不存在管理关系 不属于劳动关系 而属于劳务关系 实习被视为未就业 与实习单位未建立劳动关系 实习单位可不与其签订劳动合同 把家政 广东超40万人 排除在 劳动合同法 之外是否合理 争议较大 有待探索 10 劳动合同订立原则 合法 公平 平等自愿 诚实信用 协商一致 劳动合同 劳动者与用人单位确立劳动关系 明确双方权利和义务的协议 广东省职工劳动合同使用说明一 双方在签订本合同前 应认真阅读本合同书 本合同一经签订 即具有法律效力 双方必须严格履行 二 本合同必须由用人单位 甲方 的法定代表人 或者委托代理人 和职工 乙方 亲自签章 并加盖用人单位公章 或者劳动合同专用章 方为有效 三 本合同中的空栏 由双方协商确定后填写 并不 二 订立劳动合同是强行性规范 11 案例某公司于08年1月10日录用了甲 乙 丙 丁 下列情形 劳动合同法 及 实施条例 作何规定 08年1月20日 公司要求与甲订立劳动合同 因甲拒绝而未订立劳动合同 08年5月10日 公司要求与乙订立劳动合同 乙同意而订立了劳动合同 08年5月10日 公司要求与丙订立劳动合同 因丙拒绝而未订立劳动合同 2009年2月10日 公司与丁还未订立劳动合同 12 劳动合同法 第10条建立劳动关系 应当订立书面劳动合同 已建立劳动关系 未同时订立书面劳动合同的 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同 本条为命令性 义务性 强行性 规范 订立劳动合同是用人单位与劳动者的法定义务 违者 将承担相应法律后果 本法律规范的构成要素 假定 建立劳动关系 处理 应当订立 制裁 未表述 13 问题1 劳动者自用工之日起一个月内拒不签订书面劳动合同的 用人单位应如何处理 实施条例 单位应面通知终止劳动关系 无需支付经济补偿 但应支付劳动报酬 例1 公司于2008年1月10日录用了甲 2008年1月20日 公司要求与甲订立劳动合同 因甲拒绝而未订立劳动合同 怎么办 14 问题2 单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 如何处理 劳动合同法 第82条 应当自用工之日的第二个月起向劳动者每月支付二倍的工资 例2 公司于2008年1月10日录用了乙 2008年5月10日 公司要求与乙订立劳动合同 乙同意而订立了劳动合同 劳动合同法 作何规定 公司应向乙支付几个月的双倍工资 3个月 2月10日 5月9日 15 问题3 单位因超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同 在支付二倍工资后 要求补订书面劳动合同 劳动者拒绝的 如何处理 单位应书面通知终止劳动关系 并依法向劳动者支付经济补偿 例3 公司于2008年1月10日录用了丙 2008年5月10日 公司要求与丙订立劳动合同 因丙拒绝而未订立劳动合同 劳动合同法 作何规定 16 问题4 单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的 作如何处理 自用工之日的第二个月起一年内 共11个月 支付两倍工资 例4 公司于2008年1月10日录用了丁 2009年5月10日 公司还没与丁签劳动合同 劳动合同法 作何规定 自用工之日的第二年起视为单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同 不需支付两倍工资 应补订书面无固定期限劳动合同 17 例 小张于2008年1月10日与公司签订了劳动合同 约定2月1日上班 1月25日 小张车祸受伤 问 小张车祸时是否与公司建立了劳动关系 问题5 先签劳动合同后用工的 劳动合同订立之日至用工之日期间 单位与劳动者是否存在劳动关系 劳动关系何时建立 劳动关系自用工之日起建立 小张与公司尚未建立劳动关系 双方可以依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任 单位无需承担劳动者的疗费用等责任 也无需向劳动者支付工资 经济补偿 18 问题6 当前 签订劳动合同的比例不尽人意 在现实中 没签订劳动合同 劳动者很难索取双倍工资 是否意味第82条 每月支付二倍工资 没实际意义 国企 三资 私企 个体 不能用现实存在的问题去否定法律 第82条对用人单位依然保留法律层面上的威慑力 一旦进入法律程序 用人单位将处于不利地位 19 卧底打工仔获赔万余元 08年4月至8月 来自广西的打工仔黄伟木自编自导自演了一部现实版农民工 无间道 在广州番禺汇晟服装有限公司 卧底 5个月取证 随后以 企业不与劳工签订劳动合同 和 安排严重超时加班 等为由 向广州市番禺区劳动争议仲裁委员会申诉 索赔5万余元 08年10月14日 当地劳动仲裁委员会裁决服装厂支付黄伟木4月至8月期间正常工作时间的报酬及加班费等12500余元 20 黄伟木买了一个有摄像头的MP4用来拍照留证 抓住四方面的证据 确定劳动关系的证据 上班时间的证据 发放工资的证据 认真工作的证据 如工资凭证 计件标 考勤卡等等 每个月底 都把这些拍下来带出去扫描打印 卧薪尝胆 黄伟木被称为劳动维权的 新王海 21 问题7 没签订劳动合同 但存在实际用工 单位与劳动者是什么关系 劳动者应注意些什么 M 劳动法视频 欠薪与证据 MPG 事实劳动关系 受法律保护 应注意保存工资单 考勤记录 加班记录等能证明劳动关系的证据 22 三 劳动合同的内容 必备 法定 条款 单位名称 住所和法定代表人或者主要负责人 劳动者姓名 住址和居民身份证号码 合同期限 工作内容和工作地点 工作时间和休息休假 劳动报酬 社会保险 劳动保护 劳动条件和职业危害防护 法律 法规规定应当纳入劳动合同的其他事项 参 广东省劳动合同示范文本 23 约定 非必备 条款 试用期 培训 保密 补充保险和福利待遇 服务期和竞业限制 其它事项 24 社会保险 1 依法缴纳社保费是单位和劳动者法定的 强制性的义务 劳动法 第72条 用人单位和劳动者必须依法参加社会保险 缴纳社会保险费 劳动合同法 第17条把 社会保险 列为劳动合同必备条款 第38条把单位 未依法为劳动者缴纳社会保险费 作为劳动者可解除劳动合同的依据 25 是国家通过立法建立的一种社会保障制度 目的在于使劳动者因为年老 患病 生育 伤残 失业 死亡等原因而暂时中断劳动 或者永久丧失劳动能力 不能获得劳动报酬 本人和供养的家属失去生活来源时 能够从社会 国家 获得物质帮助 2 什么是社会保险 五大险种 养老保险 核心险种 医疗保险 失业保险 工伤保险 生育保险 26 3 什么是养老保险 是国家通过立法 建立养老保险基金 强制单位和职工依法交纳养老保险费 在被保险人因年老达到规定条件时 按照权利义务关系和社会再分配原则 向被保险人提供老年基本物质帮助的一种社会保险制度 27 4 养老保险费的缴纳标准 广州市 养老保险费由统筹地区地税部门通过银行按月从单位账户上划扣 个人缴费部分由单位从个人工资中代扣 1 国企 集企 股企 外企 机关事业单位 社团及其本市城镇户口职工 单位按全部职工缴费基数总和的20 职工按本人缴费基数的8 按月缴纳 2 私企 个体及其职工 自由职业者 非本市城镇户口职工 单位按全部职工缴费基数总和的12 职工按本人缴费基数的8 按月缴纳 28 5 什么是养老保险的缴费基数 职工在一个社保年度 每年7月至次年6月 的缴费基数是按上年1 12月申报个税的工薪税项的月平均额进行确定 新参加工作的 按第一个月工薪税项计算 缴费基数有上下限的规定 最低不能低于上年度全市职工月平均工资的60 最高不能高于上年度全市职工月平均工资300 本市职工平均工资每年由市统计局公布 缴费基数在同一缴费年度内一年一定 中途不作变更 广州市某人上年工资税项月均为4000元 按8 缴纳 则4000 8 320元 月 29 视频 社保难求 6 什么是基本养老保险个人帐户 按个人缴费基数11 的规模记入参保人个人名下的养老保险账户 包括了职工本人和单位缴纳的数额及利息 个人帐户累计的余额用于计发职工个人养老金 30 社保的全国转移问题 劳动者自身不愿上保或退保的情况在劳动密集型的中小企业尤其严重 深层原因是当前社保未能实现全国转移 退保机制缺陷 各地只允许退本人缴费部分 单位缴纳部分不退 加上劳动者对社保意义认识不高 信心不足 缴费动力有限等 导致部分劳动者不愿参保或退保 寄望即将出台的 社会保险法 能切实解决当前社保存在的系列问题 31 广东省事业单位养老金改革问题 2009年 广东 上海 浙江 山西 重庆为全国事业单位人事制度改革的试点 备受关注的是养老金改革 广东省拟改革方案 征求意见稿 中 把高校作为经营性事业单位 职工退休后领取社保金 向企业看齐 按现时情况 假定某教授工资5000元 退休后 满30年工龄的领取工资80 35年以上工龄的90 以第一种计 可领退休金 5000 80 4000 元 月 按改革方案 领取社保则大约为2000元 月 缩水一半 广东高等教育投入本不足 现高校人心不稳 若方案强行推行 必人才流失 高等教育何处去 人们还有疑问 为什么公务员的养老金不改革 32 广东省职工生育保险规定 广东省政府自2008年7月1日起施行 第十一条生育保险费由用人单位按月缴纳 职工个人不缴纳生育保险费 用人单位按照本单位职工工资总额的一定比例缴纳生育保险费 最高不超过本单位职工工资总额的1 33 第十五条生育保险待遇包括 一 生育医疗费 女职工在孕期 产期内 因为妊娠 生育或者终止妊娠发生的符合规定的医疗费用 二 生育津贴 免个税 三 一次性分娩营养补助费 免个税 四 计划生育手术费用 包括职工因为计划生育实施放置或者取出宫内节育器 流产术 引产术 绝育及复通手术所发生的医疗费用 五 男职工假期津贴 免个税 34 广州2009年下调失业保险缴费比例 广州市社保基金中心发布 关于阶段性调整广州市失业保险缴费比例的通知 从2009年1月1日起 参加本市 含番禺 花都 增城 从化 失业保险统筹的单位和职工 失业保险的缴费比例由3 整体下调为0 3 其中 单位缴费比例由2 下调为0 2 职工个人缴费比例由1 下调为0 1 农民合同制工人本人不缴费 调整时间暂定为一年 35 书面形式订立 经双方签字或者盖章 单位需盖章 即成立 并各执一份 没有约定生效时间的 签字之日即生效 公司让小贾在劳动合同上签字 小贾认真阅读了合同书后签了字 公司以需负责人签字盖章为由收回合同书 之后小贾再也没拿到合同 后来小贾询问 公司的回答是 为统一管理 员工的合同由公司统一保管 公司的做法对吗 广州市 单位不交给员工持有的 视为尚未与劳动者签合同 发生纠纷时 不得以已签订的合同文本对抗员工的未签约主张 劳动者可以单位不签合同为由 索要双倍工资 增加单位的违法成本 36 扣押劳动者身份证等证件的 由劳动行政部门责令限期退还 并依法给予处罚 以担保或者其他名义收取财物的 由劳动行政部门责令限期退还 并以每人500 2000元的标准处以罚款 给劳动者造成损害的 应承担赔偿责任 劳动者依法解除或者终止劳动合同 用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的 依照上述规定处罚 扣押身份证或收取押金的处理 M 劳动法视频 违法押金 MPG 37 四 劳动合同的期限 1 固定期限的劳动合同 2 无固定期限的劳动合同 3 以完成一定工作为期限的劳动合同 38 1 固定期限的劳动合同 约定合同终止时间的劳动合同 固定期限的劳动合同期满后 因用人单位的原因未办理终止或续订手续仍留用劳动者的 按未订立劳动合同处理 林生2008年1月10日劳动合同期满 单位既没通知终止合同 也没续签合同 林生照常上班 林生与单位存在劳动合同关系吗 劳动合同期限 从年月日起至年月日止 39 2008年3月2日 曾经是中国女首富的张茵在京参加全国政协会议前向记者发表意见说 应取消劳动合同法关于无固定期限合同的条款 理由是无固定期限合同是大锅饭劳动条例 同时此举将提升人力成本加剧企业外迁到印度等地 2 无固定期限的劳动合同 约定无确定终止时间的劳动合同 从年月日起至法定的终止条件出现时止 40 第十四条 条有下列情形之一 除劳动者提出订立固定期限劳动合同外 应当订立无固定期限劳动合同 一 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 二 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 三 连续订立二次固定期限劳动合同 41 第十四条 应当订立无固定期限劳动合同 一 劳动者在该用人单位连续工作满十年的 自用人单位用工之日起计算 包括劳动合同法施行前的工作年限 例 某人1999年2月1日起在企业供职 至2009年1月30日即 在该用人单位连续工作满十年 42 案例回顾华为公司在 劳动合同法 实施前的敏感时段出台了人力资源体系调整政策 华为公司要求工作满8年的员工 由个人向公司提交一份辞职申请 在达成自愿辞职共识之后 再竞争上岗 与公司签订新的1 3年的劳动合同 工作岗位基本不变 薪酬略有上升 所有自愿离职的员工还将获得相应的补偿 据了解总计超过10亿元 涉及人数达7000多人 目的何在 深圳华为 如何看待化为此举的合法性 企图使8年以上的员工工龄归零 43 尽管华为自己规定员工重新竞争上岗 工龄重新计算 即使员工自己同意 但法定大于约定 这些 离职 员工已经工作的年限并不能一笔勾销 而是要连续计算 不具有切断工龄的法律效力 按照华为的政策 辞退的员工又跟公司签订了1 3年的合同 这更表明他们在华为的工龄是继续累计的 等他们在华为连续工作满10年后 仍然可以跟公司签订无固定期限劳动合同 要切断员工工龄的连续性 必须是员工离职 而华为的动作并不符合离职的实质要求 真正的离职标志是 办理离职手续 办理工作交接 停止发放工资和社保 转移个人档案等 只有这样才意味着一名员工离开了原单位 工龄才被切断 华为显然不太可能做到让7000人同时离职 44 2008年1月1日后签订的为第一次 例 某人的劳动合同期为2007 7 1 2009 6 30 期满续签2009 7 1 2012 6 30的劳动合同 后者为第一次 第十四条 应当订立无固定期限劳动合同 三 连续订立二次固定期限劳动合同的 思考 该规定可能会导致单位在员工第二次劳动合同期满后采取哪些选择 不再续约 依法签约 先离后聘 劳务输出 45 问题一无固定期限合同是否等同于铁饭碗 单位仍然可依照 劳动合同法 及 条例 的规定解除合同 问题二无固定期限劳动合同对单位是否 百弊而无一利 利于强调企业对员工的社会责任 利于增强单位的凝聚力 日本的劳动合同多数为无固定期限劳动合同 其团队精神闻名世界 46 3 以完成一定工作为期限的劳动合同 约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同 建筑公司与建筑工人可以约定以完成某项工程为期限的劳动合同 该类合同没有约定起止时间 工程完工合同即终止 47 1 试用期的限制 劳动合同期限不满 个月的 不得约定试用期 五 试用期 劳动合同期限3个月以上不满1年的 试用期不得超过1个月 劳动合同期限1年以上不满3年的 试用期不得超过2个月 3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同 试用期不得超过6个月 以完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定试用期 48 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期 不得以续签劳动合同或调换工种为由多次约定试用期 甲与企业签订了3年的驾驶员劳动合同 试用期为3个月 现合同期满 单位与甲续签3年合同 聘甲为业务员 能否约定试用期 乙面试后与公司签订试用期合同 约定 先试用3个月 待3个月后 若双方满意 再签订3年的正式劳动合同 这份试用期合同有效吗 试用期包含在劳动合同期限内 劳动合同仅约定试用期的 试用期不成立 该期限为劳动合同期限 49 2 试用期的工资 三不得 不得低于用人单位所在地的最低工资标准 劳动合同法 第20条 条例 第15条 不得低于本单位相同岗位最低档工资的80 或者不得低于劳动合同约定工资的80 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准 合理 不得低于本单位相同岗位最低档工资 不得低于劳动合同约定工资的80 50 陈某被某奶牛饲养公司聘为高级技术人员 签订了劳动合同 1年后 双方又签订了服务期协议 约定服务期为8年 公司派陈某到新西兰进行为期半年的奶牛培育专业技术培训 并约定了违约金 公司为此支付了10万元的专项培训费 陈某在回公司服务满5年时离职 问 公司能否要求陈某支付违约金 若需支付 数额有何限制 六 服务期约定 51 劳动合同法 第22条 单位为劳动者提供专项培训费用 对其进行专业技术培训的 可以与劳动者订立协议 约定服务期 劳动者违反服务期约定的 应按照约定向单位支付违约金 约定违约金的数额不得超过单位提供的培训费用 并不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用 不得超过10 3 8 3 75 万 52 专项培训费用的范围如何认定 条例 第16条 培训费用包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的 培训费用 学费 资料费等 培训期间的差旅费用 因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用 53 天价索赔案 判赔130多万 郑志宏东航 飞行员 云南分公司 起因郑与东航于1995年签订了无固定期限劳动合同 2007 5 17日 郑向东航递交 辞职报告 要求解除劳动合同 至6 18日东航仍没答复 注 劳动法 规定 劳动者可提前30天书面通知单位解除劳动合同 54 郑于2007 7 10日向昆明市劳动争议仲裁委员会提出申诉 请求裁决解除劳动合同 仲裁 东航反诉 称如果仲裁委裁决终止双方的劳动合同 则要求郑赔偿培训费等各项损失共计1257万余元 并要求郑承担法律规定的竞业禁止义务 3年内不得从事航空运输飞行工作 仲裁委于2007 8 24日裁决 郑一次性支付东航近70万元 双方均不服起诉 55 郑于8月向昆明市官渡区人民法院提起民事诉讼 诉请 确认劳动合同关系自2007 6 17日依法解除 判令东航即日起办理转移手续 人事档案 工资档案 飞行记录本 飞行技术档案 健康记录本 社会保险关系等 确认原告仅对自2005 9 27日起在被告处实际产生并有依据的培训费用向被告承担赔偿责任 一审 东航也向昆明市官渡区人民法院提起民事诉讼 诉请 判令郑支付培训费 培训期间工资6659202 82元 提前发放的工资福利74344 06元 判令郑3年内不得从事航空运输飞行工作 由郑承担本案的诉讼费 法院合并审理 56 一审判决 劳动合同自07 6 18日起终止 东航于判决生效后15日内为郑办理人事档案和社保关系转移手续 于判决生效后3个月内将郑的技术档案 驾驶执照交由中国民航云南安全监督办公室暂存保管 驳回其他诉讼请求 注 含竞业禁止3年请求 诉讼费10元由东航负担 郑于判决生效后30日内一次性支付东航违约金130万 并返还东航于07年6月18日后发的工资 电话费等共计73005 96元 双方均不服上诉 57 二审 终审 维持一审郑与东航的劳动合同自07 6 18日起终止的判决 维持一审由郑于判决生效后30日内一次性返还东航于07年6月18日后发放给郑的73005 96元 郑于本判决生效之日起15日内赔偿东航培训费用损失1335555 05元 东航于本判决生效之日起15日内为郑办理人事 工资档案及社会保险转移手续 并将郑志宏的技术档案移送中国民用航空西南管理局暂存保管 案件受理费人民币20元 东航负担12元 郑负担8元 58 本案焦点评析 1 郑辞职是否构成违约 劳动法 规定 劳动者提前30天通知用人单位 可单方解除劳动合同 劳动法赋予劳动者单方解除合同的权利 劳动者行使该项权利不构成违约 不承担违约责任 辞职是劳动者自由选择就业单位的权利 应受法律保护 2 专项培训费如何赔偿 劳动合同法 规定了专项培训费的赔偿问题 但赔偿多少 单位出资对劳动者进行专项培训 使劳动者的技能得以提高 劳动者在服务期内 以经培训后提高了的技能为单位提供服务 单位是受益者 因此 若要求劳动者全额赔偿专项培训费是否合理 若不合理 该如何赔偿才是合理的 这是值得探索的深层次问题 59 3 飞行员技术档案是航空公司的机密还是人事档案 东航认为 飞行员的技术档案涉及公司机密 是航空公司经营管理的基础资料 不属于飞行人员的个人档案 并请求判郑竞业禁止3年 注 劳动合同法 施行前可达3年 法院认为 飞行员的技术档案不属于用人单位的内部机密和专属资料 相反 该技术档案与飞行员具有密切的身份关系 是飞行员职务晋升的依据和再就业的前提 飞行员辞职时 该技术档案应移交给原用人单位所在地的地区管理局暂存保管 飞行员再就业时 该技术档案应向新的就业单位移交 因此 技术档案具有人事档案的属性 至于东航的3年竞业禁止请求 因双方 劳动合同书 无约定 不予支持 此外 二审纠正了一审关于用人单位移交技术档案 驾驶执照的期限为3个月的判决 改为15日 有利于保护劳动者的就业 60 1 什么是竞业限制 单位与知悉其商业秘密的劳动者约定 在合同终止或解除后的一定期限内劳动者不得到生产与本单位同类产品或者经营同类业务的有竞争关的其他单位任职 也不得自营与单位有竞争关系的同类产品或者业务 七 禁业限制约定 61 2 竞业限制人员的范围 由用人单位和劳动者约定 但不得超过2年 3 竞业限制的期限 高级管理人员 高级技术人员和其他负有保密义务的人员 62 经济补偿 应约定合同终止或解除后 单位在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿 未按照约定支付补偿的 竞业限制条款失效 违约金 劳动者违反竞业限制约定的 应依劳动合同的约定向单位支付违约金 4 竞业限制的权利义务 63 廖建华曾任金蝶软件公司西南区总经理 成都分公司总经理 05年初调任深圳总公司掌管金蝶在全国的售后服务 同年9月廖离开金蝶 数月后加入用友软件公司 金蝶06年3月起诉廖违反竞业限制 要求廖离开用友公司 并赔偿10万元 金碟的理由 双方签订 保密及竞业限制协议 未经甲方事先书面同意 乙方不得在离职后一年内 在与甲方存在商业竞争关系或者其他利害关系的用人单位任职 或者自己生产 经营与甲方有竞争关系的同类产品或业务 金碟诉廖建华案 64 廖的抗辩 虽与金蝶签有竞业限制条款 但该条款无法律约束力 因为竞业限制补偿金系用人单位限制劳动者就业而支付的对价 是劳动合同解除或终止后向员工支付的补偿 用人单位在劳动合同解除或终止后是否按照法定标准支付竞业限制补偿金是竞业限制条款生效的前提条件 虽然金蝶约定竞业限制补偿金包含在每月发放的薪资和福利待遇中 但是员工的工资及福利待遇是员工付出劳动所获得的报酬 而竞业限制补偿金系员工离职后方产生的补偿费用 二者性质完全不同 支付依据也不同 显然金蝶乱立名目 刻意规避合同解除或终止后支付竞业限制补偿金之义务 同时自己每月的工资条中也没有 竞业限制补偿金 项 65 深圳市南山区法院已于06年12月对廖案做出维持原劳动仲裁结果的裁决 廖未上诉 金碟胜诉 06年3月20日 深圳市劳动仲裁院于对廖案做出裁决 廖建华继续履行保密与竞业限制义务 离职后1年内不得在用友软件公司及其他与金蝶公司存在商业竞争关系的用人单位工作 廖建华向金蝶公司支付违约金39960元 廖不服起诉 66 案例讨论天价违约金 67 二 劳动合同的效力 一 劳动合同有效的条件 1 主体适格 2 意思表示真实 3 内容不违法 4 程序与形式合法 68 某公司聘得持有某财经大学工商管理专业文凭的刘某为销售经理 双方于2008年1月12日签订了3年的劳动合同 约定试用期为6个月 在合同履行7个月后 公司查实刘某的学历证明系伪造 遂通知刘某立即解除劳动合同 并拒绝支付刘某的工资 问 该劳动合同是否有效 拒付工资是否合法 欺诈 违背劳动合同诚信基本原则 且该欺诈足以推毁合同的基础 故合同无效 合同虽无效 但劳动者付出劳动的 单位应支付工资 学历注水 69 二 劳动合同无效或部分无效 1 以欺诈 胁迫 乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立劳动合同的 劳动合同法 第八条 单位招用劳动者时 应当如实告知劳动者工作内容 工作条件 工作地点 职业危害 安全生产状况 劳动报酬 以及劳动者要求了解的其他情况 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况 劳动者应当如实说明 用人单位如实告知 是无条件的 劳动者说明基本情况是有条件的 及以单位提出为告知条件 但保证说明的内容的真实性是无条件的 70 2 主体不适格 即一方或者双方不具备订立劳动合同的法定资格的 创辉有限公司的第三门市部未领取营业执照 招用了两名业务员 并签订了劳动合同 由门市部的主管经理在劳动合同上签名 问 该劳动合同是否有效 用人单位设立的分支机构 依法取得营业执照或者登记证书的 可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同 未依法取得营业执照或者登记证书的 受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同 未取得营业执照 又没有公司委托 无效 71 胡小姐2007年12月31日签订了劳动合同 内容包括 公司每月从员工工资中提留200元 作年终分配 员工辞职或辞退 所提留的工资全部作为自动放弃 胡小姐在合同上签了字 08年6月15日 胡小姐因身体不适而辞职 在工资结算时 要求返还5个月的提留工资1000元 遭公司拒绝 理由是 双方在劳动合同中约定 员工辞职 所提留的工资全部作自动放弃 系双方真实的意思表示 没有违反法律禁止性规定 具有约束力 问 该条款有效吗 排除劳动者权利 违反公平合理原则 员工辞职 所提留的工资全部作自动放弃 的条款无效 72 孙某与建筑公司签订了劳动合同 合同第七条 员工进入工地应戴安全帽 违者 发生伤亡事故公司概不负责 孙某在合同上签了字 3个月后 孙某在一次施工中因未戴安全帽被脱落砖头砸中死亡 公司以劳动自愿在合同中订立 概不负责 条款为由 拒绝死者家属提出的死亡赔偿请求 问 该劳动合同是否有效 劳动者工伤工亡 单位必须赔偿 是单位的法定责任 概不负责 条款免除了单位的法定责任 生死合同 违反了法律的强制性规定 该 概不负责 的免责条款无效 73 3 单位免除自己法定责任的 4 单位排除劳动者的权利的 5 违反法律 行政法规强制性规定的 霸王条款 违背公平原则 属无效条款 74 由劳动争议仲裁机构或法院确认 合同部分无效的 不影响其他部分效力 合同被确认无效 劳动者已付出劳动的 单位应当向劳动者支付劳动报酬 三 无效劳动合同的确认与处理 75 解除 劳动合同订立后 尚未全部履行以前 一方或双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为 三 劳动合同的解除与终止 终止 劳动合同期满或其他原因终结劳动合同关系 76 在设置劳动合同解除规范时 基于用人单位的强势与劳动者的弱势 为保护弱者的权益 劳动合同法 有明显向劳动者倾斜的特点 给予劳动者解除劳动合同较为宽松的条件 而对单位解除劳动合同则给予较为严格的限制 77 一 劳动者可以与单位解除劳动合同的情形 包括无固定期限劳动合同 1 与单位协商一致的 2 提前30日以书面形式通知单位的 递交 辞职报告 3 在试用期内提前 日通知单位的 未要求用书面形式 7 单位的规章制度违法 损害劳动者权益的 6 单位未依法为劳动者缴纳社保费的 5 单位未及时足额支付劳动报酬的 4 单位未按约定提供劳动保护或劳动条件的 8 单位欺诈 胁迫 乘人之危 使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 9 单位在劳动合同中免除自己的法定责任 排除劳动者权利的 霸王条款 10 单位违法 违反行政法规强制性规定的 劳动者可随时解除合同 但须通知单位 11 单位以暴力 威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的 12 单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全的 13 法律 行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形 劳动者可立即解除合同 无须通知单位 80 二 单位可以解除劳动合同的情形 包括无固定期限劳动合同 1 与劳动者协商一致的 2 在试用期间被证明不符合录用条件的 3 严重违反单位的规章制度的 如何认定劳动者严重违反单位的规章制度 是实践中劳资双方争议较大的问题 81 例 上班抽烟 是否严重违反单位的规章制度 有的单位并未禁止吸烟 有的单位作警告处理 有的 易燃易爆 单位构成严重违反规章制度除名处理 例 某公司 员工手册 第八条 员工无正当理由旷工 经批评教育无效 连续旷工时间超过15天 或者1年以内累计旷工时间超过30天的 公司有权予以除名 例 经常旷工 是否严重违反单位的规章制度 82 构成严重违反单位规章制度的条件 单位的规章制度内不违法 劳动者存在违反单位规章制度的行为 该行为达到了严重程度 对是否达到 严重 有争议的 最终由劳动仲裁机构或法院确认 程序上经过民主程序 如职代会 制定并公示 83 视频 做义工被单位辞退 您认为单位的做法合法吗 84 5 劳动者兼职 对完成本单位的工作任务造成严重影响 或者经用人单位提出 拒不改正的 4 严重失职 营私舞弊 给单位造成重大损害的 如何认定 重大损失 损失多少才算 重大损失 缺乏法定的量化标准 单位据此解除劳动合同有较大的自由度 劳动者的权益难以保护 有兼职的事实 严重影响本职 单位提出改正 仍拒不改正的 85 7 被依法追究刑事责任的 6 以欺诈 胁迫或乘人之危 使单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的 8 患病或者非因工负伤 在医疗期满后不能从事原工作 也不能从事由用人单位另行安排的工作的 9 不能胜任工作 经过培训或者调岗 仍不能胜任工作的 单位可主张劳动合同无效 或依本规定直接解除劳动合同 86 10 情势变更 订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化 致使合同无法履行 经协商未能就变更合同内容达成协议的 11 破产重整 单位依照企业破产法规定进行重整的 12 单位生产经营发生严重困难的 单位是否须向被炒员工举证 不明确 13 企业转产 重大技术革新或经营方式调整 经变更劳动合同后 仍需裁减人员的 弹性较大 14 其他因立约时所依据的客观经济情况发生重大变化 致使劳动合同无法履行的 87 1 提前30日书面通知 单位与劳动者解除劳动合同的程序 2 额外支付劳动者一个月工资 即替代期工资 按劳动者上一个月的工资标准确定 择其一 88 有12年工龄的小李在广州某公司供职已8年 周末 小李一家到从化休闲 不料车祸 小李受伤入院至今已4个月 病情尚未好转 公司认为 小李非因工伤 且伤势严重 不能确定治愈时间 影响公司业务 决定与其解除劳动合同 问 公司能否解除与小李的劳动合同 为什么 不能有9个月医疗期 89 劳动部 劳部发 1994 479号 企业职工患病或非因工负伤医疗期规定 劳动法上所说的医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限 而非医学上治疗所患疾病所需的时限 确定医疗期期限的两个依据本人实际参加工作年限 在本单位工作年限医疗期期限 3 24个月 90 医疗期期限 91 1 从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查 或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的 2 在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的 3 患病或者非因工负伤 在规定的医疗期内的 三 单位不得解除劳动合同的情形 92 4 女工 三期 孕期 产期 哺乳期的 公司于08 3 1与一女工签订合同期至09 2 28的劳动合同 公司于09 2 20发给该女工 劳动合同终止通知书 该女工也在通知书回执单签字确认 但该女工随后于09 2 26日告知公司她已怀孕 属实 要求公司延续劳动合同 问 公司是否可以终止劳动合同 劳动法 62条 女职工生育享受不少于90天的产假 哺乳期为1年 女工 三期 内劳动合同期满 单位不能解除或终止合同 应延续至 三期 届满 若女工同意解除 可协商支付补偿金解除劳动合同 93 在本单位连续工作满15年 且距法定退休年龄 女55岁 男60岁 不足5年的 法律 行政法规规定的其他情形 94 裁员20人以上或裁减不足20人但占企业职工总数10 以上 经济性裁员 须履行下列程序 1 提前三十日向工会或者全体职工说明情况 听取工会或者职工的意见 2 裁员方案经向劳动行政部门报告 可以裁员 四 单位裁员 解除劳动合同 的规定 无实质意义 无实质意义 95 裁减人员时 应当优先留用下列人员 与本单位订立较长期限的固定期限合同的 与本单位订立无固定期限合同的 家庭无其他就业人员 有需要扶养的老人或者未成年人的 单位依上述裁员 在6个月内招人的 应通知被裁的人员 并在同等条件下优先招用 监督难 未制定违法后果 形同虚设 96 经济补偿是由用人单位支付给劳动者的补偿 具有单向性 劳动者提出解除劳动合同时不需要给用人单位经济补偿金 四 单位解除劳动合同的经济补偿 97 一 单位需支付经济补偿的情形 16种情形 1 单位未依约提供劳动保护或者劳动条件 劳动者解约的 2 单位未及时足额支付劳动报酬 劳动者解约的 3 单位未依法为劳动者缴纳社会保险费 劳动者解约的 4 单位规章制度违法 损害劳动者权益 劳动者解约的 5 单位以欺诈 胁迫 乘人之危 使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同 劳动者解约的 98 6 单位以暴力 威胁 非法限制人身自由手段强迫劳动 劳动者解约 7 单位违章指挥 强令冒险作业危及劳动者人身安全 劳动者解约的 8 单位向劳动者提出解约并与劳动者协商一致解约的 劳动者提出解约 单位同意的 单位是否应予经济补偿 不需补偿 99 9 劳动者患病或者非因工负伤 医疗期满后不能从事原工作 且未能就变更合同与单位协商一致 单位解约的 10 劳动者不能胜任工作 经培训或调岗 仍不能胜任工作 单位解约的 12 单位因裁员解约的 11 合同订立时所依据的客观情况发生重大变化 致使合同无法履行 经协商未能就变更或中止合同达成协议 单位解约的 100 13 劳动合同期满 单位是否应支付经济补偿 重点与难点 甲公司的小A 乙公司的小B 丙公司的小C 丁公司的小D 戊公司的小E劳动合同期限均届满 甲公司要求与小A续订劳动合同 但条件是降低原来的待遇 小A不同意而终止合同 乙公司要求与小B续订合同 合同条件与原来一致 小B不同意而终止合同 丙公司要求与小C续订合同 待遇比原合同高 其他条件与原合同一致 小C不同意而终止合同 丁公司不同意与小D续签合同 小D也不想再在公司工作 双方终止劳动关系 戊公司不同意与小E续签合同 而小E却要求续签合同 双方终止劳动关系 问 ABCDE是否可要求所在公司给予经济补偿 101 劳动合同法 第46条有下列情形之一的 用人单位应当向劳动者支付经济补偿 五 除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同 劳动者不同意续订的情形外 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的 注 第四十四条 一 劳动合同期满的 如何解读 102 下列情况之一 没续签合同的 单位应支付经济补偿 1 劳动合同期满 用人单位不同意续签劳动合同 无论劳动者是否同意续订劳动合同的 2 劳动合同期满 用人单位同意续签劳动合同 但降低了原合同约定条件 劳动者不同意续订的 除此以外 劳动合同期满 用人单位同意续签劳动合同 且维持或提高劳动合同约定条件 但劳动者不同意续订的 单位不需支付经济补偿 A D E可要求公司经济补偿B C所在公司不予经济补偿 103 17 法律 行政法规规定的其他情形 16 单位决定提前解散的终止合同 15 被吊销营业执照 责令关闭 撤销终止合同 14 单位被依法宣告破产终止合同 104 二 经济补偿的标准 1 补偿年限的计算 按劳动者在本单位工作的年限 每满一年支付一个月工资 六个月以上不满一年的 按一年计算 不满六个月的 支付半个月工资的经济补偿 劳动合同法 施行之日存续的劳动合同 在本法施行后解除或者终止 补偿年限自本法施行之日起计算 105 张某劳动合同期限为06 03 01 08 03 01 劳动合同期满后 公司不再与张某续签合同 按 劳动合同法 张某可获多少经济补偿 06 03 0108 03 01 08 01 01 08 03 01起计算 不满6个月 经济补偿标准为半个月工资 08 01 01 按旧办法解决 106 2 补偿标准 月工资指劳动者本人在劳动合同解除或者终止前12个月平均工资 劳动者月工资高于单位所在市上年度职工月平均工资3倍的 支付补偿标准按上述3倍的数额支付 但向其支付经济补偿的年限最高不超过12年 某人08 01 01起在广州某公司工作 合同期限为1年 月薪3万 广州市07年职工月均工资3400元 问 若获补偿 可补多少 1个月 3400 3 10200 元 设置上项 减少企业解除高薪人员动合同的成本 107 单位违法解除或者违法终止劳动合同 劳动者要求继续履行合同的 单位应当继续履行 劳动者不要求继续履行合同或者合同已经不能继续履行的 单位应依补偿标准的2倍支付赔偿金 三 单位违法解除或终止劳动合同的责任 张姐在公司工作2年 合同尚未到期 被公司违法解除 张姐月薪2500元 你赞同下列哪种观点 补偿金5000 违法解除劳动合同赔偿金 5000 2 10000 15000 元 只支付违法解除劳动合同赔偿金5000 2 10000 元 实施条例 按照经济补偿标准的2倍支付了赔偿金的 不再支付经济补偿 108 四 用人单位的手续转移义务 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明 并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续 劳动者应当按照双方约定 办理工作交接 用人单位依本应当向劳动者支付经济补偿的 在办结工作交接时支付 109 五 劳务派遣 2008年1月 某劳务派遣公司 乙方 与本市某企业 甲方 签订了为期一年的 劳务协议书 约定 乙方派务工人员30名到甲方从事装卸 搬运工作 甲方按乙方务工人员的实际出勤天数计发工资 每天50元 并于当月将务工人员工资汇至乙方 由乙方发放 还以务工人员月工资总额30 的比例 当月付给乙方作为劳保费 医疗费 病伤假工资 伤残工资 死亡抚恤金及善后处理有关的全部费用 甲方不再承担任何费用和经济责任 同年5月 被派遣人员之一袁某在甲方车间搬运过程中受重伤 事后甲方为治疗袁某的伤 在随后的3个月中支付医疗费5万余元 同年9月 袁某要求甲方落实工伤保险待遇时与甲方发生争议 袁某向当地劳动争议仲裁委员会提出申诉 问 劳动争议仲裁委员会应否支持袁某的诉求 裁决驳回袁某的申诉请求 110 111 用人单位 派遣员工 用工单位 劳务派遣协议 劳动合同 工资支付 执行工作 劳动关系 劳务服务关系 劳务派遣关系 起源于日本 美国 招聘与用工分离的新型用人模式 特点是用人单位 招人不用人 用工单位 用人不招人 112 用人单位 劳务派遣单位 派遣员工 用工单位 2年以上劳动合同 劳动关系 劳务派遣单位依 公司法 成立公司 法定最低注册资本为 50万 劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立2年以上固定期限劳动合同 条例 补充 不得约定试用期 劳务派遣单位不得招用非全日制用工劳动者 但可以将招用的劳动者派遣至用工单位从事非全日制岗位工作 劳务派遣一般在临时性 辅助性或者替代性的工作岗位上实施 113 用人单位 劳务派遣公司 派遣员工 用工单位 2年以上劳动合同 劳动关系 劳动者在无工作期间 劳务派遣单位每月应按所在地最低工资标准支付劳动报酬 跨地区派遣劳动者的 被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件 按照用工单位所在地的标准执行 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位 卖猪崽 禁 114 如何防止用人单位利用 劳务派遣 打檫边球 例 某公司与甲的第二次固定期限劳动合同已期满 公司既想留住甲 又不愿与甲第三次签订劳动合同 须订立无固定期限劳动合同 怎么办 公司可能通过 曲线救国 劳务派遣单位招用甲 再通过劳务派遣单位把甲派往公司 劳务派遣单位 用人单位 某公司 用工单位 尚未解决的难题 115 警惕 劳务派遣单位招工时耍文字游戏 如以 人才租赁 人才输出 人才交流 等为名 实为劳务派遣 签约时务必注意 以免掉进陷阱 116 六 非全日制用工 一 非全日制用工以小时计酬 钟点工 为主 劳动者在同一用人单位一般工作不超4小时 日 24小时 周 累计 的用工形式 春晚节目 钟点工 117 二 主要规定 1 可以订立口头协议 2 不得约定试用期 3 双方可随时通知对方终止用工 4 用工方不需支付经济补偿 5 计酬标准不得低于当地最低小时工资标准 6 报酬结算支付周期最长不得超过15日 118 七工资支付 广东省工资支付条例 下称 条例 省人大常委会2005年5月1日起施行 劳动法 劳动合同法 119 一 工资的含义 包括 各种形式的工资 岗位工资 职务工资等 奖金 津贴 补贴 加班及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等 不包括 单位负担的社保费 住房公积金 劳动保护费