刑法总论课件17---刑罚裁量制度.ppt

刑法总论课件刑罚裁量制度 邓定远 第一节累犯 一 累犯的概念所谓累犯 是指被判处一定刑罚的犯罪人 在刑罚执行完毕或者赦免以后 在法定期限内又犯一定之罪的情况 累犯的危害性 前次改造不成功不彻底 人身危险性没有根本消除便返回社会 累犯与再犯的异同 累犯的本质 经过一次改造后仍然选择犯罪 再犯的本质 在实施一次犯罪后再次犯罪 二 累犯的分类与构成条件 根据刑法典第65条 第66条之规定 累犯分为一般累犯与特殊累犯 一 一般累犯刑法典第65条第1款规定 被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子 刑罚执行完毕或者赦免以后 在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的 是累犯 应当从重处罚 但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外 这就是关于一般累犯的规定 修正案八有变化 所谓一般累犯 是指因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚 刑罚执行完毕或者赦免以后 在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪的犯罪分子 一般累犯的构成条件 1 前罪与后罪都必须是故意犯罪 这是构成累犯的主观条件 如果前后两罪或者其中一罪是过失犯罪 就不成立累犯 一般累犯的构成条件 2 前罪被判处有期徒刑以上刑罚 后罪应当判处有期徒刑以上刑罚 这是构成累犯的刑度条件 因此 如果前罪被判处的是拘役 管制或者单处附加刑 那么无论后罪多么严重 也不构成累犯 同样 若前罪被判处了有期徒刑以上刑罚 但后罪应当判处拘役 管制或者单处附加刑 则也不能成立累犯 此处所谓 被判处有期徒刑以上刑罚 是指人民法院最后确定的宣告刑是有期徒刑以上的刑罚 所谓 应当判处有期徒刑以上刑罚 不是指法定刑中包含有期徒刑以上刑罚 而是指根据犯罪事实与刑事法律 应当判处有期徒刑以上刑罚 累犯的刑度条件 体现了将累犯限定于严重犯罪的立法初衷 一般累犯的构成条件 3 后罪发生的时间 必须在前罪所判处的刑罚执行完毕或者赦免后的5年之内 这是构成累犯的时间条件 其中所谓 刑罚执行完毕 是指主刑执行完毕 不包括附加刑在内 主刑执行完毕5年之内又犯罪的 即使附加刑尚未执行完毕 仍可构成累犯 所谓 赦免 是指受到特赦减免 一般累犯的构成条件 犯罪人在犯前罪或后罪时不满十八周岁的 即便符合前述条件 也不构成累犯 争议 1 犯前罪和后罪时皆未满18周岁 应无争议 2 犯前罪时未满18周岁 犯后罪时已满18周岁 有争议 有待明确 暂以不成立累犯论 假释与累犯 对于被假释的犯罪人 在假释考验期期满之日起5年内再次犯罪 且符合累犯的其他条件的 以累犯论 对于被假释的犯罪人 在假释考验期内再犯新罪或者在假释考验期满之日起5年后再犯新罪的 即使符合累犯的其他条件的 也不得以累犯论 累犯与缓刑 1 在缓刑考验期内再犯新罪的 即使符合累犯的其他条件的 仍不得以累犯论 依法撤销缓刑 将两罪按数罪并罚的原则处理 2 在缓刑考验期满之日起5年内再犯新罪的 即使符合累犯的其他条件的 也不得以累犯论 因为前面作缓刑处理的刑罚根本没有实际执行 不存在刑罚执行完毕的问题 二 特殊累犯 所谓特殊累犯 是指因犯特定之罪而受过刑罚处罚 在刑罚执行完毕或者赦免以后 又犯该特定之罪的犯罪分子 刑法典第66条规定 危害国家安全犯罪 恐怖活动犯罪 黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子 在刑罚执行完毕或者赦免以后 在任何时候再犯上述任一类罪的 都以累犯论处 这是关于特殊累犯的规定 另外 我国刑法分则第356条规定 也可以是关于毒品犯罪特殊累犯的规定 特殊累犯的构成条件 1 前罪与后罪都必须是特定之罪即危害国家安全罪 恐怖活动犯罪 黑社会性质的组织犯罪 这是构成特殊累犯的实质条件 2 前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚的种类及其轻重不受限制 即使前后两罪或者其中之一被判处或者应当判处拘役 管制或者单处附加刑 也不影响特殊累犯的成立 3 前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后 任何时间再犯危害国家安全罪 恐怖活动犯罪 黑社会性质的组织犯罪之一的 都构成相应的特殊累犯 换句话说 构成特殊累犯不受前后两罪相距时间长短的限制 三 累犯的刑事责任 我国刑法典第65条则规定 对于累犯 应当从重处罚 据此 对累犯裁量刑罚时 应注意如下方面 其一 对累犯必须从重处罚 其二 对于累犯应当比照初犯 偶犯或其他犯罪人从重处罚 其三 对于累犯从重处罚时 必须根据其所实施的犯罪行为的性质 情节和社会危害程度 确定具体应判处的刑罚 其四 对于累犯不适用缓刑和假释 这是刑法第74条 第81条作出的明确规定 练习题 下列属于累犯的有 A 甲1985年因贪污罪被判处有期徒刑13年 1991年被假释 1993年犯强奸罪 应处8年有期徒刑B 乙因故意伤害罪被判处有期徒刑2年 1992年刑满释放 1996年因交通肇事罪被判处有期徒刑1年C 丙因盗窃罪被判处有期徒刑3年 1990年7月刑满释放 1993年5月犯抢劫罪 将被害人打成重伤D 1980年因间谍罪被判刑 1997年又因犯资助危害国家安全犯罪活动罪被判拘役 练习题 以下哪些被告人构成累犯 2002年试卷二第36题 多选 A 某甲犯盗窃罪被判有期徒刑 刑罚执行完毕后第4年又犯强奸罪B 某乙犯间谍罪被判有期徒刑 刑罚执行完毕后第2年又犯抢劫罪C 某丙犯传染病菌种 毒种扩散罪被判有期徒刑 刑罚执行完毕后第3年又犯故意杀人罪D 某丁犯故意伤害罪被判有期徒刑10年 执行6年后获得假释 假释后的第7年又犯诈骗罪 练习题 答案剖析 ABD 本题考查累犯的构成条件 司考真题 关于累犯 下列哪一判断是正确的 A 甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年 并被附加剥夺政治权利三年 甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪 甲成立累犯B 甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱 考验期为剩余的二年刑期 甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪 甲成立累犯C 甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满 六年后又犯杀人罪 甲成立累犯D 对累犯可以从重处罚 第二节自首与立功 一 自首 一 自首的概念和成立条件根据我国刑法典第67条的规定 所谓自首 是指犯罪分子在犯罪以后自动投案 如实供述自己的罪行的行为 或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为 据此 自首可以分为两种 即一般自首和特别自首 一般自首的构成条件 1 自动投案所谓自动投案 一般是指犯罪未被发觉 或者虽被发觉但尚未被司法机关查获或被群众扭送 犯罪人主动将自己置于司法机关的合法控制下 接受司法机关的审查与裁判的行为 自动投案 其一 投案时间 关于自动投案的时限 既可以是犯罪事实被发觉以前 也可以是犯罪事实被发觉之后 但不管怎样应是在犯罪人尚未归案之前 根据最高人民法院的司法解释 罪行尚未被司法机关发觉 仅因形迹可疑 被有关组织或者司法机关盘问 教育后 主动交代自己的罪行的 或者犯罪事实和犯罪嫌疑人均已被发觉 犯罪人逃跑 在被通缉 追捕过程中 主动投案 经查实已准备去投案的 或者正在投案途中 被公安机关捕获的 都应当视为自动投案 显然 投案时限的放宽 有利于犯罪人弃暗投明 作出积极的选择 自动投案 其二 投案意志 自动投案作为犯罪嫌疑人犯罪后实施的具有 自动性 的行为 是基于其自由意志选择的结果 送首的情况下 可以忽略审查 至于投案的动机则因人而异 有的出于真心悔改 争取宽大处理 有的慑于法律威力 迫于走投无路等 无论出于何种动机 均不影响自动投案的成立 自动投案 其三 投案对象 行为人必须向有关机关或者人员承认自己实施了特定犯罪 其投案对象既可以是负有侦查 起诉 审判职能的公安机关 人民检察院和人民法院及其派出单位 如街道派出所 人民法庭等 也可以是犯罪嫌疑人所在单位 城乡基层组织和其他有关负责人 投案对象的宽泛性为犯罪人自首的实现提供了便利的条件 自动投案 其四 投案内容 投案内容表现为犯罪人必须自愿置于有关机关或个人的控制之下 接受国家的审查和裁判 犯罪分子自动投案后 必须接受司法机关的侦查 起诉和审判 不能逃避 才能使自首成立 倘若犯罪人自动投案并供述罪行后又隐匿 脱逃 或者推翻供述 意图逃避制裁的 或者委托他人代首而本人拒不到案的 都属于拒不接受国家审查和裁判的行为 不能构成自首 自动投案 以上四个方面必须同时具备 才能成立自动投案 注意司法解释确立的自动投案的标准形态 多种以自动投案论的特殊情况 代首 送首 陪首等特殊情况 司法解释前后的变化 2 如实供述自己的罪行 首先 投案人供述的必须是犯罪事实 在司法实践中 鉴于犯罪人因作案时间 地点 环境的特殊或因生理 心理上的原因 往往难以当即做出全面供述或准确供述 故只要求其能供述主要犯罪事实即可 如果犯罪人只供述自己的次要的犯罪事实而回避主要犯罪事实 则不能视为自首 如实供述自己的罪行 其次 投案人所供述的必须是自己的犯罪事实 即由自己实施 并由自己承担刑事责任的罪行 当然 这里既可以是投案人个人单独实施 也可以是与他人共同实施 既可以是一罪 也可以是数罪 在共同犯罪的情况下 既要夹带交待自己的罪行 也要交待共犯所犯的罪行 如实供述自己的罪行 再次 投案人所供述的犯罪必须如实 所谓如实 是指犯罪嫌疑人所首事实与所为事实相一致 最后 投案人供述犯罪事实必须主动 所谓主动 是指犯罪人出于自愿 积极供述自己的犯罪事实 其主动性体现其主观恶性的减弱 特别自首具有如下构成条件 1 适用于特定对象 即被采取强制措施的犯罪嫌疑人 被告人和正在服刑的罪犯 2 如实供述自己的其他罪行 即如实供述的罪行是犯罪人被采取强制措施或者服刑所依据的犯罪事实以外的其他罪行 异种罪行 3 所供述的必须是司法机关尚未掌握的罪行 这是由余罪自首的案犯已经因某罪归案待审或正在服刑的特殊情况所决定的 二 自首犯的刑事责任 我国刑法典第67条第1款后段规定 对于自首的犯罪分子 可以从轻或者减轻处罚 其中 犯罪较轻的 可以免除处罚 可见 自首只是可以型情节 对于某些情节特别恶劣 罪行特别严重的犯罪 也可以不予从宽 此外 根据刑法第68条第2款之规定 犯罪后自首又有重大立功表现的 应当减轻处罚或者免除处罚 已被修正案八所删除 坦白制度 修正案八新增 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节 但是如实供述自己罪行的 可以从轻处罚 因其如实供述自己罪行 避免特别严重后果发生的 可以减轻处罚 坦白 虽未主动投案 但归案以后能够如实供述自己罪行的情况 坦白从宽 原则的体现 由酌定情节上升为法定情节 练习题 甲于2000年至2002年间先后盗窃10次 盗窃款物1万余元 并且于2002年3月6日晚拦路抢劫手机一台 2002年6月10日晚再次拦路抢劫时被发现 潜逃 6月17日晚 甲被其父亲找回 在其父母的劝说下前往公安机关自首 途中恰遇1名熟悉本案情况的公安人员 当即上前将甲抓住 问 甲的行为是否属于自首 练习题 答案剖析 自首必须具备的条件是自动投案 如实交代自己的罪行 本案甲在父母劝说下前往司法机关投案自首 虽在途中被抓获 但仍符合自首的条件 主观上有自首的愿望 客观上有自首的实际行动 应视为自首 二 立功 一 立功的概念 种类和表现形式1 立功的概念所谓立功 是指犯罪分子检举 揭发他人犯罪行为 查证属实的 或者提供重要线索 从而得以侦破其他案件的 或者阻止他人犯罪活动的 或者协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的 或者具有其他有利于国家和社会的突出表现或重大贡献的行为 2 立功的种类及其形式 根据刑法典第68条之规定 立功有一般立功与重大立功之分 一般立功的主要形式有 检举 揭发他人犯罪行为且查证属实的 提供重要线索 使司法机关得以侦破其他案件的 协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的 在押期间制止他人犯罪活动的 等等 立功的种类及其形式 重大立功的主要形式有 检举 揭发他人重大犯罪行为 且查证属实的 提供重要线索 使司法机关得以侦破其他重大案件的 阻止他人重大犯罪活动的 协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人的 其他有利于国家和社会的突出表现或重大贡献等 重大犯罪 重大案件 重大犯罪嫌疑人 的标准 一般是指犯罪嫌疑人 被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省 自治区 直辖市或者全国范围内有较大影响等情形 二 立功犯的刑事责任 根据刑法典第68条之规定 对于立功者应分别依以下不同情况从宽处罚 1 一般立功的 可以从轻或者减轻处罚 2 重大立功的 可以减轻或者免除处罚 3 自首又有重大立功的 应当减轻或者免除处罚 注意 此款已被修正案八所删除 练习题 某甲因盗窃罪案发被捕 在侦查人员对其审讯期间 交待了自己与李某诈骗4万元犯罪的事实 并提供了同案犯李某可能隐匿的地点 根据这一线索 侦查机关顺利将李某追捕归案 对某甲的盗窃罪如何处罚 2000年试卷二第24题 单选 A 应当减轻或者免除处罚B 应当从轻或者免除处罚C 可以从轻或者减轻处罚D 可以减轻或者免除处罚 练习题 答案剖析 C 本题考查立功制度 在本题中 甲交待了自己与李某诈骗的犯罪事实 司法机关正是根据这一线索 才顺利将李某追捕归案 故某甲的行为属于协助司法机关抓捕其他罪犯的立功行为 又因被抓捕的李某罪行一般而非可判无期徒刑以上刑罚的重大程度 题中也没有交代该诈骗犯案件在本省 自治区 直辖市或者全国范围内有较大影响等情形 所以应当为一般立功表现而非重大立功 甲交待自己与李某诈骗4万元犯罪的事实司法机关事先并末掌握 构成自首 但这是诈骗罪的自首而非盗窃罪的自首 练习题 王某检察机关在查处一贪污案件时 找证人王某了解情况 谈话结束时 侦查人员顺便问 你自己有无问题需要说清楚 王某一时语塞 侦查人员见状便予以政策教育 王某遂交代了自己受贿5万元的犯罪事实 并提供了本单位领导李某受贿的线索 经过反贪污贿赂局侦查 侦破了李某受贿60余万元的特大案件 根据刑法的规定 对王某受贿罪量刑时应如何处理 1999年试卷二第25题 单选 A 应当从轻或者减轻处罚B 应当减轻或者免除处罚C 可以减轻或者免除处罚D 可以从轻或者减轻处罚 练习题 答案剖析 B 本题主要考查自首制度特别是自首犯的处罚原则 根据 刑法 第67条的规定 犯罪以后自动投案 如实供述自己的罪行的 是自首 对于自首的犯罪分子 可以从轻或者减轻处罚 其中 犯罪较轻的 可以免除处罚 第68条2款规定 犯罪后自首又有重大立功表现的 应当减轻或者免除处罚 本题中 王某在司法机关尚未掌握自己犯罪事实的情况下 主动并如实供述了自己的罪行 应当属于自首 同时 王某还提供了本单位领导受贿60余万元的特大案件的线索 并经查证属实 根据最高人民法院 关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释 第7条的规定 应当认定为重大立功 可见 王某属于自首并有重大立功的情形 依法应当对其减轻或者免除处罚 第三节数罪并罚 一 数罪并罚的概念数罪并罚 是一种刑罚裁量制度 是对一行为人所犯数罪合并处罚的制度 我国刑法中的数罪并罚 是指人民法院对一行为人在法定期限内所犯数罪分别定罪量刑后 按照法定的并罚原则及刑期计算方法 决定其应执行的刑罚的制度 同种数罪原则上不并罚 但属 漏罪 和 犯新罪 时则并罚 二 数罪并罚的原则 1 并罚原则 亦称相加原则 累加原则或合并原则等 是指将一人所犯数罪分别宣告的各罪刑罚绝对相加 合并执行的合并处罚规则 弊端 数罪并罚的原则 2 吸收原则 是指对一人所犯数罪采用重罪吸收轻罪或者重罪刑吸收轻罪刑的合并处罚规则 换言之 它是由一人所犯数罪中法定刑最重的罪吸收其它较轻的罪 或者由最重宣告刑吸收其它较轻的宣告刑 仅以最重罪的宣告刑或者已宣告的最重刑罚作为执行刑罚的合并处罚规则 弊端 数罪并罚的原则 3 限制加重原则 亦称限制并科原则 是指以一人所犯数罪中应当判处或已判处的最重刑罚为基础 再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚规则 弊端 数罪并罚的原则 4 折衷原则 亦称混合原则 是指对一人所犯数罪的合并处罚不单纯采用并科原则 吸收原则或限制加重原则 而是根据法定的刑罚性质及特点兼采并科原则 吸收原则或限制加重原则 以分别适用于不同刑种和宣告刑结构的合并处罚规则 换言之 它是指以上述一种原则为主 他种原则为辅 将其分别适用于不同刑种或刑罚结构的数罪合并处罚方法 鉴于上述三种原则各有得失 难以概全 目前除极少数国家单纯采用某一种原则外 世界上绝大多数国家采用折衷的原则 数罪并罚的原则 我国刑法典第69条的规定 亦确立了以限制加重原则为主 以吸收原则和并科原则为补充的折衷原则 我国刑法采用的数罪并罚原则 全面兼采各种数罪并罚原则 包括吸收原则 限制加重原则 并科原则 且所采用的各种原则均无普遍适用效力 每一原则仅适用于特定的刑种 即依据刑法典的规定 吸收原则只适用于死刑和无期徒刑 限制加重原则只适用于有期徒刑 拘役和管制三种有期自由刑 并科原则只适用于附加刑 但其中 限制加重原则居于主导地位 自由刑为中心 吸收原则和并科原则处于辅助或次要地位 美国法院判决杀害华裔青年的主犯至少51年徒刑 据新华社纽约5月20日电美国纽约州最高法院日前判处杀害华裔青年陈煌的主要凶手查尔斯 布赖恩51年4个月至终身监禁的刑罚 这是布赖恩被起诉的罪名可判的最高刑期 陈煌的家人经过一年多的漫长等待 终于等来了法律公正的裁决 布赖恩被指控的四项罪名中的二级重罪谋杀 三级企图谋杀 一级抢劫都被判处最重刑期25年徒刑至终身监禁 而蓄意破坏物证罪则被判处1年4个月 两项杀人罪可同时服刑 因此布赖恩面临至少51年4个月至终身监禁的刑期 我国刑法中折衷原则的具体适用 1 判决宣告的数个主刑中有数个死刑或最重刑为死刑的 采用吸收原则 仅应决定执行一个死刑 而不得决定执行二个以上的死刑或其他主刑 2 判决宣告的数个主刑中有数个无期徒刑或最重刑为无期徒刑的 采用吸收原则 只应决定执行一个无期徒刑 而不得决定执行两个以上的无期徒刑 或者将两个以上的无期徒刑合并升格执行死刑 或者决定执行其他主刑 我国刑法中折衷原则的具体适用 3 判决宣告的数个主刑为有期自由刑即有期徒刑 拘役 管制的 采取限制加重原则合并处罚 根据我国刑法典第69条规定 具体的限制加重规则为以下三种 其一 判决宣告的数个主刑均为有期徒刑的 应当在总和刑期以下 数刑中最高刑期以上 酌情决定执行的刑期 有期徒刑总和刑期不满三十五年的 最高不能超过二十年 总和刑期在三十五年以上的 最高不能超过二十五年 其二 判决宣告的数个主刑均为拘役的 应当在总和刑期以下 数刑中最高刑期以上 酌情决定执行的刑期 但是最高不能超过1年 其三 判决宣告的数个主刑均为管制的 应当在总和刑期以下 数刑中最高刑期以上 酌情决定执行的刑期 但是最高不能超过3年 我国刑法中折衷原则的具体适用 4 数罪中有判处附加刑的 采用并科原则 附加刑仍须执行 即同时执行附加刑或在执行完毕主刑后再行执行附加刑 三 适用数罪并罚的几种情况 根据刑法典第69条 第70条 第71条的规定 不同法律条件下适用数罪并罚原则的具体规则分为以下三种 1 甲98年5月犯盗窃罪 同年7月犯抢劫罪 99年法院对甲的两罪分别定罪量刑10年 15年 问法院如何数罪并罚 2 甲98年5月犯盗窃罪 99年5月法院对甲定罪并判处有期徒刑10年 2002年5月发现98年7月犯抢劫罪 法院对抢劫罪定罪量刑有期徒刑15年 问法院如何数罪并罚 3 甲98年5月犯盗窃罪 99年5月法院对甲定罪并判处有期徒刑10年 2004年5月甲在监狱中犯故意伤害罪 法院对其故意伤害罪量刑有期徒刑15年 问法院如何数罪并罚 案例 标准形态 1 判决宣告以前一人犯数罪的合并处罚规则刑法典第69条规定表明 我国刑法规定的数罪并罚原则及由此而决定的基本适用规则 是以判决宣告以前一人犯数罪 且数罪在判决宣告前都被发现 的情形为标准确立的 因此 就基本内容而言 判决宣告以前一人犯数罪的合并处罚规则 与前述我国刑法中数罪并罚原则的基本适用规则完全一致 故不再赘述 执行中发现漏罪的情况 2 刑罚执行期间发现漏罪的合并处罚规则我国刑法典第70条规定 判决宣告以后 刑法执行完毕以前 发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的 应当对新发现的罪作出判决 把前后两个判决所判处的刑罚 依照本法第69条的规定 决定执行的刑罚 已经执行的刑期 应当计算在新判决决定的刑期以内 根据该条规定 对刑罚执行期间发现漏罪的合并处罚规则 依特点可概括为 先并后减 执行中发现新罪的情况 3 刑罚执行期间又犯新罪的合并处罚规则我国刑法典第71条规定 判决宣告以后 刑罚执行完毕以前 被判刑的犯罪分子又犯罪的 应当对新犯的罪作出判决 把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚 依照本法第69条的规定 决定执行的刑罚 根据该条规定 对刑法执行期间又犯新罪的合并处罚规则 依特点可概括为 先减后并 注意 按照先减后并的原则执行 最终犯罪人实际执行的刑期可能突破刑期上限 练习题 1 下列关于数罪并罚的做法与说法 哪些是错误的 2002年试卷二第39题 多选 A 甲犯A B罪 分别被判处有期徒刑14年和7年 法院决定合并执行18年 甲执行8年后 又犯C罪 被判处有期徒刑5年 对此 法院应在14年以上20年以下有期徒刑的范围内决定合并执行的刑期 然后 减去已经执行的8年刑期B 乙犯A B罪 分别被判处有期徒刑14年和11年 法院决定合并执行20年 在执行2年后 法院发现乙在判决宣告以前还有没有判决的C罪 并就C罪判处有期徒刑5年 这样 乙实际执行的有期徒必然超过20年 练习题 C 丙犯A B罪 分别被法院判处14年和11年 法院决定合并执行20年 在执行2年后 丙又犯C罪 法院就C罪判处有期徒刑5年 由于数罪并罚时有期徒刑不得超过20年 故丙实际上不可能执行C罪的刑罚D 丁在判决宣告以前犯有A B C D四罪 但法院只判决A罪8年有期徒刑 B罪12年有期徒刑 决定合并执行18年有期徒刑 执行5年后发现C罪与D罪 法院判处C罪5年有期徒刑 D罪7年有期徒刑 此次并罚的 数刑中的最高刑期 应是18年 而不是12年 第四节缓刑 一 缓刑的概念和种类缓刑 是对所判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度 有宣告犹豫和执行犹豫两种模式 我国刑法除规定了一般缓刑制度外 还规定了特殊缓刑即战时缓刑制度 一般缓刑 是指人民法院对于被判处拘役 3年以下有期徒刑 短期自由刑 的犯罪分子 根据其犯罪情节和悔罪表现 认为没有再犯罪的危险并对所居住社区没有重大不良影响的 暂缓执行原判刑罚 规定一定的考验期 若犯罪分子在考验期内没有发生法定撤销缓刑的情形 原判刑罚就不再执行的制度 缓刑的前提和基本特征 缓刑不是刑种 而是刑罚具体运用的一种制度 是刑罚裁量制度的基本内容之一 判处刑罚是宣告缓刑的先决条件 脱离原判刑罚 缓刑便成了无本之木 无源之水 难以独立存在 易言之 若犯罪人未被判处拘役 有期徒刑 就不能判处缓刑 据此 缓刑的基本特征可概括为 判处刑罚 同时宣告暂缓执行 但又在一定时期内保持执行所判刑罚的可能性 战时缓刑制度 我国刑法典449条规定的战时缓刑制度 是对我国刑法中一般缓刑制度的重要补充 它与一般缓刑制度共同构成了我国刑法中缓刑制度的整体 根据该条规定 我国刑法中的战时缓刑 是指在战时对于被判处3年以下有期徒刑没有现实危险的犯罪军人 暂缓其刑罚执行 允许其戴罪立功 确有立功表现时 可以撤销原判刑罚 不以犯罪论处的制度 战时缓刑与一般缓刑的适用条件 适用方法和法律后果均有所不同 二 一般缓刑 一 一般缓刑的适用条件根据我国刑法典第72条 第74条的规定 适用一般缓刑必须具备下列条件 1 犯罪分子被判处拘役或者3年以下有期徒刑的刑罚 缓刑的附条件不执行原判刑罚的特点 决定了缓刑的适用对象只能是罪行较轻的犯罪分子 所谓 3年以下有期徒刑 是指判决确定的刑期而不是指法定刑 2 犯罪情节较轻 有悔罪表现 没有再犯罪的危险并对所居住社区没有重大不良影响 这是适用缓刑的根本条件 3 犯罪分子不是累犯和犯罪集团的首要分子 法定应当缓刑的情形 不满十八周岁的人 怀孕的妇女和已满七十五周岁的人 如果符合缓刑条件的 应当宣告缓刑 其他人员如符合缓刑条件的 可以宣告缓刑 被宣告缓刑的犯罪分子 如果被判处附加刑 附加刑仍须执行 缓刑中的禁止令 根据修正案八的规定 宣告缓刑 可以根据犯罪情况 同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动 进入特定区域 场所 接触特定的人 二 缓刑的考验期限 缓刑考验期限 是指对被宣告缓刑的犯罪分子进行考察的一定期间 法院在宣告缓刑的同时 应当确定适当的考验期限 我国刑法典第73条规定 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下 但是不能少于二个月 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下 但是不能少于一年 缓刑的考验期限 在确定考验期限时应注意以下几点 1 缓刑考验期限的长短应以原判刑罚的长短为前提 可以等于或适当长于原判刑期 但以不超过原判刑期一倍为宜 也不能短于原判刑期 过长或过短都不能充分发挥缓刑的作用 2 在确定具体的缓刑考验期限时 应注意原则性与灵活性相结合 根据犯罪情节和犯罪分子个人的具体情况 在法律规定的范围内决定适当的考验期限 根据刑法典第73条第3款的规定 缓刑的考验期限 从判决确定之日起计算 所谓 判决确定之日 即判决发生法律效力之日 判决以前先行羁押的日期 不能折抵缓刑考验期 三 缓刑考验期限内的考察 1 被宣告缓刑者应当遵守的行为规范根据我国刑法典第75条的规定 被宣告缓刑的犯罪分子应当遵守下列规定 1 遵守法律 行政法规 服从监督 2 按照考察机关的规定报告自己的活动情况 3 遵守考察机关关于会客的规定 4 离开所居住的市 县或者迁居 应当报经考察机关批准 2 缓刑的考察机关 我国刑法典第76条规定 修正案八新规定 对宣告缓刑的犯罪分子 在缓刑考验期限内 依法实行社区矫正 如果没有本法第七十七条规定的情形 缓刑考验期满 原判的刑罚就不再执行 并公开予以宣告 原规定 被宣告缓刑的犯罪分子 在缓刑考验期限内 由公安机关考察 所在单位或者基层组织予以配合 如果没有本法第七十七条规定的情形 缓刑考验期满 原判的刑罚就不再执行 并公开予以宣告 已被修改废除 3 缓刑考察的内容 案八新规 根据我国刑法典第76条的规定 缓刑考察的内容 就是考察被宣告缓刑的犯罪分子 在