11-第十一讲

第十一讲第六章 公司法律制度有限责任公司，简称有限公司，是指全部资本不区分为等额股份，股权转让通常受 法律或章程限制，股东承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。【提示】有限公司和股份公司的主要区别在于：【考点11】有限责任公司的组织机构（选择题）（）有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会、监事会及高级管理人员（一）股东会1.股东会的职权有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构。根据公司法 的规定，股东会行使下列职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换由非职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会或者执行董事的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10）修改公司章程。（11）公 司章程规定的其他职权。【提示】上述职权与股份有限公司的股东大会类似，比较特殊的是：在有限责任公司中，对上述事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定， 并由全体股东在决定文件上签名、盖章。该种决定无须特定形式全体股东在决定文件上签名、盖章是决定的书面证据而非法定形式。无“决定文件”而有其他充分证据的， 也可以证明决定的存在。2.股东会的召集股东会会议分为定期会议和临时会议。有限责任公司的定期会议一般在每一个会计年度结束之后召开，每年召开一次。（1）首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。（2）以后的股东会会议公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持。董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。监事会不召集和主持的，代表10以上表决权的股东可以自行召集和主持。（3）临时股东会的召开条件临时会议是指在定期会议之外必要的时间，由于法定事由或者根据法定人员、机构的提议召开的股东会议。包含以下情形的，应当在 两个月内召开临时股东会议。：代表10以上表决权的股东提议召开；1/3以上的董事提议召开；监事会，或者不设监事会的公司监事提议召开。3.股东会议通知召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或 者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的 股东应当在会议记录上签名。4.股东会决议（1）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（2）有限公司股东会决议可分为特别决议和普通决议。1）普通决议要求的表决权数通常是半数以上或过半数。【提示】公司法未规定通过普通决议所需要的表决权数。2）特别决议：下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。【提示】有限责任公司股东会的特别决议必须经全部表决权的2/3以上通过；股份有限公司股东大会的特别决议由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。【解释2】有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。（二）董事会1.董事会的组成（1）人数：有限责任公司董事会的成员为3人至13人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会，执行董事的职权与董事会相当。（2）两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限 责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。【提示】事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者 其他形式民主选举产生。（3）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。2.董事任期和董事会职权有限责任公司董事的任期和董事会职权与股份有限公司相同。3.董事会的召集董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。4.董事会的议事方式和表决程序（1）除公司法有规定的之外，董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。（2）董事会决议的表决，实行一人一票。（3）董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。（三）经理公司法规定：“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”【提示1】公司章程可以规定不设经理，而设总裁、首席执行官等职务，行使公司的管理职权。【提示2】公司法规定，在有限责 任公司设经理时，经理的职权与股份有限公司相同。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。（四）监事会1.監事会的组成（1）人数：有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人 数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至两名监事，不设立监事会。（2）监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比,例由公司章程规定。【提示】监事会的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其 他形式民主选举产生。（3）监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。2.监事会的职权有限责任公司监事的任期和监事会的职权与股份有限公司相同。3.监事会的召集和决议（1）监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。（2）监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。（3）监事会的议事方式和表决程序1）除公司法有规定的外，由公司章程规定。2）监事会决议应当经半数以上监事通过。3）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。【考点12】一人有限责任公司的特别规定（单选题）（）根据公司法的有关规定，一个自然人股东或者一个法人股东可以设立有限责任公司。公司法对人有限责任公司除特殊规定以外的问题，适用对有限责任公司的一般规定。以下仅就一人有限责任公司的特别规定之处作说明。（一）股东的特别规矩1.1对1原则：公司法规定一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。2.公示：一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。（二）组织机构的特别规定（1）一人有限责任公司不设股东会。（2）法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。（3）一人有限责任公司的公司章程由股东制定（4）一人有限责任公司可以设1名执行董事，不设立董事会，执行董事可以兼任公司经理。（5）一人有限责任公司可以设12名监事，不设立监事会。（三）审计的特别规定一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。（四）有限責任的特别规定一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。（防止一人有限责任公司的股东滥用公司法人人格与有限责任制度，将公司财产混同于个人财产，抽逃资产，损害债权人的利益）【考点13】国有独资公司的特别规定（单选题）（）国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国 有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。公司法对国有独资公司的设立 和组织机构专门作了特殊规定；特殊规定以外的问题，则适用对有限责任公司的 一般规定。（一）章程制定的特别规定国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。（二）组织机构的特殊规定1.股东会（1）国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。（2）国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权，但“合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”，必须由国有资产监督管理机构决定。（3）重要的国有独资公司的“合并、分立、解散、申请破产和企业改制”，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。2.董事会（1）董事会中必须包括职工代表，职工代表由职工代表大会选举产生，其他董事由国有资产监督管理机构委派。（2）必须设董事长1人，可以设副董事长。（3）董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。（4）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司或者经济组织兼职。（5）国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。（6）经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。【提示】对于一般的有限责任公司，经理不是必设机构，公司章程可以规定不设经理，而设总裁、首席执行官等职务，行使公司的管理职权；对于国有独资公司和股份有限公司，则必须设立经理，由董事会聘任或者解聘。3.监事会（1）监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。（2）监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。（3）监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。【记忆点】 公司的组织机构总结【考点14】有限责任公司的股权转移（一）股东自愿转让1.对内转让有限责任公司的股东之间可以相互转让全部或者部分股权。公司法对此未设任何限制。（案例分析题）2.对外转让（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。【提示】其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。（案例分析题）（2）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。（3）公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。【提示】股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改无须再由股东会表决。（单选题）3.继承1.在公司章程没有另外规定的情况下，自然人股东死亡后，其合法继承人无论是否具备完全民事行为能力，均可以直接继承股东资格。2.有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东主张同等条件下行使优先购买权的，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。（2018年新增）3.优先购买权的司法解释（2018年新增）（1）通知有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应就其股权转让事项以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知其他股东征求同意。其他股东半数以上不同意转让，但反对股东不购买的，人民法院应当认定视为同意转让。经股东同意转让的股权，其他股东主张转让股东应当向其以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知转让股权的同等条件的，人民法院应当予以支持。（2）优先购买权的行使期间有限责任公司的股东主张优先购买转让股权的，应当在收到通知后，在公司章程规定的行使期间内提出购买请求。公司章程没有规定行使期间或者规定不明确的，以通知确定的期间为准，通知确定的期间短于30日或者未明确行使期间的，行使期间为30日。（3）同等条件人民法院在判断是否属于“同等条件”时，应当考虑转让股权的数量、价格、支付方式及期限等因素。（4）股东放弃转让有限责任公司的转让股东，在其他股东主张优先购买后又不同意转让股权的，对其他股东优先购买的主张，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。其他股东主张转让股东赔偿其损失合理的，人民法院应当予以支持。（5）损害救济有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，未就其股权转让事项征求其他股东意见，或者以欺诈、恶意串通等手段，损害其他股东优先购买权，其他股东主张按照同等条件购买该转让股权的，人民法院应当予以支持，但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内没有主张，或者自股权变更登记之日起超过1年的除外。如果其他股东仅提出确认股权转让合同及股权变动效力等请求，未同时主张按照同等条件购买转让股权的，人民法院不予支持，但其他股东非因自身原因导致无法行使优先购买权，请求损害赔偿的除外。股东以外的股权受让人，因股东行使优先购买权而不能实现合同目的的，可以依法请求转让股东承担相应民事责任。（二）股权强制移转的规则（单选题）1.人民法院依照强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。2.其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。（三）一股二卖1.股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押